Постанова

від 05.10.2011 по справі 5024/655/2011

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХЕРСОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХЕРСОН СЬКОЇ ОБЛАСТІ

73000, м.Херсон, вул. Горького, 18

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"05" жовтня 2011 р. Справа № 5024/655/2011

Господарський суд Херсонс ької області у складі судді Сулімовської М. Б., при секр етарі Шикаловій В.О., розглян увши справу

за заявою: Публічного акціонерного товариства "КРЕ ДІ АГРІКОЛЬ БАНК", м.Київ

до: Товариства з обмеже ною відповідальністю "Золоті піски-2", м.Генічеськ Херсонсь кої області

про визнання банкрутом

за участю представників с торін:

від заявника: ОСОБА_1, д овіреність № 10200/270 від 01.06.2011 р.,

від боржника: не прибув,

за участю розпорядника ма йна: Глуховського О. Ю. (ліценз ія НОМЕР_1 від 19.08.2008 р.).

в с т а н о в и в:

Провадження у сп раві про банкрутство товарис тва з обмеженою відповідальн істю фірма "Золоті піски-2", м.Ге нічеськ Херсонської області порушено ухвалою господарсь кого суду Херсонської област і від 11.04.2011р.

Ухвалою господарсько го суду від 02.06.2011р. ініціюючого кредитора зобов' язано пода ти до офіційного друкованого органу оголошення про поруш ення справи про банкрутство боржника, введено процедуру розпорядження майном боржни ка; призначено розпорядника майна, якого зобов' язано ви конати повноваження, передба чені Законом України "Про від новлення платоспроможності боржника або визнання його б анкрутом" та подати до суду ре єстр вимог кредиторів.

Ухвалою від 07.09.2011р. суд затвердив реєстр вимог кред иторів, зобов'язав розпорядн ика майна включити визнані г осподарським судом вимоги до реєстру вимог кредиторів.

Крім того розпорядн ика майна зобов'язано в 10-ти де нний строк скликати і провес ти перші загальні збори кред иторів, якими утворити коміт ет кредиторів і визначитися щодо подальшої процедури бан крутства боржника, а протоко ли зборів кредиторів і засід ання комітету кредиторів та відповідне рішення комітету кредиторів розпоряднику ма йна подати до суду.

На виконання ухвали суду розпорядником майна на дано до суду протокол зборів комітету кредиторів та відп овідні пропозиції щодо подал ьшої процедури банкрутства.

В судовому засід анні 04.10.2011 року розпорядником м айна повідомлено про прийнят тя комітетом кредиторів біль шістю голосів рішення про зв ернення до господарського су ду з клопотанням про визнанн я боржника банкрутом і відкр иття ліквідаційної процедур и.

Представник голови к омітету кредиторів ПАТ "Кред і Агріколь Банк" підтримав рі шення комітету кредиторів що до визнання боржника банкрут ом та відкриття ліквідаційно ї процедури у зв' язку з немо жливістю погасити заборгова ність інакше як через застос ування по відношенню до борж ника ліквідаційної процедур и.

В судовому засіданні 04.10.2011р. оголошувалась перерва д о 09 год. 30 хв. 05.10.2011р.

Розпорядником майна здійснено аналіз фінансової та господарської діяльност і товариства протягом 2009-2011 рок ів, відповідно до якого відсу тні можливості відновлення п латоспроможності боржника п ри відсутності інвесторів. П ідприємство не здатне сплати ти власні поточні борги і не м ає фінансових ресурсів для п родовження своєї діяльності , є збитковим. За результатам и аналізу встановлено, що так е становище сталося з ряду об 'єктивних причин - у зв'язку з п ередачею виробничих запасів в рахунок погашення заставн их кредиторських вимог ПАТ "К реді Агріколь Банк", не має нас лідків штучного банкрутства , доведення до банкрутства чи фіктивного банкрутства.

Також розпорядник ма йна підкреслив, що 30.06.2011р. в газе ті "Голос України" №116 було опуб ліковано оголошення щодо пор ушення справи відносно ТОВ "З олоті піски-2" та надання заяв кредиторів і санаторів. Від с анаторів не надійшло жодної заяви, пропозиції від інвест орів на даний час також відсу тні, отже введення процедури санації боржника є неможлив им.

Дослідивши матеріали справи, заслухавши поясненн я розпорядника майна, предст авника кредитора, суд вважає клопотання комітету кредито рів про визнання боржника ба нкрутом та відкриття ліквіда ційної процедури таким, що пі длягає задоволенню з огляду на наступне.

За приписами статт і 1 Закону України "Про відновл ення платоспроможності борж ника або визнання його банкр утом" банкрутство - це визнана господарським судом неспром ожність боржника відновити с вою платоспроможність та зад овольнити визнані судом вимо ги кредиторів не інакше як че рез застосування ліквідацій ної процедури.

Відповідно до ч.8 ст.16 Закон у України "Про відновлення пл атоспроможності боржника аб о визнання його банкрутом" до компетенції комітету кредит орів, крім іншого, належить п рийняття рішення про звернен ня до господарського суду з к лопотанням про відкриття про цедури санації, визнання бор жника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури.

Як вбачається з мат еріалів справи, розпоряднико м майна скликано перші загал ьні збори кредиторів, якими у творено комітет кредиторів т а більшістю голосів прийнято рішення про звернення до гос подарського суду з клопотанн ям про визнання боржника бан крутом і відкриття ліквідаці йної процедури та призначенн я ліквідатором арбітражного керуючого Глуховського Олек сія Юрійовича (протокол засі дання комітету кредиторів ві д 30.09.2011р.).

Як встановлено в поп ередніх судових засіданнях, слідує з аналізу фінансового стану боржника та підтвердж ено матеріалами справи, стан ом на 05.10.2011р. на підприємстві ві дсутні грошові кошти.

Згідно довідки МВ РЕР ДАІ м. Генічеськ від 21.04.2011р. №307 (т.1 а.с.127) а втомототранспортні засоби з а боржником не зареєстровано .

За довідкою інспекції Держ технагляду по Генічеському р айону від 22.04.2011р. №44 (т.1 а.с.129) за ТОВ "Золоті піски-2" обліковується борона дискова БДВП-4,2, 2007 року в ипуску; каток зубчато-кільча тий КЗК-6, 2007 року випуску; сівал ка СЗ-5,4, 2007 року випуску.

Відповідно до довідки Гені чеського Державного БТІ від 27.04.2011р. №256 (т.1 а.с.147) нерухомість за товариством не зареєстрован о.

У зв'язку з відсутністю проп озицій інвесторів введення п роцедури санації або укладен ня мирової угоди на даний час є неможливими.

Доказів на спрост ування своєї неплатоспромож ності боржником не надано.

Таким чином, вказан і вище обставини свідчать пр о відсутність господарської діяльності боржника, наявні сть непогашених, визнаних су дом грошових вимог кредиторі в; що підтверджує неспроможн ість боржника задовольнити в имоги кредиторів, які визнан і судом і включені до реєстру вимог кредиторів, не інакше, я к через застосування по відн ошенню до боржника ліквідаці йної процедури.

З огляду на викладе не, враховуючи відсутність і нших пропозицій по судовим п роцедурам банкрутства, суд в важає за необхідне подане ко мітетом кредиторів клопотан ня задовольнити та визнати б оржника банкрутом і відкрити щодо нього ліквідаційну про цедуру, оскільки погашення в имог кредиторів, включених д о реєстру вимог кредиторів, м ожливо не інакше, як через зас тосування по відношенню до б оржника ліквідаційної проце дури.

Суд звертає увагу на т е, що за приписами статті 23 Зак ону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом " з дня прийняття господарськ им судом постанови про визна ння боржника банкрутом і від криття ліквідаційної процед ури строк виконання всіх гро шових зобов'язань банкрута т а зобов'язань щодо сплати стр ахових внесків на загальнооб ов'язкове державне пенсійне страхування та інші види заг альнообов'язкового державно го соціального страхування, податків і зборів (обов'язков их платежів) вважається таки м, що настав; припиняється нар ахування неустойки (штрафу, п ені), процентів та інших еконо мічних санкцій по всіх видах заборгованості банкрута; ві домості про фінансове станов ище банкрута перестають бути конфіденційними чи становит и комерційну таємницю; уклад ення угод, пов'язаних з відчуж енням майна банкрута чи пере дачею його майна третім особ ам, допускається в порядку, пе редбаченому розділом ІІІ Зак ону; скасовується арешт, накл адений на майно боржника, виз наного банкрутом, чи інші обм еження щодо розпорядження ма йном такого боржника; наклад ення нових арештів або інших обмежень щодо розпорядження майном банкрута не допускає ться; вимоги за зобов'язанням и боржника, визнаного банкру том, що виникли під час провед ення процедур банкрутства, м ожуть пред'являтися тільки в межах ліквідаційної процеду ри; виконання зобов'язань бор жника, визнаного банкрутом, з дійснюється у випадках і пор ядку, передбаченому розділом ІІІ Закону.

З дня прийняття госпо дарським судом постанови про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної п роцедури припиняються повно важення органів управління б анкрута щодо управління банк рутом та розпорядження його майном, керівник банкрута зв ільняється з роботи у зв'язку з банкрутством підприємства , про що робиться запис у його трудовій книжці, а також прип иняються повноваження власн ика (власників) майна банкрут а.

Опублікування відомосте й про визнання боржника банк рутом і відкриття ліквідацій ної процедури здійсню ється ліквідатором у офіційних дру кованих органах за рахунок б анкрута у п'ятиденний строк з дня прийняття постанови про визнання боржника банкрутом . Відомості про визнання борж ника банкрутом і про відкрит тя ліквідаційної процедури п овинні містити:

- найменування та інші рекв ізити боржника, визнаного ба нкрутом;

- найменування господарськ ого суду, в провадженні яко го знаходиться справа про банк рутство;

- дату прийняття господарсь ким судом постанови про визн ання боржника банкрутом і ві дкриття ліквідаційної проце дури;

- відомості про ліквідатор а (ліквідаційну комісію)

Відповідно до ст . 25 Закону, посадові особи банк рута зобов'язані передати вс і документи, печатки, штампи, бланки банкрута і його актив и ліквідатору. Невиконання цієї вимоги Закону є складом злочину, згідно ст. 221 Криміна льного кодексу України "Неза конні дії у разі банкрутства ".

У зв' язку з необхі дністю проведення ліквідаці йної процедури з дотриманням вимог чинного законодавства комітет кредиторів звернувс я до суду з клопотанням про пр изначення ліквідатором борж ника професійного арбітражн ого керуючого Глуховського О .Ю. а також з клопотанням про з атвердження оплати послуг ар бітражного керуючого в розмі рі двох мінімальних заробітн их плат за кожен місяць здійс нення ним своїх повноважень.

За пропозицією ком ітету кредиторів ліквідатор ом боржника суд призначає ар бітражного керуючого Глухов ського О.Ю., який виконував пов новаження розпорядника майн а боржника і, згідно поданої н им раніше заяви, не має обмеже нь, передбачених статтею 3-1 За кону України "Про відновленн я платоспроможності боржник а або визнання його банкруто м".

Відповідно до пунк тів 12-13 статті 3-1 Закону України "Про відновлення платоспром ожності боржника або визнанн я його банкрутом" оплата посл уг арбітражного керуючого (р озпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) за кож ен місяць здійснення ним сво їх повноважень встановлюєть ся та виплачується в розмірі , встановленому комітетом кр едиторів і затвердженому гос подарським судом, якщо інше н е встановлено цим Законом, ал е не менше двох мінімальних з аробітних плат.

Кредитори мають пр аво встановлювати і виплачув ати арбітражному керуючому з а результатами його діяльнос ті додаткову винагороду, роз мір якої затверджується госп одарським судом.

З огляду на викладе не, суд затверджує встановле ний комітетом кредиторів роз мір оплати послуг арбітражно го керуючого Глуховського О. Ю. - дві мінімальні заробітні п лати за кожен місяць виконан ня повноважень.

Як зазначено в п.57 Пост анови Пленуму Верховного Суд у України від 18.12.2009р. №15 "Про судо ву практику в справах про бан крутство", рішення зборів кре диторів не може визнаватися господарським судом недійсн им, оскільки за своєю правово ю природою не є актом юридичн ої особи, державного чи іншог о органу.

Суд повинен давати оц інку цим рішенням та врахову вати їх резолюції у прийнятт і судових актів у справі, якщо такі рішення відповідають п риписами чинного законодавс тва.

Дослідивши подані лі квідатором протоколи загаль них зборів кредиторів ТОВ "Зо лоті піски-2" від 30.09.2011р. та засіда ння комітету кредиторів від 30.09.2011р. суд вважає за необхідне звернути увагу на наступне.

Як вже зазначалося, ух валою від 07.09.2011р. суд затвердив реєстр вимог кредиторів, зоб ов'язав розпорядника майна в ключити визнані господарськ им судом вимоги ПАТ "Креді Агр іколь Банк", м.Київ та ЗАТ "Сана торій профілакторій "Золоті піски", с.Щасливцево Генічесь кого району Херсонської обла сті до реєстру вимог кредито рів.

Крім того, розпорядни ка майна зобов'язано в 10-ти ден ний строк скликати і провест и перші загальні збори креди торів, якими утворити коміте т кредиторів і визначитися щ одо подальшої процедури банк рутства.

На виконання вимог ух вали суду розпорядником майн а Глуховським О.Ю. скликано пе рші загальні збори кредиторі в з порядком денним щодо визн ачення кількісного складу ко мітету кредиторів та виборів членів комітету кредиторів, про що кредиторам направлен о відповідні письмові повідо млення.

Як слідує з протоколу загальних зборів кредиторів представником кредитора ЗАТ "Санаторій профілакторій "Зо лоті піски" було звернуто ува гу на порушення розпоряднико м майна вимог Закону про банк рутство щодо порядку скликан ня загальних зборів кредитор ів у зв'язку із неповідомленн ям боржника про збори кредит орів. Також було поставлено п ід сумнів довіреність предст авника кредитора ПАТ "Креді А гріколь Банк" ОСОБА_2, оскі льки остання не містила відо мостей щодо надання представ никові повноважень на участь у загальних зборах кредитор ів, у зв'язку з чим розпорядник у майна було запропоновано н е враховувати під час голосу вання голоси ПАТ "Креді Агрік оль Банк". В подальшому предст авник ЗАТ "Санаторій профіла кторій "Золоті піски" зазначи ла що збори є нелегітимними т а відмовилась приймати участ ь у розгляді питань порядку д енного.

За ухвалення питань п орядку денного було проголос овано кількістю 1387 голосів ПА Т "Креді Агріколь Банк" та обра но комітет кредиторів у скла ді двох кредиторів - ПАТ "Креді Агріколь Банк" та ЗАТ "Санатор ій профілакторій "Золоті піс ки".

В подальшому було про ведено засідання комітету кр едиторів на якому вирішено з вернутись до господарського суду з клопотанням про визна ння боржника банкрутом та пр изначення ліквідатора боржн ика. Представник кредитора З АТ "Санаторій профілакторій "Золоті піски" в голосуванні у часті не приймала оскільки з азначила, що у зв'язку з тим, що загальні збори кредиторів, щ о відбулись 30.09.2011р. є, на її думку , нелегітимними, тому комітет кредиторів, обраний на цих зб орах, є також нелегітимним.

Суд не погоджується з такою позицією кредитора з о гляду на наступне.

Відповідно до ч.1 статт і 16 Закону України "Про віднов лення платоспроможності бор жника або визнання його банк рутом" протягом десяти днів п ісля винесення ухвали за рез ультатами попереднього засі дання господарського суду ро зпорядник майна повідомляє к редиторів згідно з реєстром вимог кредиторів та уповнова жену особу акціонерів або уч асників товариства з обмежен ою чи додатковою відповідаль ністю про місце і час проведе ння зборів кредиторів та орг анізовує їх проведення.

Згідно зі статтею 1 Зак ону про банкрутство представ ник працівників боржника, уп овноважена особа акціонерів або учасників товариства з о бмеженою чи додатковою відпо відальністю - особа, уповнова жена загальними зборами, на я ких присутні не менш як три чв ерті від штатної чисельності працівників боржника або ві дповідним рішенням первинно ї профспілкової організації боржника, представляти їх ін тереси при проведенні процед ур банкрутства з правом дора дчого голосу.

В межах провадження у даній справі про банкрутств о не було визнано інших учасн иків справи окрім вищезазнач ених кредиторів. В матеріала х справи відсутні будь-які за яви від уповноважених осіб у часників або працівників ТОВ "Золоті піски-2" щодо участі у с праві.

Відповідно до припис ів статті 16 Закону коло учасни ків, що мають право брати учас ть у зборах кредиторів обмеж ене такими особами: кредитор и, вимоги яких включені до реє стру вимог кредиторів, предс тавник працівників боржника , уповноважена особа акціоне рів або учасників товариства з обмеженою чи додатковою ві дповідальністю, арбітражний керуючий. Інші учасники пров адження у справі про банкрут ство права брати участь у збо рах кредиторів не мають (оскі льки це збори кредиторів). Імп еративність даної норми дає підстави вважати, що перелік учасників зборів кредиторів є вичерпним і може бути розши рений тільки законодавцем.

У зв'язку з чим суд зау важує, що положеннями Закону про банкрутство не передбач ено обов'язок розпорядника м айна повідомляти боржника п ро проведення зборів кредито рів.

Згідно ч.2 статті 16 Зако ну збори кредиторів вважають ся повноважними незалежно ві д кількості голосів кредитор ів, які беруть участь у зборах , якщо всіх кредиторів було пи сьмово повідомлено про час і місце проведення зборів від повідно до частини першої ці єї статті.

Факт належного увідо млення кредиторів в даному в ипадку підтверджено копіями відповідних листів та квита нціями від 23.09.2011р. про направлен ня листів кредиторам рекомен дованою кореспонденцією.

Судом також було досл іджено копію нотаріально пос відченої довіреності від 11.07.201 1р. ВРЛ №602887, виданої ПАТ "Креді А гріколь Банк" співробітнику банку ОСОБА_2 на право пре дставляти інтереси банку з п итань, перелічених у довірен ості. При цьому суд зауважує, щ о Законом України "Про віднов лення платоспроможності бор жника або визнання його банк рутом" не передбачено будь-я кої окремої довіреності на п редставлення інтересів кред иторів, в тому числі і щодо уча сті у зборах кредиторів.

За таких обставин суд зазначає, що збори кредиторі в ТОВ "Золоті піски-2" було скли кано та проведено з дотриман ням вимог Закону про банкрут ство, а тому рішення, ухвалені за результатами зборів кред иторів та засідання комітету кредиторів враховуються суд ом при винесенні даної поста нови.

Враховуючи виклад ене, керуючись ст.ст. 1, 3-1, 16, 22-25 Зак ону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом ", суд -

П О С Т А Н О В И В :

1. Визнати товари ство з обмеженою відповідаль ністю "Золоті піски - 2" (код ЄДР ПОУ 32785795; юридична адрес: 74500, Херс онська область, м.Генічеськ, в ул.Леніна, буд.202-а) банкрутом.

2. Відкрити ліквідацій ну процедуру строком на 6 міся ців і призначити ліквідаторо м банкрута арбітражного керу ючого Глуховського О.Ю., ліцен зія НОМЕР_1 від 19.08.2008 р.

3. Зобов'язати ліквідат ора у 5-денний термін опубліку вати у офіційних друкованих органах відомості про визнан ня боржника банкрутом і відк риття ліквідаційної процеду ри. Примірник газети надати с уду.

4. Ліквідатору здійсни ти ліквідаційну процедуру ба нкрута і забезпечити виконан ня вимог, передбачених ст.ст.25 -32 Закону України "Про відновл ення платоспроможності борж ника або визнання його банкр утом". Звіт і ліквідаційний ба ланс подати до суду.

5. Ліквідатору не рідше одного разу на місяць надава ти до господарського суду та кредиторам проміжні звіти щ одо проведення ліквідаційно ї процедури.

6. Зобов' язати ліквід атора у процесі ліквідаційно ї процедури виявляти ознаки фіктивного банкрутства чи до ведення до банкрутства боржн ика, про що повідомляти суд та правоохоронні органи.

7. Припинити повноваже ння органів управління банкр ута щодо управління банкруто м та розпорядження його майн ом, а також припинити повнова ження власника (власників) ма йна банкрута.

8. Зобов'язати посадов их осіб банкрута протягом п'я тнадцяти днів з дня призначе ння ліквідатора передати бух галтерську та іншу документа цію банкрута, печатки і штамп и, матеріальні та інші ціннос ті банкрута ліквідатору. У ра зі ухилення від виконання за значених обов'язків відповід ні посадові особи банкрута н есуть відповідальність відп овідно до законів України.

9. Вважати строк викона ння всіх грошових зобов' яза нь банкрута таким, що настав.

10. Припинити нарахуван ня неустойки (штрафу, пені), пр оцентів та інших економічних санкцій по всіх видах заборг ованості банкрута.

11. Вимоги та зобов'язан ня боржника, визнаного банкр утом, що виникли під час прове дення процедур банкрутства, можуть пред'являтися тільки в межах ліквідаційної процед ури.

12. Виконання зобов' яз ань боржника, визнаного банк рутом, здійснювати у випадка х і порядку, передбаченому Ро зділом ІІІ - (Ліквідаційна про цедура), Закону України "Про ві дновлення платоспроможност і боржника або визнання його банкрутом".

13. Затвердити оплату п ослуг арбітражного керуючог о Глуховського О.Ю. у розмірі д вох мінімальних заробітних п лат за кожен місяць виконанн я повноважень.

14. Постанову наді слати кредиторам, боржнику, л іквідатору Глуховському О.Ю. , Херсонському обласному сек тору з питань банкрутства, Де ржавному реєстратору Геніче ської райдержадміністрації , ВДВС Генічеського РУЮ.

Суддя М.Б. Сулімовська

Повний текст постанови

підписано 05.10.2011р.