Постанова

від 02.09.2011 по справі 20/5009/1304/11

ДОНЕЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

донецький апеляційний господарський суд

Постанова

Іменем України

30.08.2011 р.           справа №20/5009/1304/11

головуючого:

Калантай М.В.    

суддів:

Богатиря К.В.

Дучал Н.М.

за участю  представників сторін:                                                                             

від позивача:

ОСОБА_1. –дов. від 04.07.11.

від відповідача:

ОСОБА_2. –дов. від 15.01.11.

від 3-ї особи:

не з'явився

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційні скарги

Товариства з обмеженою відповідальністю "Азімут-Трейдінг"            м. Запоріжжя

Товариства з обмеженою відповідальністю "Українська музична видавнича група" м. Київ

на рішення

господарського суду

Запорізької області

від

02.06.2011 року

у справі

№20/5009/1304/11                                          

за позовом:

до відповідача:

Товариства з обмеженою відповідальністю "Українська музична видавнича група" м. Київ

Товариства з обмеженою відповідальністю "Азімут-Трейдінг"            м. Запоріжжя

третя особа без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача:

ОСОБА_3 м. Київ

про

стягнення компенсації в сумі 28230 грн. та штрафу в розмірі 10% суми, присудженої на користь позивача та направлення її до Державного бюджету України, заборону відповідачу використання музичних творів

Рішенням господарського суду Запорізької області від 02.06.2011 року у справі №20/5009/1304/11 (суддя Гандюкова Л.П.) частково задоволено позов Товариства з обмеженою відповідальністю "Українська музична видавнича група" м. Київ до Товариства з обмеженою відповідальністю " Азімут-Трейдінг " м. Запоріжжя, за участю третьої особи без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача, ОСОБА_3 м. Київ.

Заборонено Товариству з обмеженою відповідальністю "Азімут-Трейдінг"                        м. Запоріжжя використання (публічне виконання) музичних творів "Лунная ночь" та "Я стала звездой", автор музики Філатович Олександр Олександрович, автор тексту Філатович Олександр Олександрович та Гамзінов Денис Юрійович.    

Стягнено з Товариства з обмеженою відповідальністю "Азімут-Трейдінг"                           м. Запоріжжя на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Українська музична видавнича група" м. Київ  компенсацію у розмірі 18820 грн. за публічне виконання музичних творів "Лунная ночь" та "Я стала звездой", автор музики Філатович Олександр Олександрович, автор тексту Філатович Олександр Олександрович та Гамзінов Денис Юрійович.

Стягнено з Товариства з обмеженою відповідальністю "Азімут-Трейдінг"                           м. Запоріжжя на користь Державного бюджету України  штраф у сумі 1882 грн.

В іншій частині позову відмовлено.

Не погоджуючись з рішенням господарського суду, відповідач, Товариство з обмеженою відповідальністю "Азімут-Трейдінг" м. Запоріжжя, звернувся з апеляційною скаргою про часткове скасування даного рішення, оскільки вважає, що воно прийняте з неповним з'ясуванням обставин, що мають значення по справі, з невідповідністю висновків, обставинам справи та з порушенням норм матеріального та процесуального  права.

В апеляційній скарзі заявник наполягає на хибності висновків суду першої інстанції та просить апеляційну скаргу задовольнити, рішення –скасувати частково та прийняти нове, яким у задоволенні позову відмовити повністю.

Позивач, Товариство з обмеженою відповідальністю "Українська музична видавнича група" м. Київ, також частково не погодився із рішенням господарського суду у даній справі, тому звернувся з апеляційною скаргою, в якій просить змінити рішення в частині розміру суми компенсації, яка підлягає стягненню з відповідача та стягнути компенсацію в розмірі 28230грн.

Третя особа без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача, ОСОБА_3 м. Київ, наданим їй правом не скористалась, відзиву не надала, представника в судове засідання не направила.

Про час та місце судового засідання сторони були сповіщені належним чином.

У відповідності до статті 101 Господарського процесуального кодексу України апеляційний господарський суд не зв‘язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення  місцевого господарського суду у повному обсязі.

Вивчивши матеріали справи, доводи сторін, перевіривши повноту встановлених судом обставин справи та їх юридичну оцінку, судова колегія встановила наступне.

Позивач звернувся із позовом про заборону ТОВ "Азімут-Трейдінг" використання (публічне виконання) музичних творів "Лунная ночь" та "Я стала звездой", автор музики Філатович Олександр Олександрович, автор тексту Філатович Олександр Олександрович та Гамзінов Денис Юрійович; стягнення компенсації у розмірі 28230 грн. за публічне виконання зазначених творів, а також стягнення з відповідача на користь Державного бюджету України  штрафу у розмірі 10% від суми заявленої  компенсації на підставі ч.3 ст.52 Закону України "Про авторське право та суміжні права".   

Господарський суд Запорізької області позов задовольнив частково, зазначивши при цьому про таке.  

За договором №А 50/60 від 15.12.2006р., укладеним між Гамзіновим Д.Ю (Автор) та ПП "Українське музичне видавництво" (Видавець), Автор передав Видавцю виключні майнові авторські права на Твори, вказані в Додатках до договору, які є його невід’ємними частинами, що означає право Видавця на власний розсуд здійснювати чи дозволяти або забороняти у відношенні цих Творів дії, перелічені в п.2.1 договору, зокрема: публічне виконання Творів. Під поняттям "Твір", що використовується  в даному договорі, розуміється –закінчена музична форма чи оригінальний текст віршів, або і те й інше разом, створена творчим  трудом автора і, мають спільну назву, вказану в Додатках до цього договору (п.1.2).

Згідно з Додатком №2  до договору А 50/60 від 15.12.2006р. було передано права, зокрема, на Твори "Лунная ночь" та "Я стала звездой", автор музики Філатович О.О., автор тексту Філатович О.О..  та Гамзінов Д.Ю..; виконавець "Триши".

15.12.2007р. між ПП "Українське музичне видавництво" (Видавець) та ТОВ "Українська музична видавнича група" (Субвидавець) укладено  договір про передачу виключних авторських прав (субвидавничий договір) №4015/08, згідно з яким позивачу було передано виключні авторські права на твори з Каталогу (набір творів, права на які передані Видавцю на підставі відповідних договорів). Під "Твором",  відповідно до п.1.1 розуміється –твір, з тестом чи без тексту, виключні майнові авторські права на використання яких передані Видавцю на підставі відповідних договорів.    

Згідно з випискою  з Каталогу, що є додатком до договору №4015/08, за цим договором позивачу, в тому числі, передані виключні майнові авторські права  на твори "Луннная ночь" та "Я стала звездой". Умовами даного договору  передбачено право позивача на свій розсуд здійснювати, дозволяти чи забороняти здійснення у відношенні цих творів певних дій, в тому числі публічний показ, публічне виконання та сповіщення творів на території України (п.п.1,3 2.1,2.2.).

Строк дії договору згідно з п.2.3 –з моменту підписання договору до 31.12.2008р. Додатковою угодою від 01.01.2011р. строк дії договору   №4015/08 від 15.12.2007р. продовжений до 31.12.2011р.   

Листом від 01.08.2008р. директор ТОВ "Українська музична видавнича група" звернувся до Асоціації "Файненшл.Протекшн.Ло.", як недержавної  неприбуткової організації що сприяє розвитку та законному обігу об’єктів інтелектуальної власності, з проханням щодо проведення компанії з моніторингу з боку асоціації кафе, барів, ресторанів, торгових центрів тощо, за наслідками якого повідомляти про кожен факт використання музичних творів (об’єктів авторського права).

31.12.2010р. директором ТОВ "Українська музична видавнича група" видано Асоціації "Файненшл.Протекшн.Ло." довіреність, якою уповноважено її від імені та інтересах товариства здійснювати захист його  інтересів, здійснювати контроль за використанням на території Дніпропетровської, Одеської та Запорізької області музичних творів та фонограм творів, виключні авторські майнові права на які належать товариству, зокрема: складати акти фіксації використання об’єктів інтелектуальної власності. Копія довіреності, яка міститься в матеріалах справи, належним чином не завірена.   

24.02.2011р.  представником (директор) Асоціації Немерюком О.А., що діяв в інтересах ТОВ "Українська музична видавнича група" за участю Гордієнка Д.В., який зазначений як представник Приватної організації "Українська ліга авторських та суміжних прав" та об’єднання підприємств "Українська ліга музичних прав", яке згідно зі свідоцтвом №5/УО від 02.04.2009р., виданим Державним департаментом інтелектуальної власності Міністерства освіти і науки України, є уповноваженою організацією в зазначеній сфері, складено Акт фіксації використання об’єктів інтелектуальної власності №55/11. Згідно з цим Актом з метою контролю за правомірним використанням музичних творів та фонограм був відвіданий суб’єкт господарювання; за результатами відвідування встановлено, що в проміжок між 23 год. 59 хв. 23 лютого та 00 год. 51 хв. 24 лютого 2011р.  у коктейль-барі "ВАNАNА" за адресою: м. Запоріжжя, пр. Леніна, 109, в якому здійснює господарську діяльність ТОВ "Азімут-Трейдінг", було здійснене публічне виконання музичних творів "Лунная ночь" та "Я стала звездой". Подання музичних творів здійснювалося шляхом живого виконання їх тексту групою "Триши", музики –ді-джеєм за допомогою ноутбуку, підсилювача та колонок. Подання музичних творів здійснювалося для необмеженого кола осіб. Невід’ємною частиною акту є відеозапис, здійснений за допомогою цифрової відеокамери SONY шляхом здійснення відеозапису та фотозйомки; браслети для входу до коктейль-бару "ВАNАNА".

Відповідно до адміністративної справи №3-723/11 (копії частини матеріалів адміністративної справи  долучено до матеріалів даної справи), 24.02.2011р. оперуповноваженим УБЗ ПТЛ ГУМВС України в Запорізькій області було складено протокол ЗП №017302/354 про адміністративне правопорушення за ч.1 ст.51-2 КУпАП відносно ОСОБА_3, що проживає  в м. Києві, яка в коктейль-барі "Банана" за адресою м. Запоріжжя, пр-т Леніна, 109, виконувала репертуар групи "Триши", чим порушила права на об’єкти його інтелектуальної власності. Протокол підписаний правопорушником, відносно якого  складено, матеріали адміністративної справи направлено до Жовтневого районного суду м. Запоріжжя.

До адміністративної справи залучені письмові пояснення адміністратора коктейль-бару "Банана" Кульчицької І.В., яка зазначила, що з метою пошуку гурту для виступу в барі з нагоди свята, звернулася до мережі Інтернет, де знайшла оголошення про надання послуг з проведення розважальних вечірок шоу-балетом "Триши".  22.02.2011р. нею від свого імені зі ОСОБА_3 було укладено договір №22-02-2011 про організацію концерту.

В матеріалах справи міститься: копія дозволу №639, виданого ТОВ "Азімут-трейдінг", на розміщення об’єкта обслуговування споживачів у закладі ресторанного господарства – коктейль-барі за адресою пр. Леніна, 109, строк дії дозволу з 20.08.2010р. до 30.05.2013р.; копія договору суборенди від 22.02.2011р., укладеного між ТОВ "Азімут-трейдінг" (Орендар) та Кульчицькою І.В. (Суборендар) про надання в користування частини нежитлового приміщення (танцювальні подіуми) загальною площею 4 м.кв., розташованого за адресою: м. Запоріжжя, пр.Леніна, 109, строком з дня підписання договору по 23 лютого 2011 включно. З пояснень ОСОБА_3. слідує, що вона  з 2006 року по 2009 рік була солісткою гурту "Триши", в подальшому продовжувала брати участь як вокалістка гурту згідно з усною домовленістю. В поясненні ОСОБА_3 підтвердила, що оголошення в мережі Інтернет про проведення концертів було розміщено нею, факт  укладення договору №22-02-2011 організації концерту 23.02.2011р. в коктейль-барі "Банана" в м. Запоріжжя  та виконання пісень з танцювальним супроводом в оригінальному варіанті гурту "Триши" власним голосом. Також стосовно даних обставин маються письмові пояснення ще двох осіб, що прибули разом зі ОСОБА_3 з м. Києва та виступали в клубі "Банана" з 23 на 24 лютого 2011р. у складі гурту.

Постановою Жовтневого районного суду м. Запоріжжя від 05.04.2011р. за даним фактом ОСОБА_3. визнано винною у скоєнні адміністративного правопорушення, стягнуто штраф в дохід держави.        

При вирішенні спору у даній справі суд першої інстанції дійшов висновку про те, що матеріали справи містять належні докази у справі на підтвердження в порядку ст.34 ГПК України факту публічного використання відповідачем в процесі своєї господарської діяльності з обслуговування споживачів в закладі ресторанного господарства  вказаних вище творів.

Оцінюючи правильність застосування місцевим господарським судом норм чинного законодавства, судова колегія дійшла висновку, що рішення господарського суду у справі не відповідає вимогам матеріального і процесуального права та підлягає скасуванню з наступних підстав.          

Як вбачається з обставин даної справи позовні вимоги мотивовано тим, що відповідачем неправомірно здійснювалося публічне виконання музичних творів, виключні майнові авторські права на які належать позивачу. В підтвердження своїх вимог позивачем до матеріалів справи надані, зокрема, копії: договорів про відчуження авторських прав, Акту фіксації використання об'єктів інтелектуальної власності, листа від 01.08.2008 року, Свідоцтва про визначення організації колективного управління уповноваженою організацією тощо. Жоден з наведених документів не завірений належним чином, на які позивач посилається як на доказ своїх позовних вимог. Щодо Акту фіксації використання об’єктів інтелектуальної власності від 24.02.2011 року, який складений представником Асоціації "ФАЙНЕНШЛ.ПРОТЕКШН.ЛО" Немерюком О.А. та Гордієнком Д.В., то судова колегія вважає за необхідне зазначити про те, що матеріали справи взагалі не містять доказів в підтвердження повноважень Гордієнка Д.В. на здійснення фіксації використання об'єктів інтелектуальної власності та складання відповідного акту від імені Асоціації "ФАЙНЕНШЛ.ПРОТЕКШН.ЛО".

У відповідності до приписів статті 32 Господарського процесуального кодексу України доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору. Ці дані встановлюються, зокрема, письмовими доказами.  

Статтею 33 цього ж кодексу встановлено, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

У відповідності до статті 34 Господарського процесуального кодексу України обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

За приписами статті 36 ГПК України письмовими доказами є документи і матеріали, які містять дані про обставини, що мають значення для правильного вирішення спору.

Письмові докази подаються в оригіналі або в належним чином засвідченій копії. Якщо для вирішення спору має значення лише частина документа, подається засвідчений витяг з нього.

Оригінали документів подаються, коли обставини справи відповідно до законодавства мають бути засвідчені тільки такими документами, а також в інших випадках на вимогу господарського суду.

Таким чином, на думку судової колегії, позивачем всупереч нормам статті 33 ГПК України не доведено обґрунтованості своїх вимог, оскільки надані до матеріалів справи документи не можуть вважатись належними та допустимими доказами, які б надали можливості дійти до певних висновків про те, що в процесі своєї господарської діяльності відповідач, порушуючи належні позивачу права, незаконно використовував музичні твори, Лунная ночь" та "Я стала звездой", автор музики Філатович Олександр Олександрович, автор тексту Філатович Олександр Олександрович та Гамзінов Денис Юрійович, тобто позивачем не доведено складу порушення, здійсненого відповідачем.  

Факт неправомірного використання об’єкта авторського права має доводити позивач, а відсутність такого використання чи його недоведеність виключають настання відповідальності для відповідача.

Крім того, матеріали справи містять докази існування цивільно-правових відносин між третьою особою без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача, ОСОБА_3 та Кульчицькою І.В., а саме між цими особами був укладений договір №22-02-2011 про організацію концерту від 22.02.2011 року, за яким ОСОБА_3 надано послугу щодо проведення розважальної програми на тему: "Поздоровлення чоловіків з днем захисника Вітчизни". Постановою Жовтневого районного суду м. Запоріжжя від         05.04.2011 року у справі №3-723  встановлений факт скоєння ОСОБА_3 адміністративного правопорушення, передбаченого статтею 51-2 Кодексу про адміністративне правопорушення, та в покарання призначено штраф.   Тобто ОСОБА_3 понесено самостійну відповідальність за незаконне використання об'єкта права інтелектуальної власності.

Судова колегія зазначає, що обґрунтованим визнається рішення, ухвалене на основі повно і всебічно з'ясованих обставин, на які сторони посилаються як на підставу своїх вимог і заперечень, підтверджених доказами, які були досліджені в судовому засіданні і які відповідають вимогам закону про їх належність та допустимість, або обставин, що не підлягають доказуванню, а також якщо рішення містить вичерпні висновки суду, що відповідають встановленим на підставі достовірних доказів обставинам, які мають значення для вирішення справи.

Таким чином, вимоги позивача є необґрунтованими, та не підлягають задоволенню, оскільки позивачем позовні  вимоги належними та допустимими доказами не доведені, тому суд апеляційної інстанції приймає нове рішення про відмову в задоволенні позову.

Сторонами  надана заява про затвердження мирової угоди, в якій вони просили у зв'язку з підписанням ними 30.07.2011 року мирової угоди  її затвердити.

Судова колегія вважає за необхідне зазначити наступне.

Статтею 78 Господарського процесуального кодексу України передбачені норми, які регулюють дії суду та сторін у випадку, зокрема,  укладення сторонами мирової угоди.

За приписами статті 99 ГПК України в апеляційній інстанції справи переглядаються за правилами розгляду цих справ у першій інстанції з урахуванням особливостей, передбачених у розділі ХІІ.

Затвердження апеляційною інстанцією мирової угоди, не є можливим, оскільки це потягло б за собою скасування рішення місцевого господарського суду з відповідної справи, що допускається виключно з підстав, передбачених статтею 104 Господарського процесуального кодексу України, однак такої підстави даною статтею не передбачено.

Щодо заяви сторін про припинення провадження у даній справі, то вона також залишена судовою колегією без задоволення як необґрунтована.

Враховуючи вищевикладене, судова колегія вважає, що норми чинного законодавства місцевим господарським судом застосовані невірно, рішення не відповідає приписам процесуального права, тому мотиви, з яких подана апеляційна скарга, є підставою для її задоволення та скасування рішення у даній справі.

Керуючись статтями 49, 99, 101, 102, 103, 104, 105 Господарського процесуального кодексу України, Донецький апеляційний господарський суд, -

                                                    П  О  С  Т  А  Н  О  В  И  В :

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю " Азімут-Трейдінг"            м. Запоріжжя на рішення господарського суду Запорізької області від 02.06.2011 року у справі №20/5009/1304/11 –задовольнити.        

Рішення господарського суду Запорізької області від 02.06.2011 року у справі №20/5009/1304/11 –скасувати частково.         

Відмовити в задоволенні позову в частині заборони Товариству з обмеженою відповідальністю "Азімут-Трейдінг" м. Запоріжжя використання (публічне виконання) музичних творів "Лунная ночь" та "Я стала звездой", автор музики Філатович Олександр Олександрович, автор тексту Філатович Олександр Олександрович та Гамзінов Денис Юрійович; стягнення з Товариства з обмеженою відповідальністю "Азімут-Трейдінг"                           м. Запоріжжя на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Українська музична видавнича група" м. Київ  компенсації у розмірі 18820 грн. за публічне виконання музичних творів "Лунная ночь" та "Я стала звездой", автор музики Філатович Олександр Олександрович, автор тексту Філатович Олександр Олександрович та Гамзінов Денис Юрійович; стягнення з Товариства з обмеженою відповідальністю "Азімут-Трейдінг" м. Запоріжжя на користь Державного бюджету України  штрафу в сумі 1882 грн.

В іншій частині рішення залишити без змін.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Українська музична видавнича група" (03124, м. Київ, вул. М.Василенка, 7"а", ЄДРПОУ 30673676) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю " Азімут-Трейдінг" (69000, м. Запоріжжя, пр-т Леніна,109, ЄДРПОУ 33175787)  витрати по сплаті державного мита в сумі 136,60грн.  

Господарському суду Запорізької області видати наказ.        

Апеляційну скаргу   Товариства з обмеженою відповідальністю "Українська музична видавнича група" м. Київ на рішення господарського суду Запорізької області від           02.06.2011 року у справі №20/5009/1304/11 –залишити без задоволення.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття. Постанову апеляційної інстанції може бути оскаржено у встановленому законодавством порядку в касаційну інстанцію.

Повний текст постанови підписаний 02.09.11.

Головуючий                                                                                                М.В.Калантай

Суддя                                                                                                           К.В.Богатир

Суддя                                                                                                           Н.М.Дучал    

Надруковано 8 прим.:

1 прим. –у справу;

2 прим. - сторонам;

1 прим. –3-й особі;

1 прим. –ГСЗО;

3 прим. –ДАГС.