Постанова

від 05.09.2011 по справі 18/39

ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙН ИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"29" серпня 2011 р. Спра ва № 18/39

Колегія суддів у склад і: головуючий суддя Здоровко Л.М., судді Плахов О.В., Шутенко І.А.

при секретарі Міракові Г.А .

за участю представників с торін:

ПАТ «Імексбанк»- Кузнецо ва Н.М.

Арбітражного керуючого - Терещенко О.В.

Кредиторів - не з' явилис я

розглянувши у відкритому с удовому засіданні у приміщен ні Харківського апеляційног о господарського суду апеляц ійну скаргу ПАТ "Імексбанк", м. Одеса ( вх. №3470П/2-5) н а ухвалу господарського суду Полтавської області від 05.05.11 у справі № 18/39

за заявою СПД ФО ОСО БА_4, м. Полтава

до Товариства з обмеже ною відповідальністю "Інвест иційна Лізінгова Компанія", м . Полтава

про визнання банкрут ом, -

ВСТАНОВИЛА:

СПД-ФО ОСОБА_4 зверн увся до господарського суду з заявою в порядку, передбаче ному ст. 52 Закону України "Про в ідновлення платоспроможнос ті боржника або визнання йог о банкрутом" про визнання від сутнього боржника - ТОВ "Інвес тиційна Лізингова Компанія", м. Полтава банкрутом.

Постановою господарського суду від 25.05.2010 р. по справі № 18/39 бо ржника -ТОВ "Інвестиційна Ліз ингова Компанія", м. Полтава ви знано банкрутом; відкрито лі квідаційну процедуру; ліквід атором призначено арбітражн ого керуючого Терещенка О.В .

Ухвалою господарського су ду Полтавської області (судд я Паламарчук В.В.) від 05.05.2011 р. по с праві № 18/39 затверджено звіт лі квідатора та ліквідаційний б аланс Товариства з обмеженою відповідальністю "Інвестиці йна Лізингова Компанія", вул. Л еніна, 4, оф.37, м. Полтава, 36020, код ЄД РПОУ 34526937; ліквідовано Товарис тво з обмеженою відповідальн істю "Інвестиційна Лізингова Компанія", вул. Леніна, 4, оф.37, м. П олтава, 36020, код ЄДРПОУ 34526937; зобов ' язано державного реєстрат ора внести запис до Єдиного д ержавного реєстру про припин ення юридичної особи Товарис тва з обмеженою відповідальн істю "Інвестиційна Лізингова Компанія", вул. Леніна, 4, оф.37, м. П олтава, 36020, код ЄДРПОУ 34526937; ухвал ено вимоги всіх кредиторів, н е задоволені в зв' язку з від сутністю майна, вважати пога шеними; зобов' язано ліквіда тора при наявності оригіналі в установчих документів та с відоцтва про державну реєстр ацію Товариства з обмеженою відповідальністю "Інвестиці йна Лізингова Компанія", вул. Л еніна, 4, оф.37, м. Полтава, 36020, код ЄД РПОУ 34526937, передати їх державно му реєстратору; зобов'язати л іквідатора закрити розрахун кові рахунки ТОВ "Інвестицій на Лізингова Компанія":

- в Полтавській філії П АТ "Мегабанк" №260060877 (укр.грн.);

- в Полтавській філії П АТ "Мегабанк" №260010840877 (долар США);

- в Полтавській філії А Б "Укргазбанк" №265067520 (укр.грн.);

- в Полтавській філії А Б "Укргазбанк" №265517520 (укр.грн.);

- в філії АТ "Імексбанк" у м. Полтаві №26000002364001 (укр.грн.);

- в філії АТ "Імексбанк" у м. Полтаві №26022002394001 (укр.грн.);

- в філії АТ "Імексбанк" у м. Полтаві №26055002394001 (укр.грн.);

- в АТ "УкрСиббанк" №260011676138 00 (укр.грн.);

- в АТ "Родовід Банк" №2600219 5000050 (рос. рубль);

- в АТ "Родовід Банк" №2600219 5000050 (дол.США);

- в АТ "Родовід Банк" №2600219 5000050 (Євро);

- в АТ "Родовід Банк" №2600219 5000050 (укр. грн.);

- в філії "Полт.Дир.АТ" Ін д-Банк в м. Полтаві №26006003663001 (укр. г рн.).;

припинено провадження у с праві.

ПАТ “Імексбанк” (далі - банк ) звернувся до Харківського а пеляційного господарського суду з апеляційною скаргою н а ухвалу від 05.05.2011 р., та з посилан ням на те, що судом при її вине сенні неповно з' ясовані обс тавини, які мають істотне зна чення для справи, та порушено норми матеріального та проц есуального права, просить ух валу скасувати та винести ух валу про припинення процедур и ліквідації ТОВ «Інвестицій на Лізингова Компанія», пере дбаченої статтею 52 Закону Укр аїни «Про відновлення платос проможності боржника або виз нання його банкрутом», і пере ходу до загальних судових пр оцедур у справі № 18/39 про визнан ня банкрутом ТОВ «Інвестицій на лізингова компанія».

В обґрунтування своїх вимо г апелянт зокрема зазначає, щ о він є кредитором ТОВ "Інвест иційна Лізингова Компанія", м . Полтава, оскільки останнє не виконало взяті на себе зобов ' язання щодо оплати заборго ваності за укладеним між сто ронами кредитним договором № 733 від 15.02.2008 р. Однак ліквідатор в процесі здійснення ліквідац ійної процедури порушив вимо ги постанови господарського суду Полтавської області ві д 25.05.2010 р. щодо вчасного надання в 5 денний строк оголошення пр о визнання ТОВ "Інвестиційна Лізингова Компанія", м. Полтав а банкрутом, та не повідомив П АТ “Імексбанк”, як одного з кр едиторів, про зазначені обст авини.

В зв' язку з викладеним, ПАТ “Імексбанк” зазначає, що в хо ді ліквідаційної процедури Т ОВ «Інвестиційна Лізингова К омпанія», через численні пор ушення Ліквідатором процеду ри банкрутства, зокрема щодо вжиття заходів спрямованих на виявлення кредиторів відс утнього боржника, ПАТ «Імекс банк»не був повідомлений про банкрутство боржника та не з міг скористатися правами над аними Закону України «Про ві дновлення платоспроможност і боржника або визнання його банкрутом»(далі - Закон).

При цьому, ПАТ “Імексбанк” т акож зазначає, що про те, що ба нк є кредитором боржника лік відатор знав оскільки банком боржнику направлялася вимог а № 56 від 24.01.11 р про погашення заб оргованості по Кредитному до говору, яка була отримана 27.01.2011 р. ліквідатором Терещенком О.В.

Крім того, майже одночасно з даною справою №18/39 про визнанн я банкрутом ТОВ „Інвестиційн а Лізингова Компанія", господ арським судом розглядалася с права № 18/936/11 про стягнення забо ргованості з боржника на кор исть ПАТ “Імексбанк” заборго ваності, про розгляд якої лік відатор також знав, проте не в жив заходів щодо повідомленн я ПАТ “Імексбанк” про банкру тство ТОВ „Інвестиційна Лізи нгова Компанія".

Також банк наполягає на нео бхідності припинення процед ури ліквідації та переходу д о загальних судових процедур у справі про банкрутство, пер едбачених Законом України «П ро відновлення платоспромож ності боржника або визнання його банкрутом», оскільки за результатами проведеної роб оти ліквідатором фактично бу ло виявлено кредитора - ПАТ „ І мексбанк " та заставне рухоме майно кредитора.

Зазначене, на думку ПАТ «Іме ксбанк»призвело до прийнятт я судом неправильної ухвали, яка грубо порушує права банк у.

В судовому засіданні предс тавник банку підтримав позиц ію, викладену в апеляційній с карзі, просить суд оскаржува ну господарського суду скасу вати, та направити справу на р озгляд до суду першої інстан ції.

В запереченнях на апеляцій ну скаргу ліквідатор Товарис тва з обмеженою відповідальн істю "Інвестиційна Лізінгова Компанія" Терещенко О.В. п росить відмовити банку в при йнтятті апеляційної скарги, посилаючись на те, що ним були виконані вимоги закону щодо публікації в засобах масово ї інформації оголошення про банкрутство Товариства з обм еженою відповідальністю "Інв естиційна Лізінгова Компані я", в зв' язку з чим, ПАТ «Імекс банк»мав можливість звернут ися з кредиторськими вимогам и до боржника у встановленом у законом порядку, проте цьог о не зробив. За таких обставин , вимоги банку до боржника вва жаються погашеними в порядку , визначеному п. 2 ст. 14 Закону. Кр ім того, ліквідатор також вка зує на те, що оскільки банк у в становленому порядку не набу в статусу кретитора Товарист ва з обмеженою відповідальні стю "Інвестиційна Лізінгова Компанія" - зазначене свідчи ть про відсутність у нього пр ав на оскарження процесуальн их документів у справі про ба нкрутство останнього.

В судовому засіданні лікві датор підтримав позицію, вик ладену в запереченнях на апе ляційну скаргу, просить суд п рипинити провадження по розг ляду апеляційної скарги на у хвалу господарського суду По лтавської області від 05.05.11 р. по справі № 18/39

Кредитори у справі про банк рутство Товариства з обмежен ою відповідальністю "Інвести ційна Лізінгова Компанія" ві дзивів на апеляційну скаргу не надали, в судове засідання своїх представників не напр авили, хоча належним чином по відомлені про час та місце ро згляду апеляційної скарги.

Неявка представників оста нніх не перешкоджає розгляду апеляційної скарги по суті.

Перевіривши матеріали спр ави, оцінивши надані суду док ази та доводи, судова колегія встановила наступне:

Як свідчать матеріали спра ви, постановою господарськог о суду від 25.05.2010 р. по справі № 18/39 б оржника -ТОВ "Інвестиційна Лі зингова Компанія", м. Полтава в изнано банкрутом; відкрито л іквідаційну процедуру; лікві датором призначено арбітраж ного керуючого Терещенка О .В.

За результатами проведено ї роботи ліквідатором предст авлено на розгляд суду звіт т а ліквідаційний баланс ТОВ "І нвестиційна Лізінгова Компа нія".

Господарський суд, розглян увши наданий суду звіт лікві датора зробив висновок що ТО В "Інвестиційна Лізінгова Ко мпанія" свою господарську ді яльність фактично припинило ; майно боржника, на яке можна було б звернути стягнення в л іквідаційній процедурі не ви явлене. Для визначення розмі ру вимог кредиторів до банкр ута ліквідатором письмово по відомлено про визнання боржн ика банкрутом усіх відомих к редиторів. На підставі отрим аних відповідей ліквідаторо м складено список вимог кред иторів, до якого увійшли наст упні вимоги:

- ДПІ у м.Полтаві, вул.Ф рунзе, 155, м.Полтава, 36008 - 105589,22 грн.

Загальна сума кредиторськ ої заборгованості ТОВ "Інвес тиційна Лізінгова Компанія" (в т.ч. кредиторські вимоги іні ціюючого кредитора - СПД-ФО ОСОБА_4 в сумі 7600,00 грн.) склада є 113189,22 грн.

На підставі зазначеного, су д зробив висновок, що вимоги к редиторів задовольнити нема є можливості, у зв' язку з від сутністю у банкрута власност і, транспортних засобів та гр ошових коштів. Як наслідок су д визнав, що кредиторські вим оги не можуть бути задоволен і і вважаються погашеними че рез відсутність ліквідаційн ої маси.

На зборах кредиторів підпр иємства-банкрута прийнято рі шення про затвердження звіту ліквідатора, що відображено в протоколі від 30.03.2011р.

За таких обставин, суд визна в ТОВ "Інвестиційна Лізінгов а Компанія" таким, що неспромо жне виконати свої грошові зо бов' язання перед кредитора ми і за відсутності перспект ив сплати боргу та фактичног о припинення підприємницько ї діяльності, до Єдиного держ авного реєстру юридичних осі б та фізичних осіб - підприємц ів має бути внесений запис пр о припинення підприємства.

Також суд зазначив, що предс тавлений на затвердження суд у ліквідаційний баланс відпо відає дійсному майновому ста ну банкрута.

Однак, викладені вище висно вки господарського суду, на д умку колегії суддів, не ви по вній мірі відповідають факти чним обставинам спору та мат еріалам справи, їм не надана п равильна та належна правова оцінка, в зв' язку з чим, є під стави для задоволення апеляц ійної скарги і скасування пр ийнятої по справі ухвали.

Згідно зі статтею 43 цього ж к одексу господарський суд оц інює докази за своїм внутріш нім переконанням, що ґрунтує ться на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в суд овому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керу ючись законом.

Відповідно до вимог ст.ст. 32, 34 ГПК України, доказами у спра ві є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом по рядку встановлює наявність ч и відсутність обставин, на як их грунтуються вимоги і запе речення сторін, а також інші о бставини, які мають значення для правильного вирішення г осподарського спору. Обстави ни справи, які відповідно до з аконодавства повинні бути пі дтверджені певними засобами доказування, не можуть підтв ерджуватись іншими засобами доказування.

Як свідчать матеріали спра ви, ТОВ "Інвестиційна Лізінго ва Компанія" має грошові зобо в' язання перед ПАТ «Імексба нк». Вказане підтверджується зокрема тим, що 15.02.2008 р. між ТОВ « Інвестиційна Лізингова Комп анія»та АТ „ІМЕКСБАНК" було у кладено договір кредиту № 733, в ідповідно до умов якого банк ом ТОВ „Інвестиційна Лізинго ва Компанія" було надано кред ит в сумі 270 000,00 (двісті сімдесят тисяч) грн. зі строком погашен ня до 14.02.2011 року (включно) та з ціл ьовим використанням на придб ання автобусу NEOPLAN N 122, 1996 року випу ску, яке було передано в заста ву за даним кредитним догово ром.

Як зазначає банк, умови дано го кредитного договору ТОВ "І нвестиційна Лізінгова Компа нія" виконані в повному обсяз і не були.

Статтею 52 Закону України „П ро відновлення платоспромож ності боржника або визнання його банкрутом" передбачено спеціальний порядок провадж ення у справі про банкрутств о відсутнього боржника.

Зокрема даною статтею пере дбачено, у разі, якщо громадян ин-підприємець - боржник або к ерівні органи боржника - юрид ичної особи відсутні за її мі сцезнаходженням, або у разі н енадання боржником протягом року до органів державної п одаткової служби згідно із законодавством податкових декларацій, документів бухг алтерської звітності, а тако ж за наявності інших ознак, що свідчать про відсутність пі дприємницької діяльності б оржника, заява про порушення справи про банкрутство відс утнього боржника може бути п одана кредитором незалежно від розміру його вимог до бо ржника та строку виконання з обов'язань.

Господарський суд у двотиж невий строк з дня винесення у хвали про порушення провадж ення у справі про банкрутств о відсутнього боржника винос ить постанову про визнання відсутнього боржника банкру том, відкриває ліквідаційну процедуру і призначає ліквід атором ініціюючого кредитор а за згодою останнього.

У разі виявлення майна відс утнього боржника ліквідатор а має бути замінено за клопот анням кредитора арбітражним керуючим, про що господарськ ий суд виносить ухвалу.

У разі виявлення ліквідато ром майна відсутнього боржни ка, визнаного банкрутом, сум а виручки від продажу тако го майна направляється на по криття витрат, пов'язаних з провадженням у справі про ба нкрутство.

Ліквідатор письмово повід омляє про визнання господарс ьким судом відсутнього боржн ика банкрутом усіх відомих й ому кредиторів відсутнього б оржника, які в місячний строк з дня одержання повідомленн я можуть направити ліквідато ру заяви з вимогами до банкру та.

Пунктом 6 ст. 3-1 Закону передб ачено, що при реалізації свої х прав та обов'язків арбітраж ний керуючий зобов'язаний ді яти сумлінно та розумно з ура хуванням

інтересів боржн ика та його кредиторів.

Проте матеріали справи не м істять доказів вжиття ліквід атором, в процесі здійснення ліквідаційної процедури, за ходів щодо виявлення докумен тації підприємства боржника . Так само матеріали справи не містять доказів вжиття лікв ідатором всіх можливих заход ів з метою виявлення та повід омлення всіх можливих кредит орів ТОВ «Інвестиційна Лізин гова Компанія»про банкрутст во останньої, в порядку, визна ченому п. 5 ст. 52 Закону.

Зазначені обставини призв ели до того, що банк не був пов ідомлений та не зміг скорист атися правами наданими Закон ом України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом ».

Посилання ліквідатора на т е, що він при складанні звіту л іквідатора не знав про ТОВ "Ін вестиційна Лізінгова Компан ія" має грошові зобов' язанн я перед ПАТ «Імексбанк»суд д о уваги не приймає, оскільки, я к свідчать матеріали справи банком боржнику направлялас я вимога № 56 від 24.01.11 р про погаше ння заборгованості по Кредит ному договору, яка була отрим ана 27.01.2011 р. саме ліквідатором Терещенком О.В.

Також, колегія суддів зазна чає, що зобов' язання судом п ершої інстанції ліквідатора закрити поточні рахунки бор жника після затвердження лік відаційного звіту та ліквіда ційного балансу є протизакон ним, оскільки підстав вважат и процедуру ліквідації банкр ута закінченою при наявності відкритих рахунків немає.

Крім того, майже одночасно з даною справою №18/39 про визнанн я банкрутом ТОВ „Інвестиційн а Лізингова Компанія", господ арським судом розглядалася с права № 18/936/11 про стягнення з бор жника на користь ПАТ “Імексб анк” заборгованості, про роз гляд якої ліквідатор також з нав, або зобов' язаний був зн ати, проте не вжив заходів щод о повідомлення ПАТ “Імексбан к” про банкрутство ТОВ „Інве стиційна Лізингова Компанія " в порядку, визначеному п. 5 ст. 52 Закону, та приховав даний фа кт від суду першої інстанції при затвердженні ним ліквід аційного балансу.

Обставини щодо невитребов увавння від ліквідатора дока зів вжиття заходів щодо вияв лення документації підприєм ства боржника, а так само дока зів вжиття ліквідатором всіх можливих заходів з метою вия влення та повідомлення всіх можливих кредиторів ТОВ «Інв естиційна Лізингова Компані я»про банкрутство останньої в порядку, визначеному п. 5 ст. 5 2 Закону, призвели до прийнятт я судом ухвали, яка не відпові дає вимогам закону. На підста ві зазначеного, оскаржувана ухвала суду від 05.05.11 р. підлягає скасуванню, апеляційна скар га банку - частковому задово ленню, а справа - направленн ю на розгляд до господарсько го суду Полтавської області.

Під час розгляду справи суд у необхідно витребувати у лі квідатора доказів вжиття зах одів щодо виявлення документ ації підприємства боржника, доказів вжиття ліквідатором всіх можливих заходів з мето ю виявлення та повідомлення всіх можливих кредиторів ТОВ «Інвестиційна Лізингова Ком панія»про банкрутство остан ньої в порядку, визначеному п . 5 ст. 52 Закону.

Вимоги апелянта про винесе ння судом апеляційної інстан ції ухвали про припинення пр оцедури ліквідації ТОВ «Інве стиційна Лізингова Компанія », передбаченої статтею 52 Зако ну України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом », і переходу до загальних суд ових процедур у справі № 18/39 про визнання банкрутом ТОВ «Інв естиційна лізингова компані я»не підлягають задоволенню , оскільки у суду апеляційної інстанції, відповідно до вим ог ГПК України та Закону відс утні підстави на винесення т акої ухвали.

Таким чином, висновки, викла дені в оскаржуваній ухвалі г осподарського суду Полтавсь кої області не відповідають вимогам чинного законодавст ва та фактичним обставинам с прави, а мотиви заявника скар ги, з яких вони оспорюються мо жуть бути підставою для її ск асування.

Керуючись ст. ст. 101, 102, п. 2 ст. 103, п . 1, 4 ч. 1 ст. 104, ст. ст. 105, 106 ГПК України , судова колегія -

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу ПАТ "Імексбанк", м. Одеса задоволь нити частково.

Ухвалу господарського суд у Полтавської області від 05.05.11 р. по справі № 18/39 скасувати.

Справу направити на розгля д до господарського суду Пол тавської області.

Постанова набирає законно ї сили з дня її прийняття і мож е бути оскаржена протягом дв адцяти днів до Вищого господ арського суду України.

Повний текст постанови під писано 05.09.2011 р.

Головуючий суддя Здоровко Л.М.

судді Плахов О.В.

Шутенко І.А.