Постанова

від 06.10.2011 по справі 5016/2377/2011(15/56)

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГО СПОДАРСЬКИЙ СУД

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"06" жовтня 2011 р. Справа № 5016/2377/2011(15/56)

Колегія суддів Одеського апеляційного господарськог о суду у складі:

Головуючого судді: Вор онюка О.Л.

Суддів: Єрмілова Г.А., Лаши на В.В

при секретарі: Хом' як О.С.

за участю представника лі квідаційної комісії ТОВ „А сгард В” Безабчук А.В. - Шкіль І.В., свідоцтво № НО МЕР_1 від 17.10.2009р.

Розглянувши у відкритом у судовому засіданні апеляці йну скаргу голови ліквіда ційної комісії ТОВ „Асгард В” Безабчук А.В.

на ухвалу господарського с уду Миколаївскої області від 25.08.2011р.

по справі № 5016/2377/2011(15/56)

про визнання ТОВ „Асгард В” банкрутом

Відповідно до ст.77 ГПК України розгляд справи відк ладався з 27.09.2011р. на 06.10.2011р.

Відповідно до ст.44 ГПК України здійснювалась фікса ція судового процесу технічн ими засобами.

ВСТАНОВИЛА:

Ухвалою господ арського суду Миколаївської області від 22.07.2011р. за заявою го лови ліквідаційної комісії Т ОВ "Асгард В" Безабчук А. В. на підставі ст..51 Закону Ук раїни “Про відновлення плато спроможності боржника або ви знання його банкрутом” поруш ено провадження у справі про банкрутство цього товариств а .

Ухвалою господар ського суду Миколаївської об ласті від 25.08.2011р. (суддя Ржепе цький В.О.) провадження у справ і 5016/2377/2011(15/56) припинено на підстав і п.1-1 ч.1 ст.80 ГПК України, п.7 ч.1 ст.4 0 Закону України “Про відновл ення платоспроможності борж ника або визнання його банкр утом” за відсутністю предмет у спору, оскільки заявником н е було надано доказів здійсн ення державною податковою сл ужбою перевірки повноти та д остовірності проміжного лік відаційного балансу ТОВ "Ас гард В".

Не погоджуючись із зазначеною ухвалою суду, г олова ліквідаційної комісії ТОВ "Асгард В" Безабчук А.В. подала апеляційну скар гу, в якій просить ухвалу скас увати, а справу направити на н овий розгляду до суду першої інстанції, посилаючись на по рушення судом норм матеріаль ного та процесуального права .

В обґрунтування свої х вимог скаржник наполягає н а тому, що висновок суду про ві дсутність предмету спору не відповідає дійсності, оскіль ки предметом спору у даному в ипадку є наявність неврегуль ованих матеріальних правові дносин між боржником ТОВ "А сгард В" та його кредиторам и на загальну суму 909тиг. грн., я ка підтверджена відповідним и документами та на момент зв ернення до суду ним не погаше на, а предметом заяви є визнан ня ТОВ "Асгард В" банкруто м у зв'язку із наявністю обста вин, що закріплені п.3 ст.110 ЦК Ук раїни, п.5 ст.7, ст.51 Закону Україн и “Про відновлення платоспро можності боржника або визнан ня його банкрутом”, п.4 ст.205, п.1 с т.209 ГК України.

Крім того, заявник вва жає, що місцевий господарськ ий суд помилково змінив поня ття "проміжний ліквідаційний баланс" та "ліквідаційний бал анс" боржника, оскільки діючи м законодавством не встановл ено обов'язку перевірки пода тковою службою відомостей, щ о містяться в проміжному лік відаційному балансі. Незважа ючи на це, голова ліквідаційн ої комісії ТОВ "Асгард В" н еодноразово повідомляла орг ани державної податкової слу жби про ліквідацію товариств а та пропонувала провести пе ревірку товариства та заявит и кредиторські вимоги до бор жника, якщо такі наявні. Однак ДПІ у Ленінському районі м.Ми колаєва цим правом не скорис талась.

Відзиви на апеляційн у скаргу до Одеського апеляц ійного господарського суду н е надходили.

Заслухавши поясненн я представника скаржника, пе ревіривши наявні матеріали с прави на предмет їх юридично ї оцінки господарським судо м Миколаївської області, про аналізувавши застосування судом норм матеріального та процесуального права, колегі я суддів дійшла висновку, що а пеляційна скарга підлягає за доволенню з огляду на таке.

Згідно ч. 2 ст. 101 ГПК Ук раїни апеляційний господарс ький суд не зв' язаний довод ами апеляційної скарги і пер евіряє законність і обґрунто ваність рішення місцевого го сподарського суду у повному обсязі

Відповідно до п. 1 ст. 51 З акону України "Про відновлен ня платоспроможності боржни ка або визнання його банкрут ом", якою встановлені особлив ості застосування процедури банкрутства до боржника, що л іквідується власником, якщо вартості майна боржника - юри дичної особи, щодо якого прий нято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторів, така юриди чна особа ліквідується в пор ядку, передбаченому цим Зако ном. У разі виявлення зазначе них обставин ліквідатор (лік відаційна комісія) зобов'яза ні звернутися до господарськ ого суду із заявою про поруше ння справи про банкрутство т акої юридичної особи.

У разі виявлення об ставин, зазначених у абзаці п ершому цієї частини, після пр ийняття рішення про ліквідац ію до створення ліквідаційно ї комісії (призначення лікві датора) заява про порушення с прави про банкрутство подаєт ься власником майна боржника (уповноваженою ним особою).

У відповідності до п.1 ст.105 Цивільного кодексу Украї ни учасники юридичної особи, що прийняли рішення про прип инення юридичної особи, зобо в'язані негайно письмово пов ідомити про це орган, що здійс нює державну реєстрацію, яки й вносить до єдиного державн ого реєстру відомості про те , що юридична особа перебуває у процесі припинення.

Згідно із ст.18 Закону Україн и “Про державну реєстрацію ю ридичних осіб та фізичних ос іб - підприємців” якщо відомо сті, що підлягають внесенню д о Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичн их осіб - підприємців, не бул и до нього внесені, вони не мож уть бути використані в спорі з третьою особою.

Статтею 34 цього Закону встановлена необхідність вн есення до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємц ів запису про рішення щодо пр ипинення юридичної особи та порядок внесення такого запи су.

Згідно зі ст. 105 ЦК Украї ни учасники юридичної особи, суд або орган, що прийняв ріше ння про припинення юридичної особи, призначають комісію з припинення юридичної особи (ліквідаційну комісію, лікві датора тощо) та встановлюють порядок і строки припинення юридичної особи відповідно до цього Кодексу. Виконання ф ункцій комісії з припинення юридичної особи може бути по кладено на орган управління юридичної особи. З моменту пр изначення комісії до неї пер еходять повноваження щодо уп равління справами юридичної особи. Комісія з припинення ю ридичної особи поміщає в дру кованих засобах масової інфо рмації, в яких публікуються в ідомості про державну реєстр ацію юридичної особи, що прип иняється, повідомлення про п рипинення юридичної особи та про порядок і строк заявленн я кредиторами вимог до неї. Це й строк не може становити мен ше двох місяців з дня публіка ції повідомлення про припине ння юридичної особи. Комісія вживає усіх можливих заході в щодо виявлення кредиторів, а також письмово повідомляє їх про припинення юридичної особи.

Тобто, звернення з зая вою про порушення справи про банкрутство та порушення су дом провадження за спрощеною процедурою, відповідно до ст .51 Закону України "Про відновл ення платоспроможності борж ника або визнання його банкр утом", можливе лише після закі нчення строку, який передбач ений ч.4 ст.105 ЦК України. Після р озміщення комісією з припине ння юридичної особи в друков аних засобах інформації пові домлення про припинення юрид ичної особи, в порядку ч. 4 ст. 105 Ц К України, цей факт стає загал ьновідомим.

За змістом частини 5 ст атті 60 ГК України, яка регулює загальний порядок ліквідаці ї суб'єкта господарювання, вб ачається, що ліквідаційна ко місія оцінює наявне майно су б'єкта господарювання, який л іквідується, і розраховуєтьс я з кредиторами, складає лікв ідаційний баланс та подає йо го власнику або органу, який п ризначив ліквідаційну коміс ію. Достовірність та повнот а ліквідаційного балансу по винні бути перевірені у вст ановленому законодавством п орядку з обов'язковою переві ркою органом державної подат кової служби, у якому пер ебуває на обліку суб'єкт го сподарювання.

Відповідно до вимог ч . 1 ст.111 ЦК України ліквідаційна комісія після закінчення ст року для пред'явлення вимог к редиторами складає проміжни й ліквідаційний баланс, який містить відомості про склад майна юридичної особи, що лік відується, перелік пред'явле них кредиторами вимог, а тако ж про результати їх розгляду . Проміжний ліквідаційний ба ланс затверджується учасник ами юридичної особи або орга ном, який прийняв рішення про ліквідацію юридичної особи.

Як вбачається з матер іалів справи, 24.12.2010 р. засновник ами ТОВ "Асгард В" ОСОБА_ 3 та ОСОБА_4 прийнято ріш ення про ліквідацію товарис тва у зв'язку із економічною н едоцільністю його подальшої роботи та погоджено наступн ий склад ліквідаційної коміс ії - Безабчук А.В.. (голова к омісії, на підставі договору про надання послуг від 24.12.2010р.), ОСОБА_3 (член комісії).

За даними інвентариз аційного опису, складеного 24.1 2.2010р. та підписаного головою лі квідаційної комісії Безаб чук А.В. та членом комісії ОСОБА_3., ніяких активів ТОВ "Асгард В" не виявлено.

28.12.2010р. до Єдиного держа вного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємці в зареєстровано рішення засн овників щодо припинення юрид ичної особи (ТОВ "Асгард В ") та в графі "стан юридичної ос оби" внесено запис про знаход ження товариства в стані при пинення підприємницької дія льності.

Оголошення про припи нення ТОВ "Асгард В" було о публіковано в газеті "Голос У країни" №6 (5006) від 14.01.2011р.

24.01.2011р. головою ліквідац ійної комісії ТОВ "Асгард В" Безабчук А.В. на адресу ДПІ у Ленінському районі нап равлено повідомлення щодо лі квідації товариства, публіка ції відповідного оголошення та про порядок і строк пред' явлення кредиторських вимо г.

У цей термін до ліквід атора ТОВ "Асгард В" надій шла заява про визнання креди торських вимог від ТОВ "Альма гама Люкс" з грошовими вимога ми до боржника у сумі 447 157,92грн, я кі підтверджені рішенням гос подарського суду Миколаївсь кої області від 04.09.2007р. по справ і №8/406/07.

У відповідності до пр оміжного ліквідаційного бал ансу ТОВ "Асгард В станом на 21.03.2011р., підписаного засновни ком товариства ОСОБА_3., па сиви боржника значно перевищ ують його активи.

Згідно розшифровки д ебіторської та кредиторсько ї заборгованості ТОВ "Асгар д В" станом на 21.03.2011р., дебіторс ька заборгованість за товари ством не обліковується, а кре диторська заборгованість ст ановить 909 001,92грн., з яких 461 844р. пер ед ПП ОСОБА_4 і 447 157,92грн. - пере д ТОВ "Альмагама Люкс".

21.03.2011р., тобто після спли ву 2-х місячного строку, встано вленого ст.105 ЦК України, засно вниками ТОВ "Асгард В" ОС ОБА_3 та ОСОБА_4 прийнято рішення про затвердження пр оміжного ліквідаційного бал ансу товариства та звернення до господарського суду Мико лаївської області із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство това риства.

Ухвалою господарсько го суду від 22.07.2011р., якою порушен о провадження у справі, заявн ика, серед іншого зобов'язано , надати докази здійснення по датковою службою перевірки п овноти та достовірності пром іжного ліквідаційного балан су, на виконання ч.5 ст.60 ГК Укра їни.

Судова колегія відзн ачає, що в матеріалах справи н аявний лист б/н від 20.06.2011р., відпо відно до якого головою лікві даційної комісії ТОВ "Асгар д В" Безабчук А.В. повідо милено ДПІ у Ленінському рай оні м.Миколаєва про прийнятт я 24.12.2010р. засновниками товарист ва рішення про його ліквідац ією, а також направилено пром іжний ліквідаційний баланс Т ОВ "Асгард В" станом на 21.03.2011р . для узгодження, а також лист б/н від 09.08.2011р., яким голова лікві даційної комісії ТОВ "Асгар д В" Безабчук А.В. запроп онувала податковій інспекці ї провести перевірку ТОВ "А сгард В" відповідно до діюч ого законодавства.

Беручи до уваги ці лис ти, а також повідомлення від 24 .01.2011р., судова колегія приходит ь до висновку, що ДПІ у Ленінсь кому районі м.Миколаєва мала змогу протягом проведення л іквідаційної процедури реал ізувати надані їй чинним зак онодавством права щодо перев ірки діяльності ТОВ "Асгард В" та погодження проміжного ліквідаційного балансу, одн ак ніяких дій з цього приводу не здійснила.

Отже, враховуючи факт ичне здійснення головою лікв ідаційної комісії боржника в сіх необхідних заходів, що пе редують ліквідації підприєм ства, передбачених ст. ст. 105, 110, 1 11 ЦК України та ст. 60 ГК України та Законом України "Про відно влення платоспроможності бо ржника або визнання його бан крутом", судова колегія прихо дить до висновку, що незатвер дження податковою інспекціє ю проміжного ліквідаційного балансу боржника не може біт и підставою для припинення п ровадження у справі.

Однак господарський суд при постановленні оскарж еної ухвали, в порушення ст.43 Г ПК України, зазначеним обста винам належної оцінки не дав та без достатніх правових пі дстав припинив провадження у справі про банкрутство ТОВ " Асгард В".

За таких обставин, ухв ала від 25.08.2011р., як прийнята з пор ушенням норм матеріального т а процесуального права, зали шатись чинною не може та підл ягає скасуванню, а справа 5016/2377/2 011(15/56) - направленню для розгляд у до господарського суду Мик олаївської області.

Керуючись ст.ст. 85,103-106 ГПК України, колегія суддів

П О С Т А Н О В И Л А :

Апеляційну скарг у голови ліквідаційно ї комісії ТОВ „Асгард В” Безабчук А.В. задовольнит и.

Ухвалу господарськог о суду Миколаївської області від 25.08.2011р. у справі №5016/2377/2011(15/56) - ска сувати.

Справу направити на р озгляд до господарського суд у Миколаївської області.

Головуючий суддя О.Л.Воронюк

Суддя Г.А.Єрмілов

Суддя В.В.Лашин

Повний текст постанови с кладено 10.10.2011р.