Постанова

від 18.10.2011 по справі 32/17-2728-2011

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГО СПОДАРСЬКИЙ СУД

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"18" жовтня 2011 р. Справа № 32/17-2728-2011

Колегія суддів Одеськ ого апеляційного господар ського суду у складі:

Головуючого Єрмілова Г.А.

Суддів : Воронюка О.Л.

Лашина В.В.

при секретарі Хом'як О.С.

за участю представників сторін та учасників провадж ення у справі:

від ПП "Оліяр" - ОСОБА_1, з а довіреністю № б/н від 25.07.11;

від ТОВ "Масложиркомбінат " - не з'явився;

розглянувши у відкритому с удовому засіданні апеляційн у скаргу ПП "Оліяр"

на ухвалу господарськ ого суду Одеської області ві д 29.07.2011р. про припинення провадж ення

по справі № 32/17-2728-2011

про банкрутство ТОВ "Мас ложиркомбінат"

Відповідно до ст.77 ГП К України розгляд справи від кладався з 22.09.2011р. на 11.10.2011р.

Відповідно до ст.77 ГПК України в судовому засіданн і оголошувалась перерва з 11.10.20 11р. до 18.10.2011р.

Відповідно до ст.44 ГПК України здійснювалась фіксація судового процесу т ехнічними засобами.

ВСТАНОВИЛА:

Ухвалою господа рського суду Одеської област і від 12.07.2011р. за заявою директор а Д.Д. Шидєрева порушено пров адження у справі №32/17-2728-2011 про ба нкрутство ТОВ "Масложиркомб інат" на підставі ст.51 Закону У країни “Про відновлення плат оспроможності боржника або в изнання його банкрутом”, вве дено мораторій на задоволенн я вимог кредиторів.

Заява ТОВ "Масложиркомбін ат" про порушення провадженн я у справі мотивована тим, що ф інансовою перевіркою товари ства встановлено відсутніст ь майна та коштів на рахунках , що унеможливлює сплату забо ргованості перед кредиторо м (ПП “Оліяр”) у сумі 1 167 828,65грн.

Ухвалою господарського су ду Одеської області від 29.07.2011р. (суддя Грабован Л.І.) провад ження у справі припинено на п ідставі п.7 ч.1 ст.40 Закону Украї ни "Про відновлення платоспр оможності боржника або визна ння його банкрутом" та п.1-1 ч.1 ст .80 ГПК України.

Постановляючи ухвалу, госп одарський суд виходив з того , що після опублікування огол ошення про прийняття рішення засновником ТОВ "Масложирко мбінат" про припинення товар иства шляхом ліквідації кред итором боржника ( ПП “Оліяр”) не було подано до ліквідацій ної комісії заяву про визнан ня його кредитором боржника, як то передбачено ст.ст.105, 111 ЦК України. Відтак, суд дійшов ви сновку, що боржником під час д осудової добровільної проце дури ліквідації не виявлено кредиторської заборгованос ті, яку заявник не в змозі задо вольнити не інакше як через з астосування ліквідаційної п роцедури у судовому порядку.

Не погоджуючись з у хвалою господарського суду І інстанції від 29.07.2011р., ПП “Олі яр” подало апеляційну скаргу , де просить ухвалу скасувати , посилаючись на порушення су дом норм матеріального та пр оцесуального права.

В обґрунтування свої х вимог ПП “Оліяр” посилаєть ся на те, що ст.105 ЦК України та с т.60 ГК України передбачено, що ліквідаційна комісія вживає усіх можливих заходів по вия вленню кредиторів, а також пи сьмово повідомляє їх про при пинення юридичної особи (ч.4 ст .105 ЦК України), а явних (відомих ) кредиторів повідомляє перс онально у письмовій формі у в становлені цим Кодексом чи с пеціальним законом строки (ч .3 ст.60 ГК України). Цей строк, у ві дповідності до ст.105 ЦК Україн и та ст.36 Закону України “Про д ержавну реєстрацію юридични х осіб та фізичних осіб-підпр иємців”, повинен становити н е менше двох місяців з дня пуб лікації повідомлення про при пинення юридичної особи у сп еціалізованому друкованому засобі масової інформації.

Однак ТОВ "Масложирко мбінат" не виконало покладен ого на нього обов'язку щодо пи сьмового повідомлення відом ого кредитора - ПП “Оліяр”, в наслідок чого скаржник був п озбавлений можливості подат и заяву про визнання його кре дитором боржника. Місцевий г осподарський суд, в порушенн я ст.32 ГПК України, на цю обстав ину уваги не звернув.

Відзив на апеляційну скаргу ПП “Оліяр” від ТОВ “Ма сложиркомбінат” до Одеськог о апеляційного господарсько го суду не надходив.

В судовому засіда нні апеляційної інстанції ві д 11.10.2011р. представник ТОВ “Масло жиркомбінат” проти доводів а пеляційної скарги заперечув ала.

В судове засідання, пр изначене на 18.10.2011р. представник ТОВ “Масложиркомбінат” не з 'явилась. Враховуючи, що її поя снення були заслухані в попе редньому судовому засідання , судова колегія вважає за мож ливе розглянути апеляційну с каргу за відсутності предста вника зазначеної особи.

Заслухавши поясне ння представників сторін, пе ревіривши наявні матеріали с прави на предмет їх юридично ї оцінки господарським судо м Одеської області, проаналі зувавши застосування судом норм матеріального та проце суального права, колегія суд дів дійшла наступних висновк ів.

Згідно ч. 2 ст. 101 ГПК Укр аїни апеляційний господарсь кий суд не зв' язаний довода ми апеляційної скарги і пере віряє законність і обґрунтов аність рішення місцевого гос подарського суду у повному о бсязі

Порядок припинення ю ридичної особи передбачено н ормами Цивільного кодексу Ук раїни (ст.ст. 104, 105, 110, 111), Господарсь кого кодексу України (ст. 60) та З акону України "Про відновлен ня платоспроможності боржни ка або визнання його банкрут ом" (ст. 51).

Відповідно до п. 1 ст. 51 Закон у України "Про відновлення пл атоспроможності боржника аб о визнання його банкрутом", як ою встановлені особливості з астосування процедури банкр утства до боржника, що ліквід ується власником, якщо варто сті майна боржника - юридично ї особи, щодо якого прийнято р ішення про ліквідацію, недос татньо для задоволення вимог кредиторів, така юридична ос оба ліквідується в порядку, п ередбаченому цим Законом. У р азі виявлення зазначених обс тавин ліквідатор (ліквідацій на комісія) зобов'язані зверн утися до господарського суду із заявою про порушення спра ви про банкрутство такої юри дичної особи.

У разі виявлення о бставин, зазначених у абзаці першому цієї частини, після п рийняття рішення про ліквіда цію до створення ліквідаційн ої комісії (призначення лікв ідатора) заява про порушення справи про банкрутство пода ється власником майна боржни ка (уповноваженою ним особою ).

У відповідності до п.1 ст.105 Цивільного кодексу Украї ни учасники юридичної особи, що прийняли рішення про прип инення юридичної особи, зобо в'язані негайно письмово пов ідомити про це орган, що здійс нює державну реєстрацію, яки й вносить до єдиного державн ого реєстру відомості про те , що юридична особа перебуває у процесі припинення.

Згідно із ст.18 Закону Україн и “Про державну реєстрацію ю ридичних осіб та фізичних ос іб - підприємців” якщо відомо сті, що підлягають внесенню д о Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичн их осіб - підприємців, не бул и до нього внесені, вони не мож уть бути використані в спорі з третьою особою.

Статтею 34 цього Закону встановлена необхідність вн есення до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємц ів запису про рішення щодо пр ипинення юридичної особи та порядок внесення такого запи су.

Згідно зі ст. 105 ЦК Украї ни учасники юридичної особи, суд або орган, що прийняв ріше ння про припинення юридичної особи, призначають комісію з припинення юридичної особи (ліквідаційну комісію, лікві датора тощо) та встановлюють порядок і строки припинення юридичної особи відповідно до цього Кодексу. Виконання ф ункцій комісії з припинення юридичної особи може бути по кладено на орган управління юридичної особи. З моменту пр изначення комісії до неї пер еходять повноваження щодо уп равління справами юридичної особи. Комісія з припинення ю ридичної особи поміщає в дру кованих засобах масової інфо рмації, в яких публікуються в ідомості про державну реєстр ацію юридичної особи, що прип иняється, повідомлення про п рипинення юридичної особи та про порядок і строк заявленн я кредиторами вимог до неї. Це й строк не може становити мен ше двох місяців з дня публіка ції повідомлення про припине ння юридичної особи. Коміс ія вживає усіх можливих захо дів щодо виявлення кредиторі в, а також письмово повідомля є їх про припинення юридично ї особи.

Тобто, звернення з зая вою про порушення справи про банкрутство та порушення су дом провадження за спрощеною процедурою, відповідно до ст .51 Закону України "Про відновл ення платоспроможності борж ника або визнання його банкр утом", можливе лише після закі нчення строку, який передбач ений ч.4 ст.105 ЦК України. Після р озміщення комісією з припине ння юридичної особи в друков аних засобах інформації пові домлення про припинення юрид ичної особи, в порядку ч. 4 ст. 105 Ц К України, цей факт стає загал ьновідомим.

Проаналізувавши мате ріали справи, судова колегія приходить до висновку про пе редчасність звернення ТОВ "М асложиркомбінат" до господар ського суду про порушення пр овадження у справі про його б анкрутство, але з інших підст ав, ніж зазначено судом першо ї інстанції в ухвалі від 29.07.2011р.

Так, з матеріалів справи в бачається, що 22.12.2010 р. засновник ом ТОВ “Масложиркомбінат” ОСОБА_2, прийнято рішення, оф ормлене протоколом №1 від 22.12.201,р ., про ліквідацію товариства у зв' язку з припиненням госп одарської діяльності та пого джено кандидатуру голови лік відаційної комісії - Шидєрев а Д.Д.

Оголошення про припинення ТОВ “Масложиркомбінат” було опубліковано в Бюлетені дер жавної реєстрації №165(25) від 29.12.201 0р., а 03.06.2011р. - у газеті «Урядовий кур'єр»№100.

Позаплановою перев іркою ТОВ “Масложиркомбінат ” податковим органом ( резуль тати якої оформлено довідкою Арцизької МДПІ Одеської обл асті №_412/23-33203012 від 28.04.2011р.), встановл ено, що у боржника відсутня по даткова заборгованість. Згід но довідок УПФУ в Арцизькому районі №98 від 01.03.2011р., Арцизької МВД ООВ ФСС з ТВП від 18.02.2011р., ВВД ФСС від НВВ та ПЗУ Арцизького району №99 від 22.02.2011р., Арцизького районного центру зайнятості №449 від 18.04.2011р. у підприємства ві дсутня заборгованість перед державними цільовими фондам и.

За даними проміжного лікв ідаційного балансу, станом н а 01.03.2011р. будь-які активи та па сиви у ТОВ “Масложиркомбінат ” відсутні.

Згідно довідки щодо переліку пред' явлених кред иторських вимог від 02.03.2011р., на п ротязі законодавчо визначен ого строку, станом на 01.03.2011р. зая ви з кредиторськими вимогами до ліквідаційної комісії не надходили.

У відповідності до пр оведеного ТОВ „Масложиркомб інат” аналізу своєї фінансов о-господарської діяльності за період з 01.04.2008р. по 30.05.2011р., встан овлено, що за період з 01.04.2008р. по 3 1.03.2011р. у підприємства була відс утня кредиторська заборгова ність, пасиву підприємства в иявлено не було.

Актом, затвердженим головою ліквідаційної коміс ії 05.06.2011р., зафіксовано, що лікві даційна комісія боржника вик онала усі необхідні дії щодо припинення юридичної особи ТОВ “Масложиркомбінат”.

Між тим, за змістом частин 3- 5 статті 60 ГК України, яка регу лює загальний порядок ліквід ації суб'єкта господарювання , ліквідаційна комісія або ін ший орган, який проводить лік відацію суб'єкта господарюва ння, вміщує в друкованих орга нах відповідно до закону пов ідомлення про його ліквідаці ю та про порядок і строки заяв и кредиторами претензій, а явних (відомих) кредиторів по відомляє персонально у письм овій формі у встановлені цим Кодексом чи спеціальним зак оном строки. Одночасно лік відаційна комісія вживає нео бхідних заходів щодо стягнен ня дебіторської заборговано сті суб'єкта господарювання, який ліквідується, та вияв лення вимог кредиторів, з пис ьмовим повідомленням кожног о з них про ліквідацію суб'єкт а господарювання. Ліквіда ційна комісія оцінює наявне майно суб'єкта господарюванн я, який ліквідується, і розрах овується з кредиторами, скла дає ліквідаційний баланс та подає його власнику або орга ну, який призначив ліквідаці йну комісію. Достовірність т а повнота ліквідаційного бал ансу повинні бути перевірені у встановленому законодавст вом порядку.

Відповідно до вимог ч. 1 ст.111 ЦК України ліквідацій на комісія після закінчення строку для пред'явлення вимо г кредиторами складає проміж ний ліквідаційний баланс, як ий містить відомості про скл ад майна юридичної особи, що л іквідується, перелік пред'яв лених кредиторами вимог, а та кож про результати їх розгля ду. Проміжний ліквідаційний баланс затверджується учасн иками юридичної особи або ор ганом, який прийняв рішення п ро ліквідацію юридичної особ и.

ТОВ "Масложиркомбіна т" при зверненні до господарс ького суду із заявою про пору шення провадження у справі п ро його банкрутство єдиним к редитором товариства вказув ало ПП „Оліяр”, грошові вимог и якого становлять сукупно 1 16 7 828,65грн. і підтверджуються нак азами господарського суду Од еської області від 12.01.2010р. та 06.09.20 10р. по справі №6/175-09-5320, а також пост ановами Відділу ДВС Ізмаїльс ького МРУЮ від 28.10.2010р. про відкр иття виконавчого провадженн я з примусового виконання ци х наказів.

Отже, з огляду на існув ання судового рішення по гос подарській справі №6/175-09-5320 та на явність відкритих виконавчи х проваджень з його виконанн я, ПП „Оліяр” безумовно є явн им (відомим) кредитором ТОВ "Ма сложиркомбінат" в розумінні ст.60 ГК України, і відповідно д о вимог цієї статті боржник п овинен був персонально у пис ьмовій формі повідомит и ПП „Оліяр” про свою ліквіда цію.

Однак боржником наве дених вимог закону виконано не було, що в результаті вплин уло на правильність формуван ня пасиву боржника та достов ірність даних проміжного лік відаційного балансу, що скла дається за результатами анал ізу активів та пасивів боржника.

Зазначене дало ПП "Олі яр" підстави стверджувати, що його права як явного кредито ра на отримання письмового п овідомлення від боржника бул и останнім порушені.

Таким чином, у даному випа дку ліквідаційною комісією б оржника був порушений порядо к добровільної ліквідації то вариства. Проте, місцевий гос подарський суд обставини нед отримання боржником положен ь ст.60 ГК України не з'ясував та не дав їм належної оцінки, що призвело до неповного з' ясу вання обставин, які мають зна чення для справи. Відповідно до п.1 ч.1 ст.104 ГПК України зазнач ене є підставою для скасуван ня судового рішення.

За правилами ст.106 ГПК України у випадку скасуванн я апеляційною інстанцією ухв али про припинення проваджен ня у справі вона передається на розгляд місцевого господ арського суду.

З урахуванням виклад еного, ухвала від 29.07.2011р., як прий нята з неповним з' ясуванням обставин, що мають значення д ля справи, залишатись чинною не може та підлягає скасуван ню, а справа №32/17-2728-2011 - направленн ю для розгляду до суду першої інстанції.

Керуючись ст.ст85,103-106 ГПК Укр аїни, колегія судді в-

П О С Т А Н О В И Л А :

Апеляційну с каргу ПП “Оліяр” задов ольнити.

Ухвалу господарськог о суду Одеської області від 29. 07.2011р. у справі №32/17-2728-2011 - скасуват и.

Справу направити для розгляду до господарського суду Одеської області.

Головуючий суддя Г.А. Єрмілов

Суддя О.Л. Воронюк

Суддя В.В. Лашин

Повний текст постанови скл адено 21.10.2011р.