Рішення

від 25.10.2011 по справі 3767-2011

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД АВТОНОМНОЇ РЕСПУБЛІКИ КРИМ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

АВТОНОМНОЇ РЕСПУБЛІКИ КРИ М

Автономна Республіка Крим, 95003, м.Сімферополь, вул.О.Н евського/Річна, 29/11, к. 309

РІШЕННЯ

Іменем України

25.10.2011 Справа №5002-22/3767-2011

за позовом ОСОБА_2, АД РЕСА_1; представник ОСОБА_ 3, АДРЕСА_2

до ТОВ «Елікс ЛТД», м. Ялт а, вул. Ігнатенко, 3

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимо г на предмет спору ОСОБА_5 , АДРЕСА_3

про визнання недійсним ріш ення загальних зборів учасни ків

Суддя Калініченко А.А.

представники:

від позивача - ОСОБА_3, п редставник, дов від 13.07.2011 року

від відповідача - ОСОБА _6, представник, дов від 10.02.2011 ро ку

від третьої особи - ОСОБА _7, представник, дов від 07.05.2009 ро ку, ОСОБА_5, паспорт

Обставини справи:

Позивач - ОСОБА_2 звернув ся до Господарського суду АР Крим з позовною заявою до від повідача - ТОВ «Елікс ЛТД» , просить суд визнати недійсн им та скасувати рішення зага льних зборів учасників ТОВ « Елікс ЛТД» в частині приз начення на посаду директора товариства ОСОБА_5, оформл ене протоколом № 1 загальних з борів учасників ТОВ «Елікс ЛТД» від 06.05.1999 року.

Ухвалою Господарського су ду АР Крим від 02.09.2011 року у справ і № 5002-22/3767-2011 до участі у справі в я кості третьої особи, яка не за являє самостійних вимог на п редмет спору, залучено ОСОБ А_5

20.10.2011 року до суду надійшов ві дзив відповідача на позовну заяву, відповідно до якого ві дповідач просить суд в задов оленні позову відмовити.

В судовому засіданні 20.10.2011 ро ку було оголошено перерву до 25.10.2011 року до 11 години 30 хвилин, пр о що сторони повідомлені під розпис в бланку перерви в суд овому засіданні.

25.10.2011 року, після перерви, розг ляд справи продовжено.

За ініціативою суду здійсн ювалось фіксування судового процесу за допомогою звукоз аписувального технічного за пису.

Розгляд справи відкладавс я в порядку статті 77 Господарс ького процесуального кодекс у України.

Розглянувши матеріали спр ави, заслухав пояснення пред ставників сторін, господарсь кий суд, -

встановив:

ОСОБА_2 є співзасновник ом ТОВ «Елікс ЛТД» з частк ою в статутному капіталі тов ариства 50%, яка визначена 117871,25 гр ивень. Засновниками товарист ва, крім позивача, на даний мом ент є ОСОБА_5 з часткою у ст атутному фонді ТОВ «Елікс ЛТД» 50%, яка визначена 117871,25 грив ень відповідно до Статуту то вариства.

Рішенням загальних зборів учасників товариства, оформ леним протоколом № 1 від 06.05.1999 ро ку загальних зборів учасникі в ТОВ «Елікс ЛТД» директо ром товариства було призначе но ОСОБА_5.

Але, позивач вказує, що як ви явилось в процесі проведення перевірки прокуратурою м. Ял ти, п. 5 протоколу № 1 від 06.05.1999 року загальних зборів учасників ТОВ «Елікс ЛТД» директор ом дійсно було обрано ОСОБА _5, в той час як ОСОБА_2 не б ула присутня, відповідно про токол нею не підписувався і з нею не погоджувався, до прове дення перевірки за її заявою позивач не знала про наявніс ть такого протоколу та про те , що директором товариства є с аме ОСОБА_5, а не його дружи на ОСОБА_8

Крім того, позивач вказує, щ о не була повідомлена про дат у, час, місце та порядок денний майбутніх зборів відповідни м повідомленням, яке повинно було надсилатись на її адрес у товариством не менш, ніж за 3 0 днів до початку зборів.

Пунктом 6.18 Статуту ТОВ «Ел ікс ЛТД» від 1999 року обумовл ено, що виконавчим органом то вариства є директор, що здійс нює керівництво поточною дія льністю товариства. Директор призначається і звільняєтьс я від посади зборами учасник ів товариства. Директором мо же бути особа, яка не є учасник ом товариства.

Пунктом 6.17 Статуту ТОВ «Ел ікс ЛТД» від 2004 року передба чено, що Директором може бути особа, яка не є учасником това риства, в той час як ОСОБА_5 який одночасно є учасником т овариства, призначений на по саду директора ТОВ «Елікс ЛТД».

Крім того, як вказує позивач , з 1999 року ОСОБА_5 не тільки є учасником товариства, але і його директором, що вказує на незаконність зайняття ним ц ієї посади виконавчого орган у товариства та недійсність рішення загальних зборів про його призначення.

Звертаючись до суду з відпо відним позовом позивачка вка зує на порушення її прав засн овника товариства - виявленн я в січні 2011 року ОСОБА_2 тог о факту, що 18 серпня 2006 року між Т ОВ «Елікс ЛТД» та акціоне рним комерційним банком «Чор номорський банк розвитку та реконструкції» укладено дог овір кредиту № 149/089-089, відповідн о до якого ОСОБА_8 (дружина ОСОБА_5.), яка виступає в як ості позичальника по даному договору, отримала кредит на загальну суму 500000,00 доларів США під заставу нерухомого майн а, яке належить ТОВ «Елікс ЛТД».

Зокрема, згідно умов укладе ного договору іпотеки від 16.08.20 06 року в забезпечення зобов'яз ань за кредитним договором п ередано належне товариству н ерухоме майно - приміщення ма газину «Анжела», розташоване в м. Ялта, по вул. Ігнатенко, 3.

Позивач вказує, що ці дії О СОБА_5 порушили вимоги стат уту товариства щодо мети дія льності самого товариства та організації ефективного та цільового оперативного упра вління цим товариством, яке п окладається на директора тов ариства.

Крім того, позивачем в лютом у 2011 року до правоохоронних ор ганів та прокуратури м. Ялта б ула подана заява про злочинн і дії та домовленості ОСОБА _5 з ОСОБА_8, пов'язані з от римання кредиту та заставою нерухомого майна ТОВ «Елік с ЛТД» без участі та згоди п озивачки, як засновника, на вч инення таких дій.

За наслідками проведеної п еревірки слідчим Ялтинськог о ГУ МВС України в АР Крим, ста ршим лейтенантом ОСОБА_4 з а фактом підробки (підроблен ня підпису ОСОБА_2 в прото колі, яка не підписувала прот окол і була відсутньою на заг альних зборах) протоколу заг альних зборів учасників ТОВ «Елікс ЛТД» від 07.08.2011 року п ро виступ в якості майнового поручителя по кредиту ОСОБ А_8 та заставу належного тов ариству нерухомого майна та використання цього завідомо підробленого протоколу, 15.02.2011 р оку порушено кримінальну спр аву. Як виявилось, разом з укла денням кредитного договору, між ТОВ «Елікс ЛТД» в особ і директора ОСОБА_5 та АКБ «ЧБРР» 16.09.2006 року укладено тако ж договори поруки та іпотеки .

Позивач вказує, що до провед ення перевірки за заявою ОС ОБА_2 їй не було нічого відом о про наявність не тільки вка заних договорів, але і про ная вність протоколу від 07.08.2006 року .

Більш того, позивач зауважу є, що позбавлена можливості н алежним чином здійснювати св оє право на участь в управлін ні товариством, обирати напр ямки його діяльності; на прот язі декількох років не отрим ує жодних дивідендів від дія льності товариства, перебува ючи на посаді директора това риства, ОСОБА_5 І не тільки порушує норми статуту товар иства щодо неможливості зайн яття засновником посади дире ктора, але і використовує сво є подвійні повноваження (зас новника і директора) на розпо рядження майном товариства б ез згоди іншого засновника т овариства, оскільки як дирек тор товариства має право пре дставляти його інтереси без довіреності, укладати різні правочини, що здійснюється н им на шкоду товариства.

Разом з тим, позивачем вказа но, що про наявність оскаржув аного рішення від 06.05.1999 року про призначення директором това риства ОСОБА_5 позивачу ст ало відомо тільки в процесі п роведеної перевірки в січні 2011 року; виходячи з того, що поз ивач проживає і постійно зна ходиться в м. Дніпропетровсь ку, а товариство та ОСОБА_5 знаходяться в м. Ялта, ОСОБА _2 тільки в 2011 році (в січні піс ля порушення кримінальної сп рави та травні - після отриман ня юридичного висновку про н езаконність зайняття ОСОБ А_5 посади директора) дізнал ась про порушення своїх прав , в зв'язку з чим позовна давні сть позивачем при подані поз ову не спливла.

Розглянув матеріали справ и, надані сторонами докази, су д вважає позовні вимоги необ ґрунтованими та такими, що не підлягають задоволенню вихо дячи з наступного.

Позовні вимоги обґрунтова ні позивачкою двома підстава ми: 1) порушення процедури пров едення загальних зборів учас ників, які проводили 06 травня 2009 року, які полягають в ненале жному повідомленні позивачк и про дату, час, місце, порядок денний зборів учасників; 2) по рушення вимог статуту товари ства та Закону України «Про г осподарські товариства» щод о заборони призначення на по саду директора учасника това риства.

Щодо неповідомлення позив ач про дату, час, місце, порядо к денний зборів учасників ТО В «ЕЛІКС ЛТД», які проводилис ь 06 травня 2009 року, суд вважає що до обов' язок такого повідом лення у відповідача був відс утній, оскільки позивачка на були статус учасника товарис тва лише 06 травня 2009 року - з мо менту прийняття рішення збор ами учасників товариства про прийняття ОСОБА_2 у склад учасників товариства (п. 1 про токолу №1 від 06.05.1999)

Відповідач, заперечуючи пр оти позовних вимог вказує на те, що у позовній заяві позива чка повідомляє суду завідомо неправдиві відомості про те , що нібито лише під час провед ення перевірки прокуратурою м. Ялти (заява ОСОБА_2 до пр окуратури м. Ялти датована 2010 р оком) виявилося, що п.5 протоко лу №1 від 06.05.1999 року загальних зб орів учасників ТОВ «ЕЛІКС ЛТ Д» директором товариства бул о обрано ОСОБА_5

Зазначене твердження пози вачки спростовується, зокрем а, рішеннями загальних зборі в учасників ТОВ «ЕЛІКС ЛТД», о формленими протоколами №1 ві д 06.05.1999р., №2 від 08.05.1999р., б/н від 17 черв ня 2004р., №2 від 22.11.2004р., б/н від 07.08.2006р. та №1 від 20.02.2007 р., на яких була прису тня та майже на всіх підписал ася позивачка (ОСОБА_2), зі з місту яких вбачається, що уча сниками ТОВ «Елікс ЛТД», у тому числі і ОСОБА_2 надав алися доручення директору То вариства ОСОБА_5 здійснюв ати певні дії.

Крім того, відповідно до п. 3 т а 4 рішення загальних зборів у часників ТОВ «ЕЛІКС ЛТД», офо рмленого протоколом №1 від 06 т равня 1999 року, 14 травня 1999 року ОСОБА_2, як учасником ТОВ «ЕЛ ІКС ЛТД», було переукладено (п ідписано та посвідчено нотар іально) установчий договір п ро створення та діяльність Т ОВ «ЕЛІКС ЛТД», а також підпис ано та посвідчено нотаріальн о Статут Товариства у новій р едакції, затверджений рішенн ям загальних зборів учасникі в ТОВ «ЕЛІКС ЛТД», оформлени м протоколом №1 від 06 травня 1999 р оку, яким одночасно був призн ачений на посаду директора Т овариства ОСОБА_5

Підписи учасника Товарист ва ОСОБА_2 на зазначених в ище протоколах, установчому договорі та Статуті Товарист ва є належним доказом того, що ОСОБА_2 увесь час з першог о дня призначення ОСОБА_5 на посаду директора ТОВ «Ел ікс ЛТД» (з 06 травня 1999 року) зн ала про те, що директором Това риства призначений та є ОСО БА_5

Посилання позивачки на те, щ о вона не була повідомлена пр о призначення загальних збор ів учасників Товариства, які відбулися 06 травня 1999 року, про їх порядок денний, та про те, щ о при прийнятті рішення та пі дписанні протоколу №1 вона не була присутня на зборах та до проведення перевірки не зна ла про наявність такого прот околу і про те, що директором Т овариства є саме ОСОБА_5, с простовується наступним:

- посиланням на присутніст ь ОСОБА_2 на зборах у текст і самого протоколу №1 загальн их зборів учасників ТОВ «ЕЛІ КС ЛТД» від 06 травня 1999 року (яки й є чинним вже понад 12 років та ніколи ніким не оскаржувавс я), яким також було зобов'язано учасників Товариства переук ласти установчий договір про створення та діяльність ТОВ «ЕЛІКС ЛТД», а також затвердж ено Статут Товариства у нові й редакції;

- підписанням 14 травня 1999 рок у та нотаріальним посвідченн ям ОСОБА_2 установчого дог овору про створення та діяль ність ТОВ «ЕЛІКС ЛТД» та Стат уту Товариства у новій редак ції, на підставі оскарженого позивачкою рішення загальни х зборів учасників ТОВ «ЕЛІК С ЛТД», оформленого протокол ом №1 загальних зборів учасни ків ТОВ «ЕЛІКС ЛТД» від 06 трав ня 1999 року;

- підписи ОСОБА_2 на зазна чених установчому договорі т а Статуті Товариства у новій редакції, затвердженого оск арженим рішенням зборів засн овників від 06 травня 1999 року, пр отокол №1, у встановленому зак оном порядку засвідчені прив атним нотаріусом Ялтинськог о міського нотаріального окр угу ОСОБА_9

Справжність підписів ОСО БА_2 на протоколі загальног о збору засновників ТОВ «Ел ікс ЛТД» від 07.08.2006 року підтве рджується висновком експерт ного дослідження № 827 від 15.03.2011 ро ку, висновком експертного до слідження № 828 від 15.03.2011 року, вис новком експертного дослідже ння № 750 від 09.03.2011 року, висновком експертного дослідження № 751 від 09.03.2011 року, висновком спеціа ліста № 2/31 від 24.03.2011 року, висновк ом експертного почеркознавч ого дослідження № 268 від 28.03.2011 рок у.

Таким чином, переукладення 14.05.1999р. учасниками Товариства, у тому числі і ОСОБА_2С, уст ановчого договору про створе ння та діяльність ТОВ «ЕЛІКС ЛТД», а також підписання Стат уту Товариства у новій редак ції, затвердженого рішенням зборів засновників від 06 трав ня 1999 року, протокол №1, свідчит ь про присутність ОСОБА_2 на загальних зборах учасникі в ТОВ «ЕЛІКС ЛТД» від 06 травня 1999 року, на яких одноголосно бу ли прийняті рішення, які офор млені протоколом №1.

На загальних зборах заснов ників Товариства від 06.05.1999 року , які оформлені протоколом №1, було одноголосно прийнято 6 (ш ість) різних рішень, а саме (1) що до прийняття до складу учасн иків Товариства нових осіб (у тому числі і ОСОБА_2) та щод о виведення осіб зі складу уч асників товариства, (2) щодо зб ільшення статутного фонду То вариства та його розподілу м іж новими учасниками, (3) щодо п ереукладення установчого до говору про створення та діял ьність Товариства, (4) щодо зат вердження Статуту Товариств а у новій редакції, (5) щодо звіл ьнення старого директора Тов ариства та призначення дирек тором Товариства ОСОБА_10, (6) щодо доручення директору Т овариства ОСОБА_5 звернут ися у Ялтинський міськвикон ком для переоформлення уста новчих документів Товариств а.

П.18 Статуту ТОВ «ЕЛІКС ЛТД» 19 99 року і п.17 Статуту ТОВ «ЕЛІКС ЛТД» 2004 року, передбачено, дире ктором може бути особа, яка не є учасником товариства, що оз начає, що крім учасників Това риства, його директором тако ж може бути і особа, яка не є уч асником товариства.

Відповідно до ст. Статті 62 За кону України «Про господарсь кі товариства», у товаристві з обмеженою відповідальніст ю створюється виконавчий орг ан: колегіальний дирекція) аб о одноособовий (директор). Чле нами виконавчого органу можу ть бути також і особи, які не є учасниками товариства.

Відповідно до ч. 2 ст. 145 Цивіль ного Кодексу України, у товар истві з обмеженою відповідал ьністю створюється виконавч ий орган (колегіальний або од ноособовий), який здійснює по точне керівництво його діяль ністю і є підзвітним загальн им зборам його учасників. Вик онавчий орган товариства мож е бути обраний також і не зі ск ладу учасників товариства.

Таким чином, законодавство , яке діяло на момент проведен ня зборів учасників товарист ва - 06 травня 1999 року, а також по ложення статуту товариства н е містили заборони щодо обра ння на посаду директора това риства його учасника.

Призначення ОСОБА_5 на п осаду директора ТОВ «ЕЛІКС Л ТД» було здійснено органом, д о виключної компетенції яког о віднесено призначення на п осаду директора ТОВ «ЕЛІКС Л ТД», з додержанням усіх вимог законодавства України, та пі дтверджується протоколом №1 загальних зборів засновникі в ТОВ «ЕЛІКС ЛТД» від 06 травня 1999 року.

Згідно п. «г» ст. 41, ст. 59 Закону України «Про господарські т овариства», ст.99, ч. 2, п/п 3) ч.4. ст . 145 Цивільного Кодексу Укра їни та ч. «в» п.6.3., п.6.17. Статуту то вариства, призначення на пос аду директора ТОВ «ЕЛІКС ЛТД » віднесено до виключної ком петенції загальних зборів уч асників ТОВ «ЕЛІКС ЛТД».

Відповідно до ст. 60 Закону Ук раїни «Про господарські това риства» та п.6.13 Статуту Товари ства, загальні збори учасник ів вважаються повноважними, якщо на них присутні учасник и (представники учасників), що володіють у сукупності біль ш як 60% голосів.

Відповідно до п. 6.14 Статуту Т овариства, рішення та пропоз иції зборів приймаються шлях ом голосування.

Відповідно до ст. 59 Закону Ук раїни «Про господарські това риства» та абз. 3 п.6.14 Статуту То вариства, рішення загальних зборів учасників ТОВ «ЕЛІКС ЛТД» з питань призначення на посаду директора товариства , вирішуються простою більші стю голосів.

Відповідно до абз. 6 ст. 60 Зако ну України «Про господарські товариства» та абз.1 п.6.16 Стату ту Товариства, рішення та про позиції, прийняті загальними зборами учасників Товариств а, оформлюються протоколами.

Відповідно до вищезазначе них вимог закону та статуту ТОВ «ЕЛІКС ЛТД», 06 травня 1999 ро ку відбулося засідання загал ьних зборів засновників ТОВ «ЕЛІКС ЛТД» - вищого органу Т ОВ «ЕЛІКС ЛТД», до виключної к омпетенції якого віднесено п ризначення на посаду директо ра ТОВ «ЕЛІКС ЛТД».

На цих зборах були присутні учасники Товариства, що воло діють у сукупності 100 відсотка ми голосів, у тому числі і пози вачка - ОСОБА_2, тобто зазна чені загальні збори засновни ків ТОВ «ЕЛІКС ЛТД» вважають ся повноважними.

Усі рішення на зазначених з агальних зборах засновників ТОВ «ЕЛІКС ЛТД», були прийнят і засновниками одноголосно, тобто за них проголосували у часники, що володіють у сукуп ності 100 відсотками голосів, у тому числі і позивачка - ОСО БА_2

Стосовно застосування стр оку позовної давності суд за значає наступне.

Відповідно до п.п. 1 частини 1 статті 268 Цивільного кодексу У країни до вимог, на які позовн а давність не поширюється, ві днесено, зокрема, вимогу, що ви пливає із порушення особисти х немайнових прав, крім випад ків, встановлених законом.

Відповідно до статті 269 Циві льного кодексу України особи сті немайнові права належат ь кожній фізичній особі від н ародження або за законом.

Особисті немайнові права фізичної особи не мають економічного змісту.

Особисті немайнові права тісно пов'язані з фізичною особою. Фізична особа не може відмовитися від особистих н емайнових прав, а також не мож е бути позбавлена цих прав.

Особистими немайновими п равами фізична особа волод іє довічно.

Особливою ознакою особист ого немайнового права є його неможливість його відчуженн я (передачі) на користь інших о сіб.

Згідно частини 1 статті 100 Цив ільного кодексу України пра во участі у товаристві є особ истим немайновим правом і не може окремо передаватися ін шій особі.

Не можна говорити про поруш ення права позивачки на учас ть у товаристві, оскільки від повідач не оспорює її статус учасника, рішення про виключ ення її зі складу учасників н е приймались, позивачка оспо рює рішення зборів учасників товариства від 06.05.1999 виходячи з порушення права на управлін ня, як одної з обов' язкових с кладових корпоративних прав згідно статті 116 ЦК України.

Дійсно, право на управління господарський товариством н е має майнового змісту, за сво єю правовою природою це прав о відносить до так званих орг анізаційних правовідносин, в регульованих цивільних зако нодавством, втім це не означа є що право на управління госп одарським товариством можна віднести до особистих немай нових прав.

У зв' язку з викладеними, до позовних вимог, що випливают ь з порушення права на управл іння господарським товарист вом, слід застосовувати зага льний строк позовної давност і - 3 роки.

Згідно частини 1 статті 261 Цив ільного кодексу України пере біг позовної давності почина ється від дня, коли особа дов ідалася або могла довідатис я про порушення свого права а бо про особу, яка його порушил а.

Суд вважає, що перебіг строк у позовної давності за заявл еними вимогами починається з 06 травня 1999 року, оскільки пози вачкою не спростована її уча сть у зборах учасників ТОВ «Е ЛІКС ЛТД» 06 травня 1999 року, а том у строк позовної давності сл ід вважати пропущеним.

Керуючись статтями 82, 84, 85 Госп одарського процесуального к одексу України, суд -

вирішив:

В задоволенні позову відмо вити.

Повне рішення складено 25.10.2011 року.

Суддя Господарського суду

Автономної Республіки Крим Калініченко А.А.