Постанова

від 14.11.2011 по справі 9412/10/1570

ОДЕСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

Спр ава № 9412/10/1570

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

09 листопада 2011 року м.Оде са

Одеський окружний адмін істративний суд у складі:

Головуючого судді: Білостоцького О.В .

При секретарі: Кирилюк Н.Ю.

За участю сторін:

Представників позивача: Полякова Ю.М., Прохорової Н.В.

Представника відповідача: Румлянського А. Ф.

розглянувши у відкритом у судовому засіданні справу за адміністративним позовом будівельно-монтажного «Конц ерну «Одеса»у вигляді то вариства з обмеженою відпові дальністю до державної подат кової інспекції у Комінтерні вському районі Одеської обла сті про визнання протиправни ми висновків, визнання проти правними дій та визнання про типравним та скасування пода ткового повідомлення-рішенн я,-

ВСТАНОВИВ:

Будівельно-монтажний «Концерн «Одеса»у вигля ді товариства з обмеженою ві дповідальністю (далі БМ «Кон церн «Одеса»ТОВ) звернув ся до Одеського окружного ад міністративного суду з адмін істративним позовом до держа вної податкової інспекції у Комінтернівському районі Од еської області (далі ДПІ у Ком інтернівському районі), в яко му (з урахуванням заяви про зм іни до адміністративного поз ову від 01.08.2011 року) позивач прос ить визнати протиправними ви сновки, викладені в акті від 10 .09.2010 року №1973/23/13898267 про проведення позапланової невиїзної доку ментальної перевірки БМ «Кон церн «Одеса»ТОВ з питань дотримання вимог земельного законодавства за період з 01.01.2 008 року по 01.09.2010 року; визнати про типравними дії ДПІ у Комінте рнівському районі по складан ню акту від 10.09.2010 року № 1973/23/13898267; ви знати протиправним та скасув ати податкове повідомлення-р ішення № 0003142301/0 від 22.09.2010 року, згід но якого БМ «Концерн «Одеса » ТОВ визначено суму податк ового зобов' язання (з ураху ванням штрафних (фінансових) санкцій) за платежем: земельн ий податок з юридичних осіб, в сумі 2 504 959,40 грн.: за основним пла тежем - 1 709 035,54 грн. та за штрафн ими (фінансовими) санкціями - 795 923,86 грн.

Позовні вимоги обґрунтова ні тим, що в період з 09.09.2010 року по 10.09.2010 року ДПІ у Комінтернівськ ому районі проведено позапла нову невиїзну документальну перевірку БМ «Концерн «Оде са»ТОВ з питань дотримання вимог земельного законодавс тва за період з 01.01.2008 року по 01.09.2010 року. За результатами переві рки було складено акт №1973/23/13898267 в ід 10.09.2010 року, у висновках якого відображено порушення позив ачем п.1 ст. 7, п. 1 ст. 8 Закону Украї ни «Про плату за землю», внасл ідок чого встановлено заниже ння зі сплати податку на земл ю у сумі 1 709 035,53 грн., у тому числі за 2008 рік у сумі 576 409,57 грн., за 2009 рік у сумі 663 874,37 грн., за 8 місяців 2010 ро ку у сумі 468 751,59 грн. В зазначеном у акті перевірки відповідаче м зазначено, що БМ «Концерн « Одеса»ТОВ не використовує земельні ділянки площею 3,91 га та площею 7,0 га в с.Вапнярка для провадження власної підприє мницької діяльності, а здає в оренду згідно з договором ві д 15.05.2003 року дочірньому підприє мству «ВМВ-Турист»товариств а з обмеженою відповідальніс тю «ВМВ»(далі ДП «ВМВ-Турист» ТОВ «ВМВ»). На підставі акту пе ревірки №1973/23/13898267 від 10.09.2010 року ДПІ у Комінтернівському районі м. Одеси було прийняте податк ове повідомлення-рішення № 0003 142301/0 від 22.09.2010 року, яким позивачу визначено суму податкового зобов' язання за платежем: з емельний податок з юридичних осіб в сумі 2 504 959,40 грн., у тому чи слі за основним платежем - 1 7 09 035,54 грн. та за штрафними (фінан совими) санкціями - 795 923,86 грн.

Позивач вважає необґрунто ваними та протиправними висн овки, викладені у акті переві рки №1973/23/13898267 від 10.09.2010 року, а прийн яте на його підставі податко ве повідомлення-рішення № 00031423 01/0 від 22.09.2010 року протиправним та такими, що підлягають скасув анню. Зазначає, що БМ «Концерн «Одеса»ТОВ використову ються земельні ділянки площе ю 3, 91 га та площею 7,0 га в с. Вапняр ка у власній підприємницькій діяльності. Так, позивач на пі дставі договору оренди від 01 г рудня 2008 року надав в оренду ДП «ВМВ-Турист»ТОВ «ВМВ»майнов ий комплекс бази відпочинку «Одеса», розташований на за значених земельних ділянках та таким чином створив умови для відпочинку громадян, що є одним з видів його підприємн ицької діяльності. Крім того позивач здійснює забезпечен ня належного санітарного ста ну майнового комплексу бази відпочинку «Одеса»та отриму є доходи за ці послуги. Оскіль ки БМ «Концерн «Одеса» ТО В є платником єдиного податк у та використовує земельні д ілянки для своєї господарськ ої діяльності, він відповідн о до п. 6 Указу Президента Укра їни «Про спрощену систему оп одаткування, обліку та звітн ості суб'єктів малого підпри ємництва»від 3 липня 1998 року № 7 27 та п. 6 Постанови Кабінету Мін істрів України № 507 від 16.03.2000 року «Про роз'яснення Указу Прези дента України від 3 липня 1998 рок у № 727»звільняється від сплати земельного податку. При цьом у позивач вважає таким, що суп еречить законодавству Украї ни, твердження відповідача щ одо того, що одночасно з право м найму будівель позивач пер едав наймачеві право користу вання усією земельною ділянк ою, розташованою під орендов аними будівлями, якою володі в наймодавець, оскільки пере дбачені законом документи, я кі посвідчують право ДП «ВМ В-Турист»ТОВ «ВМВ»користува ння земельними ділянками пло щею 7,0 га та площею 3,91 га в с. Вапн ярка, а саме зареєстрований у встановленому законом поряд ку договір оренди землі відс утній. Отже, на думку позивача , ДП «ВМВ-Турист»ТОВ «ВМВ»не є орендарем зазначених земель них ділянок та не використов ує їх у своїй господарській д іяльності. Окрім цього, позив ач зазначив, що в порушення ст . 18 Закону України «Про плату з а землю», розрахунок донарах ованого податку на землю бул о здійснено відповідачем май же за три роки.

Представники позивача у су довому засіданні, посилаючис ь на обґрунтування, викладен і у позовній заяві, підтримал и уточнені позовні вимоги у п овному обсязі та просили їх з адовольнити.

Представник відповідача у судовому засіданні просив с уд відмовити в задоволенні а дміністративного позову у по вному обсязі, обґрунтовуючи свої заперечення проти пощзо ву наступним:

Під час перевірки позивача було встановлено, що БМ «Конц ерн «Одеса»ТОВ не викори стовує земельні ділянки площ ею 7,0 га та 3,91 га в с. Вапнярка, які знаходяться у нього на праві постійного користування, дл я провадження власної підпри ємницької діяльності, а здає в оренду ДП «ВМВ-Турист»ТОВ « ВМВ». БМ «Концерн «Одеса» ТОВ за перевіряємий період б ув платником єдиного податку та у відповідності до Указу П резидента від 03.07.1998 року № 727 «Про спрощену систему оподаткува ння, обліку та звітності суб' єктів малого підприємництва » та Постанови Кабінету Міні стрів України «Про роз'яснен ня Указу Президента України від 3 липня 1998 року № 727»від 16.03.2000 ро ку №507 не повинен був сплачува ти земельний податок лише за ті земельні ділянки, які ним в икористовуються у власній пі дприємницькій діяльності. Ос кільки позивач здавав в орен ду майновий комплекс бази ві дпочинку «Одеса», розташован ий на вищезазначених земельн их ділянках, то згідно ст. 796 Цив ільного кодексу України до Д П «ВМВ-Турист»ТОВ «ВМВ»(найм ача) одночасно з правом найму бази відпочинку перейшло пр аво користування земельною д ілянкою, на якій вона знаходи ться, а також право користува ння земельною ділянкою, яка п рилягає до будівель чи спору д бази відпочинку, у розмірі, н еобхідному для досягнення ме ти найму. Тому при наданні в ор енду майнового комплексу баз и відпочинку «Одеса», земель ні ділянки під ним використо вувались наймачем і відповід но не використовувалися в пі дприємницькій діяльності БМ «Концерн «Одеса»ТОВ (най модавця). При цьому підприємн ицька діяльність позивача по лягала у здачі в оренду майна , а не земельних ділянок. Отже, на думку відповідача, позива ч повинен сплачувати земельн ий податок за належні йому на праві постійного користуван ня земельні ділянки на загал ьних підставах.

Судом під час офіційного з' ясування обставин у справі в становлено наступне:

16.02.1990 року Приморською райо нною Радою народних депутаті в м. Одеси було зареєстровано будівельно-монтажний коопер ативний концерн «Одеса»та 18.08 .1998 року перереєстровано в буд івельно-монтажний «Концерн « Одеса»у вигляді товарист ва з обмеженою відповідальні стю, код ЄДРПОУ 13898267 (а.с. 37-45, 113-115).

Згідно довідки з Єдиного д ержавного реєстру підприємс тв та організацій України ви дами господарської діяльнос ті позивача за КВЕД є: роздріб на торгівля в неспеціалізова них магазинах з перевагою пр одовольчого асортименту; буд івництво будівель; оптова то ргівля зерном, насінням та ко рмами для тварин; роздрібна т оргівля в неспеціалізованих магазинах без переваги прод овольчого асортименту; послу ги з організації подорожуван ь; здавання в оренду власного нерухомого майна (а.с. 102).

Як вбачається із розрахунк ів сплати єдиного податку БМ «Концерн «Одеса»ТОВ на п ротязі 2008 -2010 років був платнико м єдиного податку (а.с.116-120, 121,122-126).

На підставі Державного акт у на право постійного корист ування землею ОД 13-330 від 05.10.1995 рок у (а.с.26-30), виданого Комінтернів ською районною радою народни х депутатів згідно розпорядж ення Комінтернівської район ної державної адміністрації № 39 від 04.10.1995 року (а.с. 31), позивач в олодіє на праві постійного к ористування земельною ділян кою площею 7,0 га, що розташован а на території Новодофінівсь кої сільської ради Комінтерн івського району Одеської обл асті.

На підставі Державного ак ту на право постійного корис тування землею ОД 13-358 від 28.07.1997 ро ку (а.с.32-35), виданого Комінтерні вською районною радою народн их депутатів згідно розпоряд ження Одеської обласної держ авної адміністрації № 325/А-96 від 06.06.1996 року (а.с. 36), БМ «Концерн « Одеса»ТОВ володіє на праві постійного користування зем ельною ділянкою площею 3,91 га, р озташованою на території Нов одофінівської сільської рад и Комінтернівського району О деської області.

На зазначених земельних д ілянках розмішено базу відпо чинку «Одеса», адреса об' єк та: Одеська область, Комінтер нівський район, с. Вапнярка, ву л. Берегова,1, яка належить поз ивачу згідно свідоцтва про п раво власності на нерухоме м айно, виданого 30.05.2003 року виконк омом Новодофінівської сільс ької ради Комінтернівського району Одеської області (а.с. 146).

14.07.2009 року до ДПІ у Комінтер нівському районі надійшов ли ст голови Комінтернівської р айонної державної адміністр ації Одеської області № 01-01-12-1159 в ід 09.07.2010 року, в якому зазначало сь, що БМ «Концерн «Одеса» ТОВ здійснює обслуговуванн я узбережжя Чорного моря на т ериторії Новодофінівської с ільської ради без належно оф ормлених документів та підст ав щодо збору коштів з відпоч иваючих, у зв' язку з чим голо ва Комінтернівської РДА прос ить здійснити перевірку госп одарської діяльності БМ «Кон церн «Одеса»ТОВ (а.с. 153).

01.07.2010 року ДПІ у Комінтернівс ькому районі був вручений БМ «Концерн «Одеса»ТОВ вик лик № 7308/10/15 від 01.07.2010 року, яким бул о зобов' язано керівника чи головного бухгалтера підпри ємства з' явитися до ДПІ у Ко мінтернівському районі для п роведення невиїзної докумен тальної перевірки стосовно н еподання податкової звітнос ті по платі за землю за 2010 рік т а надання пояснень та їх доку ментальних підтверджень.

На підставі звернення гол ови Комінтернівської районн ої державної адміністрації О деської області, в період з 09.09. 2010 року по 10.09.2010 року начальником управління податкового конт ролю юридичних осіб ДПІ у Ком інтернівському районі Кми тюком М.А. згідно із п. 1 ст. 11 та п. 3 ст. 11-1 Закону України «Про де ржавну податкову службу в Ук раїні»№ 509-XII від 04.12.1990 року п роведено документальну неви їзну перевірку БМ «Концерн « Одеса»ТОВ з питань дотри мання вимог земельного закон одавства за період з 01.01.2008 року по 01.09.2010 року. Оскільки керівник БМ «Концерн «Одеса»ТОВ д о ДПІ у Комінтернівському ра йоні не з' явився, жодних поя снень стосовно неподання под аткової звітності по платі з а землю та документів не нада в, контролюючим органом при п роведенні перевірки було вик ористано документи, наявні в особовій справі БМ «Концерн «Одеса»ТОВ щодо сплати є диного податку, а саме: держав ні акти на право постійного к ористування землею серії ОД № 13-358 та серії ОД № 13-330, договір ор енди бази відпочинку «Одеса» від 15.05.2003 року.

За результатами перевірк и складено акт про результат и проведення перевірки №1973/23/13898 267 від 10.09.2011 року (а.с.9-15), у висновка х якого відображено порушенн я БМ «Концерн «Одеса»ТОВ п. 1 ст. 7 та п. 1 ст. 8 Закону Україн и «Про плату за землю», на підс таві чого встановлено заниже ння податку на землю у сумі 1 709 035,53 грн., у тому числі за 2008 рік у с умі 576 409,57 грн., за 2009 рік у сумі 663 874,37 грн., за 8 місяців 2010 року у сумі 468 751,59 грн.

В акті перевірки ДПІ у Комін тернівському районі зазначе но, що в ході проведення інвен таризації використання земе льних ділянок на території Н оводофінівської сільської р ади встановлено, що БМ «Конце рн «Одеса»ТОВ не викорис товує земельні ділянки для в ласної підприємницької діял ьності, а здає в оренду згідно договору оренди від 15.05.2003 року (термін дії договору з 15.05.2003 рок у по 31.12.2013 року) ДП «ВМВ-Турист ТО В «ВМВ», а тому повинно було сп лачувати земельний податок н а загальних підставах.

Також в зазначеному акті ко нтролюючим органом у відпові дності до п.1 ст. 7, п. 1 ст. 8 Закону У країни «Про плату за землю»б уло розраховано суму земельн ого податку, який підлягає сп латі позивачем за період з 01.01.2 008 року по 31.08.2010 року у загальному розмірі 1 709 035,53 грн., у тому числі за 2008 рік у сумі 576 409,57 грн., за 2009 рік у сумі 663 874,37 грн., за 8 місяців 2010 ро ку у сумі 468 751,59 грн. Зазначений р озрахунок здійснено на підст аві довідок Новодофінівсько ї сільської ради від 05.07.2010 року № 343 та від 06.09.2010 року № 441 (а.с. 164-165) та в итягів з технічної документа ції про нормативну грошову о цінку земельних ділянок стан ом на 01.01.2008 року, станом на 01.01.2009 ро ку та станом на 01.01.2010 року (а.с. 157-162) , які були надані представник ом відповідача до суду.

Акт перевірки ДПІ у Комінте рнівському районі №1973/23/13898267 від 10.09.2011 року був підписаний дирек тором БМ «Концерн «Одеса »ТОВ, який, підтвердив, що пер винні, бухгалтерські та інші документи, використані при п роведенні перевірки достові рні, надані в повному обсязі, а додаткові (інші) документи, що свідчать про діяльність суб ' єкта господарювання чи спр остовують викладені в акті п еревірки факти за період, що п еревірявся, відсутні.

Разом з тим листом від 14.09.2010 ро ку № 14-09 БМ «Концерн «Одес а»ТОВ було подано до ДПІ у К омінтернівському районі зап еречення до акту перевірки №1973/23/13898267 від 10.09.2011 року (а.с. 16-19), за р езультатами розгляду якого Д ПІ у Комінтернівському район і листом від 20.09.2010 року № 1105А/10/23-033 п овідомило БМ «Концерн «О деса»ТОВ, що викладені в а кті перевірки висновки обґру нтовані та відповідають вимо гам чинного законодавства (а.с. 20-24).

На підставі висновків вище вказаного акту відповідачем прийнято податкове повідомл ення-рішення № 0003142301/0 від 22.09.2010 рок у, згідно якого БМ «Концерн « Одеса»ТОВ визначено суму п одаткового зобов' язання (з урахуванням штрафних (фінанс ових) санкцій) за платежем: зем ельний податок з юридичних о сіб, в сумі 2 504 959,40 грн., в тому чис лі за основним платежем - 1 709 035,54 грн. та за штрафними (фінанс овими) санкціями - 795 923,86 грн. (а .с. 25).

Заслухавши представникі в позивача та представників відповідача, допитавши свідк а та дослідивши матеріали сп рави, суд прийшов до висновку , що позовні вимоги БМ «Концер н «Одеса»ТОВ підлягають частковому задоволенню з на ступних підстав.

Відповідно до ст.2 Закону Ук раїни «Про плату за землю»ві д 03.07.1992 року № 2535-XII в редакції Зако ну України від 19.09.1996 року № 378/96-ВР (далі Закон України № 378/96-ВР) вик ористання землі в Україні є п латним. Плата за землю справл яється у вигляді земельного податку або орендної плати. Р озміри податку за земельні д ілянки, грошову оцінку яких н е встановлено, визначаються до її встановлення в порядку , визначеному цим Законом.

Власники земельних діляно к, земельних часток (паїв) та з емлекористувачі, крім оренда рів та інвесторів - учасників угоди про розподіл продукці ї, сплачують земельний подат ок.

Статтею 5 цього Закону визна чено, що об'єктом плати за земл ю є земельна ділянка, а т акож земельна частка (пай), яка перебуває у власності або ко ристуванні, у тому числі на ум овах оренди.

Відповідно до ст.15 Закону Ук раїни № 378/96-ВР власники землі т а землекористувачі сплачуют ь земельний податок, а також о рендну плату за земельні діл янки державної та комунально ї власності з дня виникнення права власності або права ко ристування земельною ділянк ою.

Згідно ст. 6 Указу Президент а України «Про спрощену сист ему оподаткування, обліку та звітності суб'єктів малого п ідприємництва»від 03.07.1998 року № 727/98 (в редакції Указу Президен та № 746/99 від 28.06.1999 року) суб'єкт мал ого підприємництва, який спл ачує єдиний податок, не є пла тником таких видів податків і зборів (обов'язкових платеж ів), як плата (податок) за землю .

У відповідності до п. 6 пос танови Кабінету Міністрів Ук раїни від 16.03.2000 № 507 «Про роз'ясне ння Указу Президента України від 03.07.1998 року № 727/98»суб'єкт малог о підприємництва, який згідн о з абз. 5 ч. 1 ст. 6 не є платником плати (податку) за землю, звіл ьняється від плати (податку) з а землю лише за земельні діля нки, які використовуються ни м для провадження підприємни цької діяльності.

Відповідно до ст. 42 Господар ського кодексу України підпр иємництво - це самостійна, ін іціативна, систематична, на власний ризик господарська діяльність, що здійснюється суб'єктами господарювання (п ідприємцями) з метою досягне ння економічних і соціальних результатів та одержання пр ибутку.

Як вбачається із довідки з Єдиного державного реєстр у підприємств та організацій України одним із видів госпо дарської діяльності позивач а за КВЕД є здавання в оренду в ласного нерухомого майна.

Судом під час судового розг ляду справи встановлено, що 15. 05.2003 року між БМ «Концерн «Оде са»ТОВ (орендодавець) та ДП «ВМВ-Турист»ТОВ «ВМВ»(оренд ар) був укладений договір оре нди бази відпочинку «Одеса», за яким орендодавець здає, а о рендар приймає в користуванн я приміщення бази відпочинку «Одеса», розташовану за адре сою: Одеська область, Комінте рнівський район, с. Вапнярка, в ул. Берегова, 1, строком з 15.05.2003 ро ку по 31.12.2013 року (а.с. 198).

При цьому 01.12.2008 року між БМ «Ко нцерн «Одеса»ТОВ (орендо давець) та ДП «ВМВ-Турист»ТОВ «ВМВ»(орендар) був укладений новий договір оренди, за яким орендодавець передає, а орен дар приймає в строкове платн е користування майновий комп лекс бази відпочинку «Одеса» , розташований за адресою: Оде ська область, Комінтернівськ ий район, с. Вапнярка, вул. Бере гова, 1 з метою використання йо го для організації роботи ба зи відпочинку, строком до 01.11.2011 року (а.с. 147).

Відповідно до ст. 796 Цивіль ного кодексу України одночас но з правом найму будівлі або іншої капітальної споруди (ї х окремої частини) наймачеві надається право користуванн я земельною ділянкою, на якій вони знаходяться, а також пра во користування земельною ді лянкою, яка прилягає до будів лі або споруди, у розмірі, необ хідному для досягнення мети найму. У договорі найму сторо ни можуть визначити розмір з емельної ділянки, яка переда ється наймачеві. Якщо розмір у земельної ділянки у догово рі не визначено, наймачеві на дається право користування у сією земельною ділянкою, яко ю володів наймодавець. Якщо н аймодавець не є власником зе мельної ділянки, вважається, що власник земельної ділянк и погоджується на надання на ймачеві права користування з емельною ділянкою, якщо інше не встановлено договором на ймодавця з власником земельн ої ділянки.

Статтею 797 ЦК України передб ачено, що плата, що справляєть ся з наймача будівлі або іншо ї капітальної споруди (їх окр емої частини), складається з п лати за користування нею і пл ати за користування земельно ю ділянкою.

У відповідності до ч. 2 ст. 124 Зе мельного кодексу України пер едача в оренду земельних діл янок, що перебувають у власно сті громадян і юридичних осі б, здійснюється за договором оренди між власником земель ної ділянки і орендарем.

Відповідно до ч. 2 ст. 125 Земел ьного кодексу України право на оренду земельної ділянки виникає після укладення дого вору оренди і його державної реєстрації.

Згідно ч.2 ст. 126 Земельного ко дексу України право оренди з емлі оформляється договором , який реєструється відповід но до закону.

У відповідності до ст. 3 Зако ну України «Про оренду землі »від 06.10.1998 року №161-XIV об'єктами оре нди є земельні ділянки, що пер ебувають у власності громадя н, юридичних осіб, комунальні й або державній власності.

Як встановлено судом під ч ас судового розгляду справи, ДП «ВМВ-Турист»ТОВ «ВМВ»дог оворів оренди земельних діля нок з позивачем у встановлен ому законом порядку оформле но не було. Згідно договорів о ренди від 15.05.2003 року та 01.12.2008 року, плата за користування земель ними ділянками, на яких розмі щений майновий комплекс бази відпочинку «Одеса», з оренда ря орендодавцем не справляла сь. Як зазначено в зазначених договорах в рахунок орендно ї плати приміщень бази оренд атор здійснює їх капітальний ремонт.

Отже, з урахуванням вищезаз начених правових норм та вст ановлених в ході судового за сідання обставин, суд приход ить до висновку, що самі земел ьні ділянки не були об' єкта ми оренди в господарських вз аємовідносинах позивача з ДП «ВМВ-Турист»ТОВ «ВМВ», та не п ередавались позивачем цьому підприємству в межах здійсн ення ним підприємницької дія льності по передачі в оренду нерухомого майна.

Представники позивача у судовому засіданні підтверд или факт того, що БМ «Концерн « Одеса»ТОВ дійсно не пере давались в оренду ДП «ВМВ-Тур ист»ТОВ «ВМВ»земельні ділян ки, на яких розташований майн овий комплекс бази відпочинк у «Одеса». Посилаючись на п 5.6 т а п. 7.3 договору оренди від 01.12.2008 р оку, пояснили, що зазначені зе мельні ділянки використовув ались позивачем для здійснен ня своєї підприємницької дія льності, а саме ним створювал ися умови для відпочинку гро мадян шляхом забезпечення на лежного санітарного стану те риторії майнового комплексу бази відпочинку «Одеса», за щ о отримувався дохід.

На підтвердження здійснен ням робіт та послуг по забезп еченню належного санітарног о стану майнового комплексу бази відпочинку «Одеса»пред ставники позивача надали до суду наступні документи: дог овори доручення від 11.01.2010 року ( а.с. 50, 51), довідки-акти виконаних робіт ТОВ «Клинтранссервіс» (а.с. 46-47, 138-145), прибуткові та видатк ові касові ордери про отрима ння доходів від діяльності з забезпечення належного екол огічного та санітарного стан у (а.с.176-186).

Разом з тим, із зазначених д окументів вбачається лише фа кт здійснення третіми особам и за дорученням позивача при бирання території бази відпо чинку «Одеса»та вивіз і захо ронення сміття з її територі ї. При цьому, на думку суду, ці д окументи не можуть свідчити про здійснення позивачем так им чином власної підприємниц ької діяльності з метою отри мання прибутку, а інших докум ентів на обґрунтування свого твердження в цій частині пре дставниками позивача надано не було. Крім того виконання п ослуг з прибирання територій та сміття не є видом господар ської діяльності позивача зг ідно відомостей Єдиного держ авного реєстру підприємств т а організацій України, а тому виконання таких робіт на вла сній території не свідчить п ро використання позивачем ци х земельних ділянок провадже ння підприємницької діяльно сті.

Крім того судом встанов лено, що зазначені земельні д ілянки використовувались з метою організації відпочинк у населення саме орендарем м айнового комплексу бази відп очинку «Одеса»- ДП «ВМВ-Турис т»ТОВ «ВМВ». Так згідно надан ого до суду договору про орга нізацію послуг від 08.04.2010 року, у кладеним між ДП «ВМВ-Турист» ТОВ «ВМВ»та ПП Романюк (підпр иємець). При цьому згідно цьог о договору ДП «ВМВ-Турист»ТО В «ВМВ»зобов' язується нада ти підприємцю в тимчасове ко ристування частину територі ї бази відпочинку «Одеса»для організації відпочинку тури стів, торгівлі продовольчими товарами з метою отримання п рибутку та взаємної вигоди. У часть сторін в цьому договор і може виражатися, зокрема, в н аданні права користування з емельними ділянками (а.с. 148-149).

Таким чином суд погоджуєть ся із твердженням ДПІ у Комін тернівському районі щодо тог о, що з передачею в оренду майн ового комплексу бази відпочи нку «Одеса»до орендаря перей шло право користування зазна ченими земельними ділянками та вони використовувалися с аме ДП «ВМВ-Турист» ТОВ «ВМВ» . Однак при цьому право корист ування земельними ділянками не було оформлено у встановл еному законом порядку між ст оронами саме як оренда землі , а тому суд вважає, що позивач зазначені земельні ділянки шляхом передачі їх в оренду я к власного нерухомого майна, що є одним із видів його госпо дарської діяльності, не вико ристовував.

Враховуючи вищевикладене суд дійшов висновку, що земел ьні ділянки площею 7,0 га та 3,91 га , на яких розташований майнов ий комплекс бази відпочинку «Одеса», не використовувалис я БМ «Концерн «Одеса»ТОВ для провадження своєї підпр иємницької діяльності, а том у відповідно до вимог чинног о законодавства позивач мав сплачувати земельний подато к за користування зазначеним и земельними ділянками на за гальних підставах.

Відповідно до частини 3 стат ті 2 КАС України у справах щодо оскарження рішень, дій чи без діяльності суб' єктів владн их повноважень адміністрати вні суди перевіряють, чи прий няті вони на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що пе редбачені Конституцією та за конами України; обґрунтовано , тобто з урахуванням усіх обс тавин, що мають значення для п рийняття рішення (вчинення д ії); добросовісно; розсудливо .

Статтею 71 КАС України встан овлено, що кожна сторона пови нна довести ті обставини, на я ких ґрунтуються її вимоги та заперечення. Відповідно до ч . 2 ст. 71 КАС України в адміністр ативних справах про протипра вність рішень, дій чи бездіял ьності суб' єкта владних пов новажень обов' язок щодо док азування правомірності свог о рішення, дії чи бездіяльнос ті покладається на відповіда ча, якщо він заперечує проти п озову.

Згідно з ч. 1 ст. 69 та ч. 1 ст. 70 КАС України доказами в адміністр ативному судочинстві є будь- які фактичні дані, на підстав і яких суд встановлює наявні сть або відсутність обставин , що мають значення для правил ьного вирішення справи.

Відповідно до ст. 86 КАС Украї ни, суд оцінює докази, які є у с праві, за своїм внутрішнім пе реконанням, що ґрунтується н а їх безпосередньому, всебіч ному, повному та об' єктивно му дослідженні.

На підставі викладеного с уд вважає, що відповідачем до ведено правомірність та обґр унтованість визначення ДПІ у Комінтернівському районі по рушень з боку БМ «Концерн « Одеса»ТОВ вимог Закону Ук раїни «Про плату за землю», у р езультаті чого позивачем бул о занижено сплату цього пода тку.

Разом з тим, на думку суду, ві дповідачем при винесенні под аткового повідомлення-рішен ня № 0003142301/0 від 22.09.2010 року було неві рно визначено розмір податко вого зобов' язання по земель ному податку і штрафних санк цій, нарахованих на суму цьог о зобов' язання, та які підля гають сплаті БМ «Концерн «О деса»ТОВ з огляду на вимоги ст. 18 Закону України № 378/96-ВР.

Відповідно до цієї норми За кону України «Про плату за зе млю»платники, яких своєчасно не було залучено до сплати зе мельного податку, сплачують податок не більш як за два поп ередні роки. Перегляд неправ ильно нарахованого податку, стягнення або повернення йог о платнику допускаються не б ільш як за два попередні роки .

Як вбачається із оск аржуваного податкового пові домлення-рішення позивачу бу ло донараховано податок на з емлю та штрафні санкції за не сплату земельного податку за період з 01.01.2008 року по 31.08.2010 року, т обто більше ніж за 2 попередні роки з моменту виявлення пор ушення. Заперечень з цього пр иводу представниками відпов ідача надано не було.

Тому суд вважає, що под аткове повідомлення-рішення № 0003142301/0 від 22.09.2010 року в частині ви значення БМ «Концерну «Од еса»ТОВ податкового зобов ' язання за сумою основного платежу та штрафних санкцій за платежем: земельний подат ок з юридичних осіб, за період з 01.01.2008 року по 31.08.2008 року є протип равним та підлягає скасуванн ю, а вимоги позивача в цій част ині підлягають задоволенню.

Разом з тим податкове пові домлення-рішення № 0003142301/0 від 22.09.2 010 року в частині визначення п озивачу податкового зобов' язання за сумою основного пл атежу та штрафних санкцій за платежем: земельний податок з юридичних осіб, за період з 01.09.2008 року по 31.08.2010 року є правомір ним та обґрунтованим, а тому п озовні вимоги БМ «Концерну « Одеса»ТОВ щодо скасуванн я рішення податкового органу в цій частині задоволенню не підлягають.

У відповідності до П орядку оформлення результат ів невиїзних документальних , виїзних планових та позапла нових перевірок з питань дот римання податкового, валютно го та іншого законодавства, з атверджених наказом Державн ої податкової адміністрації України

від 10 серпня 2005 року № 327 за результатами проведен ня невиїзних документальних , виїзних планових та позапла нових перевірок фінансово-го сподарської діяльності суб'є ктів господарювання оформля ється акт, а в разі відсутност і порушень податкового, валю тного та іншого законодавств а - довідка (п.1.3). Акт - службови й документ, який стверджує фа кт проведення невиїзної доку ментальної або виїзної плано вої чи позапланової перевірк и фінансово-господарської ді яльності суб'єкта господарюв ання і є носієм доказової інф ормації про виявлені порушен ня законодавства.

Зважаючи на той факт, що ДП І у Комінтернівському районі було проведено невиїзну док ументальну перевірку БМ «Кон церн «Одеса»ТОВ, в ході як ої було встановлено порушенн я позивачем вимог чинного за конодавства, внаслідок чого було складено акт перевірки, суд вважає дії податкового о ргану щодо складання зазначе ного акту перевірки правомір ними, а позовні вимоги позива ча про визнання протиправним и дій ДПІ у Комінтернівськом у районі по складанню акту ві д 10.09.2010 року № 1973/23/13898267 про проведен ня позапланової невиїзної до кументальної перевірки БМ «К онцерн «Одеса»ТОВ з пита нь дотримання вимог земельно го законодавства за період з 01.01.2008 року по 01.09.2010 року необґрунт ованими та такими, що не підля гають задоволенню.

Щодо позовних вимог про ви знання протиправними виснов ків, викладених в зазначеном у акті, суд вважає, що вони зад оволенню не підлягають, оскі льки вони є фактично вимогам и щодо незаконності оскаржу ваного рішення суб' єкта вла дних повноважень.

Керуючись ст.ст. 2, 7-14, 69-71, 86, 122 , 158-163, 186, 254 КАС України, суд,-

П О С Т А Н О В И В:

Адміністративний поз ов будівельно-монтажного "Ко нцерну "Одеса" у вигляді т овариства з обмеженою відпов ідальністю до державної пода ткової інспекції у Комінтерн івському районі Одеської обл асті про визнання протиправн ими висновків, викладених в а кті перевірки, визнання прот иправними дій та визнання пр отиправним та скасування под аткового повідомлення-рішен ня - задовольнити частково.

Визнати протиправним та ск асувати податкове повідомле ння-рішення державної податк ової інспекції у Комінтернів ському районі Одеської облас ті № 0003142301/0 від 22.09.2010 року в частині визначення будівельно-монта жному "Концерну "Одеса" у в игляді товариства з обмежено ю відповідальністю податков ого зобов'язання за сумою осн овного платежу та штрафних с анкцій за платежем: земельни й податок з юридичних осіб, за період з 01.01.2008 року по 31.08.2008 року.

В іншій частині позовних ви мог - відмовити.

Постанова може бути оскар жена в апеляційному порядку шляхом подачі в Одеський окр ужний адміністративний суд а пеляційної скарги на постано ву суду протягом десяти днів з дня її проголошення, а у раз і застосування судом частини третьої статті 160 КАС України - з дня отримання копії постан ови. Копія апеляційної скарг и одночасно надсилається осо бою, яка її подає, до Одеського апеляційного адміністратив ного суду.

Постанова набирає законно ї сили після закінчення стро ку подання апеляційної скарг и на постанову, встановленог о статтею 186 КАС України, якщо т аку скаргу не було подано.

Повний текст постанови виг отовлений та підписаний судд ею 14 листопада 2011 року.

Суддядпис/ Білостоцький О.В .

14 листопада 2011 року