Постанова

від 17.11.2011 по справі 11/240/09

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГО СПОДАРСЬКИЙ СУД

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"17" листопада 2011 р. Справа № 11/240/09

Одеський апеляційний господарський суд у складі к олегії суддів:

Головуючого судді Мишк іної М.А.

Суддів Глад ишевої Т.Я.

Будішевсь кої Л.О.

(Склад судової колегії змі нений розпорядженням голови суду № 495 від 26.08.2011 р. та протоколо м повторного авторозподілу с прав від 01.09.2011р., розпорядженням и голови суду №585 від 05.10.2011р., №690 ві д 16.11.2011р.)

при секретарі судового засідання Войт К.В.

за участю представників ст орін:

від позивача - ОСОБА_1 - по довіреності;

від відповідача - ОСОБ А_2 - по довіреності;

від третьої особи - ОСО БА_2 - по довіреності

Розглянувши у відкрито му судовому засіданні апеляц ійну скаргу ТОВ „Укр Ант Ко нсалтінг ЛТД”

на рішення господарсь кого суду Миколаївської обла сті від 30.06.2011 р.

по справі № 11/240/09

за позовом ЗАТ „Науково -виробниче об' єднання „Інфо рмаційні технології”

до відповідача ТОВ „Укр Ант Консалтінг ЛТД”

за участю третьої особи, як а не заявляє самостійних вим ог на предмет спору, на сторон і відповідача:

ТОВ „ПІВДЕНІНФОРМАТИКА”

про визнання недійсним и рішень загальних зборів уч асників та установчих докуме нтів

Сторони належним чином п овідомлені про час і місце су дового засідання.

У судовому засіданні 18.10.2011р. з гідно ст. 77 ГПК України оголош ено перерву до 03.11.2011р.

У судовому засіданні 03.11.2011р. з гідно ст. 77 ГПК України оголош ено перерву до 10.11.2011р.

У судовому засіданні 17.11.2011р. з гідно ст.85 ГПК України оголоше но вступну та резолютивну ча стину постанови.

Встановив:

У жовтні 2009р. Закрите ак ціонерне товариство „Науков о-виробниче об' єднання „Інф ормаційні технології” (надал і- позивач, ЗАТ) звернулось до господарського суду Миколаї вської області з позовом до Т овариства з обмеженою відпов ідальністю „Укр Ант Консалті нг ЛТД” (надалі - відповідач , ТОВ) про визнання недійсними рішень загальних зборів уча сників від 25.09.2009р. втілених у пр отоколах №1, 2, 3; визнання недійс ними установчих документів ( статут), затверджених рішенн ям загальних зборів учасникі в від 25.09.2009р.

Позовні вимоги обґру нтовані твердженнями про нез аконність зборів учасників Т ОВ „Укр Ант Консалтінг ЛТД”, н а яких позивача було безпідс тавно виключено з числа учас ників і прийнято до складу ПП „Ферум Інвест Плюс” та грома дянина ОСОБА_3, змінено мі сцезнаходження Товариства і обрано нового директора Тов ариства. Рішення зборів учас ників Товариства, що було при йнято 25.09.2009р., є таким, що не відпо відає вимогам чинного законо давства України, оскільки бу ло порушено порядок скликанн я зборів учасників, котрі не б ули повідомлені про їх прове дення.

16.10.2009р. ЗАТ „Науково-виробнич е об' єднання „Інформаційні технології” звернулось до г осподарського суду з заявою про забезпечення позову, в як ій просило заборонити держав ному реєстратору виконкому М иколаївської міської ради зд ійснювати будь-які реєстраці йні дії у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб і фіз ичних осіб-підприємців, відн осно юридичної особи - ТОВ „ Укр Ант Консалтінг ЛТД”.

Ухвалою господарського су ду від 16.10.2009р. клопотання позива ча про вжиття заходів забезп ечення позову задоволено та заборонено державному реєст ратору виконкому Миколаївсь кої міської ради здійснювати будь-які реєстраційні дії у Є диному державному реєстрі ю ридичних осіб і фізичних осі б-підприємців, відносно юрид ичної особи - ТОВ „Укр Ант Ко нсалтінг ЛТД”.

У письмових поясненнях від 10.11.2009р. ЗАТ НВО "Інформаційні те хнології" уточнив та доповни в позовні вимоги, а саме: проси в визнати недійсними рішення загальних зборів учасників ТОВ „Укр Ант Консалтінг ЛТД” від 25.09.2009р., втілене у протоколі №1 загальних зборів учасникі в; визнати недійсними рішенн я позачергових загальних збо рів учасників ТОВ „Укр Ант Ко нсалтінг ЛТД” від 26.09.2009р., втіле не у протоколі №3 загальних зб орів учасників; визнати неді йсними установчі документи ( статут) ТОВ „Укр Ант Консалті нг ЛТД”, затверджені рішення м загальних зборів учасників ТОВ „Укр Ант Консалтінг ЛТД” від 25.09.2009р.

Ухвалою господарського су ду від 10.11.2009р. провадження у спр аві №11/240/09 зупинено у зв' язку з надходженням апеляційної с карги на ухвалу господарсько го суду Миколаївської област і від 16.10.2009р. про вжиття заходів забезпечення позову.

Постановою Одеського апе ляційного господарського су ду від 24.12.2009р. ухвалу господарсь кого суду Миколаївської обла сті від 16.10.2009 р. у справі № 11/240/09 про вжиття заходів забезпечення позову скасовано, справу пер едано для подальшого розгляд у до місцевого господарськог о суду.

Постановою Вищого господ арського суду України від 11.03. 2010р. постанову від 24.12.2009р. Одеськ ого апеляційного господарсь кого суду № 11/240/09 скасовано, а ух валу від 16.10.2009р. господарського суду Миколаївської області у даній справі залишено в сил і.

27.05.2010р. провадження у справі № 11/240/09 поновлено.

01.06.2010р. від ЗАТ НВО "Інформацій ні технології" надійшла заяв а про уточнення та доповненн я позовних вимог, в якій остан ній просив визнати недійсним и рішення загальних зборів у часників ТОВ „Укр Ант Консал тінг ЛТД” від 25.09.2009р., оформлені протоколом №1; визнати недійс ними рішення позачергових за гальних зборів учасників ТОВ „Укр Ант Консалтінг ЛТД” від 26.09.2009р., оформлені протоколом № 3; визнати недійсними рішення позачергових загальних збор ів учасників ТОВ „Укр Ант Кон салтінг ЛТД” від 05.10.2009р., оформл ені протоколом №4; визнати нед ійсними установчі документи (статут) ТОВ „Укр Ант Консалті нг ЛТД”, затверджені рішення м загальних зборів учасників ТОВ „Укр Ант Консалтінг ЛТД” від 25.09.2009р.; визнати недійсними установчі документи (статут ) ТОВ „Укр Ант Консалтінг ЛТД” , затверджені рішенням загал ьних зборів учасників ТОВ „У кр Ант Консалтінг ЛТД” від 05.10.2 009р.

Рішенням господарсь кого суду Миколаївської обла сті від 13.10.2010р. позов задоволен о в повному обсязі уточнених позовних вимог: визнано неді йсним рішення загальних збор ів учасників ТОВ “Укр Ант Кон салтінг ЛТД” від 25 вересня 2009р. , оформлені протоколом №1; визн ано недійсним рішення загаль них зборів учасників ТОВ “Ук р Ант Консалтінг ЛТД” від 26 ве ресня 2009р., оформлені протокол ом №3; визнано недійсним рішен ня загальних зборів учасникі в ТОВ “Укр Ант Консалтінг ЛТД ” від 05 жовтня 2009р., оформлені пр отоколом №4; визнано недійсни ми установчі документи (стат ут) ТОВ “Укр Ант Консалтінг ЛТ Д” затверджені рішенням зага льних зборів учасників ТОВ “ Укр Ант Консалтінг ЛТД” від 25 вересня 2009 року; визнано недій сними установчі документи (с татут) ТОВ “Укр Ант Консалтін г ЛТД”, код ЄДРПОУ 25538675, затвердж ені рішенням загальних зборі в учасників ТОВ “Укр Ант Конс алтінг ЛТД” від 05 жовтня 2009 рок у.; стягнуто з ТОВ “Укр Ант Кон салтінг ЛТД” на користь ЗАТ “ Науково-виробничого об' єдн ання, “Інформаційні техн ології” 85,00 грн. держмита та 236,00 г рн. витрат на інформаційно-те хнічне забезпечення судово го процесу.

Ухвалою господарськ ого суду Миколаївської облас ті від 13.10.2010р. скасовано заходи забезпечення позову у вигляд і заборони державному реєстр атору - Виконкому Миколаївс ької міської ради здійснюват и будь-які реєстраційні дії у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб і фізичних ос іб-підприємців, відносно юри дичної особи - ТОВ “Укр Ант К онсалтинг ЛТД”, вжиті ухвало ю господарського суду від 16.10.20 09р.

Постановами Одеського а пеляційного господарського суду від 17.11.2010р. рішення господ арського суду Миколаївської області від 13.10.2010р. по справі № 11 /240/09 залишено без змін, ухвалу г осподарського суду Миколаїв ської області від 13.10.2010р. про ск асування заходів по забезпеч енню позову вжитих ухвалою г осподарського суду Миколаїв ської області від 16.10.2009р. скасов ано.

Постановою Вищого господ арського суду України від 13.04. 2011р. скасовано постанову Одес ького апеляційного господар ського суду від 17 листопада 2010 року та рішення господарсько го суду Миколаївської област і від 13 жовтня 2010 року; справу пе редано до господарського суд у Миколаївської області на н овий розгляд в іншому складі суду.

Ухвалою господарсь кого суду Миколаївської обла сті від 02.06.2011р. справу №11/240/09 прийн ято до нового розгляду та зоб ов' язано сторони надати суд у письмові пояснення та дода ткові докази в обґрунтування своїх вимог з урахуванням вк азівок які містить постанова ВГСУ від 13.04.2011р.

Рішенням господар ського суду Миколаївської об ласті від 30.06.2011р. (суддя Сем енов А.К.) позов задоволено в повному обсязі уточнених п озовних вимог: визнано недій сним рішення загальних зборі в учасників ТОВ “Укр Ант Конс алтінг ЛТД” від 25 вересня 2009р., о формлені протоколом №1; визна но недійсним рішення загальн их зборів учасників ТОВ “Укр Ант Консалтінг ЛТД” від 26 вер есня 2009р., оформлені протоколо м №3; визнано недійсним рішенн я загальних зборів учасників ТОВ “Укр Ант Консалтінг ЛТД” від 05 жовтня 2009р., оформлені про токолом №4; визнано недійсним и установчі документи (стату т) ТОВ “Укр Ант Консалтінг ЛТД ” затверджені рішенням загал ьних зборів учасників ТОВ “У кр Ант Консалтінг ЛТД” від 25 в ересня 2009 року; визнано недійс ними установчі документи (ст атут) ТОВ “Укр Ант Консалтінг ЛТД”, код ЄДРПОУ 25538675, затвердже ні рішенням загальних зборів учасників ТОВ “Укр Ант Конса лтінг ЛТД” від 05 жовтня 2009 року .; стягнуто з ТОВ “Укр Ант Конс алтінг ЛТД” на користь ЗАТ “Н ауково-виробничого об' єдна ння, “Інформаційні техно логії” 85,00 грн. держмита та 236,00 гр н. витрат на інформаційно-тех нічне забезпечення судовог о процесу.

Приймаючи рішення, су д застосував положення ст.ст . 10, 11, 64, ч.5 ст. 61 ЗУ „Про господарсь кі товариства”, ст.ст. 116, 117, ч.3 ст. 100 ЦК України, п.п.1.12., 3.10. рекоменда цій Президії Вищого господар ського суду України від 28.12.2007р. №04-5/14, п.29 постанови Пленуму Верх овного суду України від 24.10.2008р. №13 та мотивував задоволення п озову наступним: відповідаче м не надано належних та допу стимих доказів щодо повідомл ення учасника товариства ЗАТ НВО "Інформаційні технологі ї" про проведення загальних з борів від 25.09.2009р., копія поштов ої квитанції №3317 від 05.08.2009р., яка б ула надана відповідачем не м істить інформації встановле ної ЗУ „Про господарські тов ариства” та статутом ТОВ “Ук р Ант Консалтінг ЛТД”; не вико нано п.п. 12.4.2., 12.4.3. статуту, що підт верджується довідкою від 09.06.201 1р. №57, де чітко вказується про н е здійснення повідомлення що до проведення загальних збор ів учасників ТОВ “Укр Ант Кон салтінг ЛТД”; відповідачем н е надано само повідомлення п ро скликання загальних зборі в; не надано доказів отриманн я позивачем повідомлення про проведення загальних зборів , що також підтверджується жу рналом реєстрації вихідної к ореспонденції ТОВ “Укр Ант К онсалтінг ЛТД” та твердження м посадової особи - ОСОБА_5 про ненаправлення повідом лень про проведення 25.09.2009р. зага льних зборів учасників товар иства у м. Херсоні; постановою прокуратури Херсонської обл асті про закриття кримінальн ої справи №030030-10 від 17.03.2010р. встано влено, що всі статутні, бухгал терські та інші документи то вариства знаходяться у ОСО БА_5 і ніким у нього витребув ані не були; відповідачем не н адано жодного доказу щодо си стематичного нехтування уча сником товариства своїми обо в' язками, однак позивач з 1998р . (дата створення товариства) п риймав участь у всіх зборах у часників; підстави обґрунтов аності виключення позивача з і складу учасників ТОВ відпо відачем не доведені.

Загальні збори учасників Т ОВ від 26.09.2009р. проведені одним у часником ТОВ - ТОВ „Українсь кий тютюн”, хоча попереднім р ішенням від 25.09.2009р. склад учасни ків змінено та включено гр. ОСОБА_3, що є порушенням вимо г чинного законодавства та п рав учасника ЗАТ НВО „Інформ аційні технології”.

Рішення загальних зб орів учасників ТОВ від 26.09.2009р. т а від 05.10.2009р. підлягають визнанн ю недійсними як похідні від р ішення від 25.09.2009р., яке визнано н едійсним судом. Аналогічно, с татути ТОВ “Укр Ант Консалті нг ЛТД”, затверджені рішення ми загальних зборів учасникі в від 25.09.2009р. та від 05.10.2009р., підляга ють визнанню недійсними, як п охідний результат недійсних рішень загальних зборів.

Не погодившись з рішення м суду, ТОВ “Укр Ант Конс алтінг ЛТД” звернулось з апеляційною скаргою на р ішення господарського суду М иколаївської області від 30.06.201 1р. по справі №11/240/09, в якій просит ь скасувати оскаржуване ріше ння та прийняти нове рішення , яким у задоволенні позову ві дмовити, посилаючись на пору шення судом норм процесуальн ого та матеріального права, н еповне з' ясування судом пер шої інстанції обставин, що ма ють значення для справи та не відповідність висновків, вик ладених в оскарженому рішенн і, оскільки станом на дату про ведення загальних зборів, ТО В „Український тютюн” володі ло 99,99% голосів, а ЗАТ НВО "Інформ аційні технології" - 0,01% голос ів, отже для участі у загальни х зборах з' явився учасник, щ о володіє більше ніж 60% статут ного фонду ТОВ “Укр Ант Конса лтінг ЛТД”, що відповідає вим огам ст. 58 ЗУ „Про господарськ і товариства”; представником ТОВ „Український тютюн” не з аявлялося про порушення проц едури скликання та підготовк и зборів; позивачем не доведе на одночасна наявність умов відповідно до ст.ст.37, 51, 65, 67, 76 ЗУ „ Про господарські товариства ”, ст.ст. 27, 30 ЗУ „Про державну реє страцію юридичних осіб та фі зичних осіб-підприємців”, що викликає не можливість задо волення позову в частині виз нання недійсними установчих документів товариства.

Ухвалою Одеського апеляц ійного господарського суду в ід 20.07.2011р. апеляційну скаргу при йнято до провадження та приз начено до розгляду.

31.08.2011р. розпорядженням щодо п ризначення повторного автом атичного розподілу справ спр аву №11/240/09 розподілено на розгл яд іншої колегії.

Ухвалою Одеського апеляці йного господарського суду ві д 05.09.2011р. колегією суддів у скла ді: головуючий суддя Мишкіна М.А., судді Воронюк О.Л., Будішев ська Л.О. прийнято апеляційну скаргу ТОВ “Укр Ант Консалті нг ЛТД” до провадження та при значено до розгляду.

В подальшому склад судової колегії змінювався розпоряд женнями голови суду №585 від 05.10.20 11р. та №690 від 16.11.2011р. та відповідно до останнього справу розгля нуто колегією суддів у склад і: головуючий суддя - Мишкін а М.А., судді Будішевська Л.О., Гл адишева Т.Я.

Ухвалою Одеського апеляці йного господарського суду ві д 10.11.2011р. до участі у справі №11/240/09 з алучено як третю особу без са мостійних вимог на предмет с пору на стороні відповідача учасника ТОВ “Укр Ант Консал тінг ЛТД” - ТОВ „ПІВДЕНІНФОРМ АТИКА”, частка якого стано м на 29.03.2011р. згідно Витягу з ЄДР ю ридичних та ФОП становить 100% с татутного капіталу ТОВ “Укр Ант Консалтінг ЛТД”.

В засіданні апеляційного г осподарського суду представ ник скаржника підтримав дово ди та вимоги апеляційної ска рги, подав додаткові письмов і пояснення стосовно виключе ння зі складу учасників ТОВ “ Укр Ант Консалтінг ЛТД” пози вача. В цих поясненнях скаржн ик наголошує, що підставою ви ключення ЗАТ НВО „Інформацій ні технології” зі складу уча сників ТОВ стала відмова від підписання нової редакції с татуту ТОВ.

Представник скаржника так ож просить суд апеляційної і нстанції поряд з задоволення м апеляційної скарги та прий няттям рішення про відмову у позові скасувати заходи заб езпечення позову, вжиті ухва лою господарського суду Мико лаївської області від 16.10.2009р., я кі наразі є чинними.

Аналогічну позицію вислов ив представник ТОВ „ПІВДЕНІН ФОРМАТИКА” - третьої особи п о справі.

Представник ЗАТ „НВО „Інфо рмаційні технології” проти з адоволення апеляційної скар ги заперечував з підстав зак онності та обґрунтованості о скарженого рішення.

Перевіривши матеріали сп рави, обговоривши доводи апе ляційної скарги, заслухавши пояснення представників сто рін та третьої особи, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню виходячи з наступного.

Відповідно до ч.ч. 1, 2 ст. 101 ГПК України у процесі перегляду справи апеляційний господар ський суд за наявними у справ і і додатково поданими доказ ами повторно розглядає справ у. Додаткові докази приймают ься судом, якщо заявник обґру нтував неможливість їх подан ня суду першої інстанції з пр ичин, що не залежали від нього . Апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апе ляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованіст ь рішення місцевого господар ського суду у повному обсязі .

При перевірці оскарженог о рішення в апеляційному пор ядку колегією суддів встанов лено, що судом першої інстанц ії в порушення вимог ст.ст. 4-3, 4-7, 43, 27 ГПК України не було виріше но питання про залучення до у часті у справі №11/240/09 ТОВ „ПІВДЕ НІНФОРМАТИКА”, яке згідно з н аявними у матеріалах справи документами станом на 29.03.2011р., я к і наразі, є єдиним учасником ТОВ “Укр Ант Консалтінг ЛТД” з часткою 100% у статутному капі талі.

Враховуючи, що заявлені у сп раві позовні вимоги ЗАТ „НВО „Інформаційні технології” с відчать про спрямованість ді й позивача по оскарженню ріш ень загальних зборів та стат утів ТОВ “Укр Ант Консалтінг ЛТД” на відновлення його пра в як учасника ТОВ “Укр Ант Кон салтінг ЛТД”, місцевий госпо дарський суд мав підстави та повинен був залучити до учас ті у справі №11/240/09 в належному пр оцесуальному статусі ТОВ „ПІ ВДЕНІНФОРМАТИКА”, взявши до уваги ту обставину, що рішенн я суду за позовом ЗАТ "НВО „Ін формаційні технології” може вплинути на права та обов' я зки ТОВ „ПІВДЕНІНФОРМАТИКА” щодо однієї з сторін спору.

За змістом ч.1 ст. 27 ГПК Україн и це зумовлює необхідність з алучення до участі у справі № 11/240/09 ТОВ „ПІВДЕНІНФОРМАТИКА” в якості третьої особи без са мостійних вимог на предмет с пору на стороні відповідача, у зв' язку з чим апеляційний господарський суд ухвалою в ід 10.11.2011р. вирішив це питання.

За таких обставин, колегія суддів дійшла до висновку, що оскаржуване рішення прийнят е про права та обов' язки осо би, яку не було залучено до уч асті у справі - ТОВ „ПІВДЕНІНФ ОРМАТИКА”, що є безумовною пі дставою для його скасування відповідно до п.3 ч.3 ст. 104 ГПК Укр аїни.

Згідно до п.2 ч.1 ст. 103 ГПК Укра їни апеляційна інстанція за результатами розгляду апеля ційної скарги має право скас увати рішення повністю або ч астково і прийняти нове ріше ння.

Судом апеляційної інстанц ії встановлено з матеріалів справи та пояснень сторін, що Товариство з обмеженою відп овідальністю “Укр Ант Консал тінг ЛТД” було засновано ЗАТ

“Науково-виробниче об' єд нання “Інформаційні техноло гії” та ТОВ “Український тют юн” і зареєстровано в Єдином у державному реєстрі юридичн их осіб та фізичних осіб - пі дприємців 30.06.1998 року.

25 вересня 2009 року відбулися з агальні збори учасників това риства, рішення яких були офо рмлені протоколом №1.

Згідно протоколу на загаль них зборах ТОВ “Укр Ант Конса лтінг ЛТД” 25.09.2009 року був присут ній учасник товариства - ТОВ “Український тютюн” в особі директора ОСОБА_4 та запр ошені директор приватного пі дприємства “Ферум Інвест Плю с” Харик Г.М. і громадянин Укра їни ОСОБА_3.

Загальними зборами ТОВ “Ук р Ант Консалтінг ЛТД” були пр ийняті такі рішення:

- за систематичне нехтуванн я учасником товариства ЗАТ « НВО “Інформаційні технологі ї” своїми обов' язками, неод норазове нез' явлення на з бори учасників товариства б ез поважних і невідомих учас никам товариства причин та п ерешкоджання своїми діями д осягненню цілей товариства, відмовою надати документи, п ередбачені законом та статут ом - виключити ЗАТ НВО “Інфо рмаційні технології ” із скл аду учасників товариства;

- задовольнити рішення ТОВ “ Український тютюн” про вихід його із складу учасників ТОВ “Укр Ант Консалтінг ЛТД” та в ідступлення ним своєї частки у статутному капіталі товар иства у розмірі 330000 грн. 00 коп., що складає 99,99% від загального ро зміру статутного (складеного ) капіталу товариства, на кори сть приватного підприємства “Ферум Інвест Плюс”, котре пр ийнято до складу учасників т овариства з обмеженою відпов ідальністю “Укр Ант Консалті нг ЛТД”;

- з метою недопущення зменше ння статутного (складеного) к апіталу товариства включити до складу учасників товарис тва громадянина ОСОБА_3, г ромадянина України, який меш кає за адресою: АДРЕСА_1) та передати йому частку в стат утному (складеному) капіталі у розмірі 0,01%, що відповідає 33 гр н. 00 коп. та зобов' язати його внести відповідний внесок д ля формування статутного (ск ладеного) капіталу товариств а;

У зв' язку з виходом із скла ду учасників товариства з об меженою відповідальністю “У кр Ант Консалтінг ЛТД” ТОВ “У країнський тютюн”, виключенн ям із складу учасників товар иства ЗАТ «НВО “Інформаційні технології ”, вступом до това риства ПП “Ферум Інвест Плюс ” та фізичної особи (громадян ина ОСОБА_3), зборами був за тверджений новий розподіл ча сток у статутному (складеном у) капіталі товариства серед його учасників, а саме: ПП “Ф ерум Інвест Плюс” належить 33 0000 грн. 00 коп., що відповідає 99,99% за гального розміру статутного (складеного) капіталу товари ства, а громадянину ОСОБА_3 належить 33 грн. 00 коп., що відпов ідає 0,01% загального розміру ст атутного (складеного) капіта лу Товариства.

Крім того, рішенням зборів б ув звільнений з посади дирек тора ТОВ “Укр Ант Консалтінг ЛТД” з 25.09.2009 року громадянин Ук раїни ОСОБА_5 та призначен ий на посаду директора товар иства громадянин України Лар ін Андрій Олександрович.

Зборами затверджені зміни до статуту ТОВ “Укр Ант Конса лтінг ЛТД” (які пов' язані зі зміною складу учасників) шля хом викладення його в новій р едакції.

26.09.2009р. відбулись позачергові загальні збори учасників ТО В “Укр Ант Консалтінг ЛТД”, рі шення яких були оформлені пр отоколом №3.

Згідно протоколу на позаче ргових загальних зборах ТОВ “Укр Ант Консалтінг ЛТД” 26.09.2009 р оку були присутні: учасник то вариства - ТОВ “Український тютюн” в особі директора О СОБА_4 та запрошені директо р ПП “Ферум Інвест Плюс” Хари к Г,М. і громадянин України О СОБА_3.

Позачерговими загальними зборами учасників ТОВ “Укр А нт Консалтінг ЛТД” були прий няті такі рішення:

в зв' язку з тим, що звільне ний директор ОСОБА_5 не ро бить жодних дій щодо викона ння рішення загальних зборів , викладеного в протоколі заг альних зборів учасників №1 ві д 25.09.2009 року в частині передання установчих та фінансово - г осподарських документів, з м етою відновлення фінансово-г осподарської діяльності дат и доручення директору товари ства Ларіну А.О. здійснити пов ідомлення про втрату статуту товариства та свідоцтва про його державну реєстрацію ві дповідно до Закону України “ Про державну реєстрацію юрид ичних осіб та фізичних осіб - підприємців”;

- директору ТОВ “Укр Ант Кон салтінг ЛТД” запропоновано з вернутися до Державного реєс тратора Виконавчого комітет у Дніпропетровської міської ради зі заявою про втрату ор игіналу свідоцтва про держав ну реєстрацію товариства сер ії А01 №567718 від 10.03.2009 року, отримати нове свідоцтво про державну реєстрацію, а також звернути ся до Державному реєстратору Виконавчого комітету Дніпро петровської міської ради зі заявою про втрату установчих документів та отримати дубл ікат установчих документів.

05 жовтня 2009 року відбулись за гальні збори учасників ТОВ “ Укр Ант Консалтінг ЛТД”, ріше ння яких оформлені протоколо м №4.

Згідно протоколу на загаль них зборах ТОВ “Укр Ант Конса лтінг ЛТД” 05 жовтня 2009 року бул и присутні такі його учасник и:

- приватне підприємство “Фе рум Інвест Плюс” в особі дире ктора Харика Г.М., який

діяв на підставі статуту;

- громадянин України ОСО БА_3.

Зазначені учасники ТОВ “Ук р Ант Консалтінг ЛТД” в сукуп ності володіють 100% голосів уч асників товариства. На збори були також запрошені директ ор товариства Ларін А.О. та дир ектор ТОВ “Виробничо-комунал ьне підприємство “Техпромен ерго” Ясько В .С.

Загальними зборами були пр ийняти такі рішення:

- погодити рішення ПП “Ферум інвест плюс” про відчуження своєї частки в статутному (ск ладеному) капіталі товариств а в розмірі 99,99% шляхом укладанн я договору купівлі-продажу ч астки в статутному (складено му) капіталі товариства з ТОВ “ВКП “Техпроменерго” та пер едачу права власності на вищ езазначену частку до ТОВ “ВК П “Техпроменерго”;

- погодити рішення громадян ина ОСОБА_3 про передання ним частки товариства у роз мірі 0,01% та усіх прав по володін ню, використанню та управлін ню, тобто права власності на ч астку в статутному (складено му) капіталі товариства у роз мірі 0,01% (складеного) капіталу товариства на користь треть ої особи - ТОВ “ВКП “Техпром енерго”;

- визначити єдиним учаснико м ТОВ “Укр Ант Консалтінг ЛТД ” - ТОВ “Виробничо-комунальн е підприємство “Техпроменер го” з часткою 100%, що відповіда є 330033 грн. 00 коп. статутного (скла деного) капіталу товариства ;

- затвердити зміни до статут у товариства (які пов' язані зі зміною складу його учасни ків) шляхом викладення його в новій редакції.

31 грудня 2009року виконавчим к омітетом Миколаївської місь кої ради була проведена держ авна реєстрація змін до уста новчих документів ТОВ “Укр А нт Консалтінг ЛТД” - статуту, затвердженого зборами учасн иків товариства від 05.10.2009 року, оформлених протоколом №4 та в чинено запис про їх державну реєстрацію.

Згідно нової редакції стат уту ТОВ єдиним учасником ТОВ “Укр Ант Консалтінг ЛТД” ста ло ТОВ “Виробничо-комунальне підприємство “Техпроменерг о” з часткою у статутному (скл аденому) капіталі товариства - 100%.

В подальшому відбулись нас тупні зміни у складі учасник ів ТОВ “Укр Ант Консалтінг ЛТ Д” з проведенням їх державно ї реєстрації та наразі єдини м учасником ТОВ “Укр Ант Конс алтінг ЛТД” є третя особа у сп раві №11/240/09 ТОВ „ПІВДЕНІНФОРМА ТИКА” з часткою у статутному капіталі 100%.

ЗАТ НВО „Інформаційні техн ології” оспорює дійсність рі шень загальних зборів від 25.09.20 09р., 26.09.2009р. та 05.10.2009р. та затверджени х ними редакцій статутів ТОВ “Укр Ант Консалтінг ЛТД” з пі дстав порушення порядку скли кання зборів учасників ТОВ в ід 25.09.2009р., неповідомлення позив ача про їх проведення та поря док денний у встановлений за коном та статутом ТОВ спосіб , та з підстав необґрунтовано сті виключення позивача зі с кладу учасників ТОВ, в поруше ння вимог ст.ст.10, 61, 64 ЗУ „Про гос подарські товариства”, ст.ст . 100, 116 ЦК України.

Судом апеляційної інстанц ії встановлено, що для участі у загальних зборах ТОВ “Укр А нт Консалтінг ЛТД” 25.09.2009р. з' яв ився учасник ТОВ „Українськи й тютюн”, що володів 99,99% кілько сті голосів відповідно до йо го частки у статутному капіт алі ТОВ, отже загальні збори у часників відповідно до ст. 58 З У „Про господарські товарист ва” та п.п. 12.3. розділу 12 Статуту ТОВ “Укр Ант Консалтінг ЛТД” в редакції, затвердженої ріш енням загальних зборів від 02.0 3.2009р. (том2, а.с. 10-19), були правомочн ими.

ЗАТ "НВО „Інформаційні техн ології”, яке володіло 0,01% частк и у статутному капіталі, не пр ийняло участь у загальних зб орах учасників ТОВ у зв' язк у з його неповідомленням у вс тановлений законом та Статут ом спосіб, проте його відсутн ість не вплинула та не могла в плинути на прийняття оскарже ного рішення, позаяк кількос ті належних йому голосів не в истачило би для зміни резуль татів голосування по питання м порядку денного (п.12.3. Статуту ТОВ встановлює, що з питання в иключення учасника рішення п риймається кількістю більш н іж 50 % загальної кількості гол осів; з питання внесення змін до Статуту ТОВ - більшістю н е менш як3/4 кількості голосів ).

Відповідно до п.21 Постанови Пленуму ВСУ від 24.10.2008р. №13 „Про п рактику розгляду судами корп оративних спорів” рішення за гальних зборів господарсько го товариства можуть бути ви знаними недійсними в судовом у порядку у випадку недотрим ання процедури їх скликання, встановленої статтями 43, 61 Зак ону про господарські товарис тва. Права учасника (акціонер а) товариства можуть бути виз нані порушеними внаслідок не дотримання вимог закону про скликання і проведення загал ьних зборів, якщо він не зміг в зяти участь у загальних збор ах, належним чином підготува тися до розгляду питань поря дку денного, зареєструватися для участі у загальних збора х тощо. При вирішенні спорів п ро визнання недійсними рішен ь загальних зборів господарс ького товариства з підстав н едопущення до участі в них ак ціонерів (учасників) товарис тва судам необхідно з'ясуват и, чи могла їх відсутність (або наявність) істотно вплинути на прийняття рішення, яке оск аржується.

Виходячи з викладеного, осп орення рішення загальних збо рів від 25.09.2009р., оформлених прот околом №1, з підстав порушення порядку їх скликання та пров едення у зв' язку з неповідо мленням учасника, який волод ів часткою 0,01% (або 33грн.) в стату тному капіталі не може призв ести до визнання його недійс ним та задоволення позовних вимог ЗАТ „НВО „Інформаційні технології” в цій частині, а отже виключається також і пр авомірність задоволення з таких підстав і позовних в имог в частині визнання неді йсними наступних рішень зага льних зборів від 26.09.2009р. та від 05. 10.2009р. як похідних.

У відповідності до ст. 64 ЗУ „ Про господарські товариства ” учасника ТОВ, який системат ично не виконує або неналежн им чином виконує обов' язки, або перешкоджає своїми діям и досягненню цілей товариств а, може бути виключено з товар иства на основі рішення, за я ке проголосували учасники, щ о володіють у сукупності біл ьш як 50 відсотками загальної к ількості голосів. При цьому ц ей учасник (його представник ) у голосуванні участі не бере . Виключення учасника з товар иства призводить до наслідкі в, передбачених ст.ст. 54 і 55 Зако ну.

В Статуті ТОВ “Укр Ант Кон салтінг ЛТД” (в редакції від 02 .03.2009р.) питання порядку та підст ав виключення учасника висві тлено в розділі 9 аналогічним чином.

Основні обов'язки учасникі в господарських товариств ви значені у ст. 11 Закону та ст. 1 17 Цивільного кодексу України № 435-XV.

Виключення учасника товар иства є формою відповідально сті його перед товариством за невиконання обов'язків, п ередбачених установчими док ументами або законом. На відм іну від виходу з товариства, в иключення має примусовий хар актер і не залежить від бажан ня учасника.

Листом Верховного С уду України "Практика розгля ду судами корпоративних спор ів" від 01.08.2007 роз' яснено, що без умовною підставою для визнан ня недійсними рішень загальн их зборів в силу прямої вказі вки закону є: прийняття загал ьними зборами рішення за від сутності кворуму для проведе ння загальних зборів чи прий няття рішення (ст. 41, 42, 59, 60 Закону N 1576-XII); прийняття загальними зб орами рішень з питань, не вклю чених до порядку денного заг альних зборів товариства (ч. 4 ст. 43 Закону N 1576-XII); прийняття заг альними зборами рішення про зміну статутного капіталу то вариства, якщо не дотримана п роцедура надання акціонерам (учасникам) відповідної інфо рмації (статті 40, 45 Закону N 1576-XII). П ри вирішенні питання про нед ійсність рішень загальних зб орів у зв'язку з іншими поруше ннями, допущеними під час скл икання та проведення загальн их зборів, господарський суд повинен оцінити, наскільки ц і порушення могли вплинути н а прийняття загальними збора ми відповідного рішення.

Скасовуючи ухвалені у спр аві №11/240/09 судові рішення ,Вищий господарський суд України в казав в постанові від 13.04.2011р., що при новому розгляді справи с уду слід з' ясувати обґрунто ваність виключення позивача зі складу учасників ТОВ “Укр Ант Консалтінг ЛТД”, оскільк и вказана обставина може вплинути на прийняття юрид ично правильного рішення у с праві.

Колегія суддів бере до уваг и, що відсутність документал ьного оформлення відповідач ем дій позивача з перешкоджа ння досягненню цілей товарис тва у вигляді небажання підп исувати нову редакцію Статут у, та неповнота відповідної д оказової бази по відношенню до обставин, визначених у про токолі №1 загальних зборів уч асників ТОВ “Укр Ант Консалт інг ЛТД” від 25.09.2009р., як підстава виключення ЗАТ НВО „Інформа ційні технології” зі складу учасників, не спричиняє неді йсність цього рішення, оскіл ьки таке рішення учасника, що володіє часткою 99,99% у статутно му капіталі, було ухвалене як примусовий захід по відноше нню до іншого учасника, не зал ежало від бажання останнього та було наслідком оціночног о судження учасника ТОВ з час ткою 99,99% у статутному капіталі про неможливість досягнення цілей товариства у зв' язку з поведінкою позивача як уча сника.

Будь-яких порушень ,які б ма ли місце при проведенні зага льних зборів 25.09.2009р. та були б бе зумовною підставою для визн ання прийнятих на них рішень недійсними в силу прямої вка зівки закону (ст.ст.41, 40, 45, 42, 59, 60 Зак ону №1576-ХІІ), з матеріалів справ и не вбачається, та позивач на такі порушення не вказує при обґрунтуванні своїх вимог.

Відповідно до п. 13 Постанови Пленуму ВСУ від 24.10.2008р. №13 „Про п рактику розгляду судами корп оративних спорів” відповідн о до вимог статей 88, 143, 154 ЦК, стате й 57, 82 ГК, статей 4, 37, 51, 65, 67, 76 Закону пр о господарські товариства, с татей 27, 30 Закону про державну р еєстрацію суди вправі визнат и недійсними установчі докум енти товариства за одноча сної наявності таких умов : на момент розгляду справи ус тановчі документи не відпові дають вимогам законодавства ; порушення, допущені при прий нятті та затвердженні устано вчих документів, не можуть бу ти усунені; відповідні полож ення установчих документів п орушують права чи охоронюван і законом інтереси позивача. Положення установчих докуме нтів господарських товарист в, які не відповідають вимога м законодавства, не застосов уються.

Беручи до уваги таке роз' я снення та ту обставину, що від повідні позовні вимоги ЗАТ „ НВО „Інформаційні технологі ї” про визнання недійсними с татутів ТОВ, затверджених ос карженими рішеннями загальн их зборів, не вмотивовані одн очасною наявністю перелічен их умов, підстав для такого ви сновку не вбачається також і з матеріалів справи, позов ЗА Т „НВО „Інформаційні техноло гії” в цій частині його вимог задоволенню не підлягає.

На підставі вищевикладено го, за наслідками скасування рішення господарського суду Миколаївської області від 30.0 6.2011р. колегія суддів Одеського апеляційного господарськог о суду приймає нове рішення з а позовом ЗАТ „НВО „Інформац ійні технології” про відмову в задоволенні позовних вимо г у повному обсязі.

Судові витрати у справі згі дно ст. 49 ГПК України покладаю ться на позивача, у т.ч. витрат и ТОВ “Укр Ант Консалтінг ЛТД ” зі сплати держмита за подан ня апеляційної скарги (42 грн.50 к оп. за платіжним дорученням № 241 від07.07.2011р.).

На підставі ст. 68 ГПК України та за клопотанням скаржника суд апеляційної інстанції с касовує заходи до забезпечен ня позову, вжиті ухвалою госп одарського суду Миколаївськ ої області від 16.10.2009р. по справі №11/240/09, чинність яких виходячи з наявних у справі матеріалів у встановленому законом пор ядку станом на 17.11.2011р. не припин илась.

Керуючись ст.ст. 49, 99, 101-105, 68 ГП К України, колегія суддів -

Постановила:

Апеляційну скаргу задо вольнити.

Рішення господарського су ду Миколаївської області від 30.06.2011 р. скасувати.

У задоволенні позову від мовити.

Стягнути з ЗАТ "НВО „Інфо рмаційні технології” на кори сть ТОВ “Укр Ант Консалтінг Л ТД” 42,50грн. держмита за подачу а пеляційної скарги.

Скасувати заходи забез печення позову, вжиті ухвало ю господарського суду Микола ївської області від 16.10.2009р. по с праві №11/240/09.

Постанова в порядку с т. 105 ГПК України набирає закон ної сили з дня її прийняття. Постанова суду а пеляційної інстанції може бу ти оскаржена у касаційному п орядку до Вищого господарськ ого суду України.

Головуючий суддя М.А. Мишкіна

Суддя Л.О. Будішевська

Суддя Т.Я. Гладишева