Постанова

від 18.01.2012 по справі 5023/4754/11

ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

 ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

січня 2012 р.                                                    Справа № 5023/4754/11

Колегія суддів у складі: головуючий суддя Здоровко Л.М., суддя Плахов О.В.,  суддя  Хачатрян В.С.,

при секретарі  Козікові І.В.,

за участю представників сторін:

апелянта –не з'явився,

боржника –не з'явився,

ліквідатора – Лялюк В.М.  –ліц. НОМЕР_1,

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Харківського апеляційного господарського суду апеляційну скаргу Державної податкової інспекції у Київському районі м. Харкова   (вх. № 5490Х/2)  на ухвалу господарського суду Харківської області від 03.11.2011 року у справі  № 5023/4754/11,

за заявою  Товариства з обмеженою відповідальністю «Агро Кепітал Груп»,             м. Харків,

до   Товариства з обмеженою відповідальністю «Агро Кепітал Груп», м. Харків,

про визнання банкрутом, -

ВСТАНОВИЛА:

Постановою  господарського суду Харківської області від 12.07.2011 р.  визнано Товариство з обмеженою відповідальністю «Агро Кепітал Груп», зареєстроване виконкомом Харківської міської ради, №  14801020000045553 від 03.12.2009р., код ЄДРПОУ 36817448, за адресою: м. Харків, вул. Каразіна, 17, кв. 37 -  банкрутом та відкрито ліквідаційну процедуру.

Призначено ліквідатором ТОВ «Агро Кепітал Груп» арбітражного керуючого Лялюка Василя Михайловича, ліцензія НОМЕР_1 від 30.08.2007р., ідентифікаційний номер НОМЕР_2, адреса: АДРЕСА_1,  якого зобов'язано виконати певні дії відповідно до вимог Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

Ухвалою господарського суду Харківської області від 03.11.2011 р. у справі № 5023/4754/11 (суддя Міньковський С.В.) затверджено наданий суду звіт ліквідатора і ліквідаційний баланс; ліквідовано юридичну особу - Товариство з обмеженою відповідальністю «Агро Кепітал Груп», код 36817448, зареєстроване Харківською міською радою 03.12.2009р. та перереєстровано 14.12.2010р. за № 14801070001045553,  за адресою: 61002, м. Харків, вул. Каразіна, буд 17, кв. 37; визнано погашеними вимоги ТОВ «Анікс ЛТД»в сумі 565 280,00 грн.; провадження у справі припинено.

ДПІ у Київському районі м Харкова, не погоджуючись з ухвалою  господарського суду Харківської області від 03.11.2011 р. по вказаній справі, подало апеляційну скаргу, в якій  посилається на порушення норм чинного законодавства, просить скасувати ухвалу господарського суду Харківської області від 03.11.2011р. та повернути справу на новий розгляд до господарського суду Харківської області.

Апелянт вказує, що судом першої інстанції не прийнято до уваги приписи статей 16,75, 78  Податкового кодексу  України, оскільки оскаржуваною ухвалою господарський суд обмежив можливість реалізації ДПІ завдання, яке закріплено за органами державної податкової служби у статті 2 Закону України "Про державну податкову службу в Україні".

Ліквідатор ТОВ «Агро Кепітал Груп»- арбітражний керуючий Лялюк В.М.  подав відзив на апеляційну скаргу, в якому вказує, що після здійснення публікації про визнання ТОВ «Агро Кепітал Груп»банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури від ДПІ у Київському районі  м. Харкова у 30-ти денний строк  кредиторські вимоги не надходили. Ліквідатор вважає, що  ним були виконані усі необхідні дії по ліквідації банкрута згідно Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

Представники апелянта  та боржника  у судове засідання не прибули, про дату, час і місце апеляційного розгляду належним чином були повідомлені, про причини неприбуття своїх представників у судове засідання суд не повідомили. Ухвалою Харківського апеляційного господарського суду від 28.12.2011 р. про прийняття апеляційної скарги   до провадження  сторони попереджалися про те, що не з‘явлення у судове засідання апеляційної інстанції їх представників не тягне за собою перенесення розгляду справи на інший строк, а також  не перешкоджає розгляду справи по суті.  До того ж відповідно до частини 2 статті 102 ГПК України апеляційна скарга на ухвалу місцевого господарського  суду розглядається протягом п'ятнадцяти днів з дня постановлення ухвали про прийняття апеляційної скарги до провадження, а 11.01.2011р. зазначений строк закінчується. У зв'язку з чим колегія суддів вважає за можлива розглянути апеляційну скаргу за наявними у справі матеріалами.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення ліквідатора, дослідивши доводи апеляційної скарги, перевіривши  правильність  застосування норм матеріального та процесуального права, колегія суддів Харківського апеляційного господарського суду  не погоджується з висновками  господарського суду Харківської  області по даній справі, виходячи з наступного.

Товариство з обмеженою відповідальністю «Агро Кепітал Груп»зареєстровано 03.12.2009р. виконавчим комітетом Харківської міської ради за № 14801020000045553 (а.с. 8,9).

Як платник податків ТОВ «Агро Кепітал Груп»взято на облік у ДПІ ,у Дзержинському районі м. Харкова  07.12.2009р. за №  43591, станом на 08.02.2011 р.  перебуває на обліку у ДПІ Київського району м. Харкова. (а.с. 28, 29)

Від ТОВ «Анікс ЛТД» боржником було отримано претензію від 16.02.2011р. з сумою кредиторської заборгованості у розмірі  565 280,00 грн. за договором купівлі-продажу № 01/07-2  від 01.07.2010р. Вказана претензія була розглянута, кредиторські вимоги  у повному обсязі визнані  ТОВ «Агро Кепітал Груп» (а.с. 45, 46).

Відповідно до Статуту ТОВ «Агро Кепітал Груп», ОСОБА_3 є засновником товариства  і його вклад у статутний каптал товариства складає 74 400,00 грн.( 100% Статутного капіталу) (а.с.10-27).

Учасником ТОВ «Агро Кепітал Груп»  ОСОБА_3, відповідно до протоколу  загальних зборів ТОВ «Агро Кепітал Груп»  від 28.02.2011р. було прийнято рішення про  припинення діяльності  ТОВ «Агро Кепітал Груп»; призначення головою ліквідаційної комісії ТОВ «Агро Кепітал Груп» ОСОБА_3; доручено проведення дій щодо припинення діяльності підприємства ТОВ «Агро Кепітал Груп»   голові ліквідаційної комісії ОСОБА_3 (а.с. 31).     

Після прийняття рішення про припинення підприємницької діяльності за видатковою накладною № ЛНА-000003 від 31.03.2011р.  ТОВ «Агро Кепітал Груп ЛТД»в особі ОСОБА_1 (код НОМЕР_3) на підставі довіреності № 1/2 від 31.03.2011р. прийняло від ТОВ  «Агро Кепітал Груп» в особі ОСОБА_2  (код НОМЕР_4): секції меблеві у кількості 2 шт.; стільці офісні у кількості 6 шт., загальною вартістю 0,00 грн. (а.с. 62, 63), а за видатковою накладною № ЛНА-000001 від 31.03.2011р.  ТОВ «Агро Кепітал Груп ЛТД»в особі ОСОБА_1 (код НОМЕР_3) на підставі довіреності № 1/1 від 31.03.2011р. прийняло від ТОВ  «Агро Кепітал Груп»в особі ОСОБА_2  (код НОМЕР_4):  ремонтні вишки ВР-2 та ВР-3; ноутбук ACER AS9920G C2D2/2; ноутбук ASUS W2WC2D2/4/2G; ноутбук Tosh/A200-1/Z C2D2/0/2 G; стіл; стіл з тумбою, тумба мобільна, загальною вартістю  17 512,75 грн. з урахуванням ПДВ (а.с. 64, 65).

Згідно з актом проведення інвентаризації від 01.04.2011р.  за підписом  ОСОБА_2 та ОСОБА_3, зроблено висновок про відсутність матеріальних цінностей (а.с. 60).

Відповідно до аналізу фінансово-господарської і інвестиційної діяльності ТОВ «Агро Кепітал Груп»станом на 20.04.2011 р., підписаного ОСОБА_3 зроблено висновки про те, що з наявної інформації випливає, що з кінця 2010р. діяльність підприємства фактично припинена;  фінансовій стан підприємства відповідає законодавчому визнанню боржника, що не в змозі виконати свої грошові зобов'язання перед кредиторами протягом трьох місяців після настання терміну їхньої оплати; фінансовий стан підприємства відповідає також стану критичної неплатоспроможності і потенційного банкрутства; ознак фіктивного банкрутства, доведення до банкрутства, а також приховання банкрутства на момент проведення фінансового аналізу не виявлено (а.с. 38-41).

Також головою ліквідаційної комісії ОСОБА_3 були складені довідки  про те, що ТОВ  «Агро Кепітал Груп»має кредиторську заборгованість, дебіторської заборгованості не має;  має відкриті розрахункові рахунки у банках  АТ «АКБ Базис», АТ «ЕРСТЕ Банк»;  майна в заставі не має;    майнових активів і грошових коштів на рахунку не має; заборгованості перед бюджетом не має; земельних ділянок не має (а.с. 49-54, 56).

Відповідно до повідомлення  з Управління Державтоінспекції від 06.04.2011р. № 52/2592 за ТОВ «Агро Кепітал Груп»транспортних засобів не значиться (а.с. 57).

Згідно з  повідомлення КП «Харківське міське бюро технічної інвентаризації»від 01.04.2011р. № 2390629, право власності  за ТОВ «Агро Кепітал Груп» на об'єкти нерухомого майна у м. Харкові не зареєстровано (а.с. 58).

У якості доказів публікації оголошення про   ліквідацію  ТОВ «Агро Кепітал Груп» боржником надано ксерокопію  Бюлетеню державної реєстрації № 172 (7) 2011р., але з наданої ксерокопії Бюлетеню державної реєстрації не вбачається, коли саме  була здійснена публікація даного оголошення про ліквацію   та  не вказано порядок та строк для   звернення   кредиторів з вимогами до ТОВ «Агро Кепітал Груп»(а.с. 59). Господарський суд першої інстанції на зазначене не звернув уваги.

Відповідно до Витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців станом на 20.04.2011р. до Єдиного Державного реєстру було  внесено відомості що ТОВ «Агро Кепітал Груп»    знаходиться в стані  припинення підприємницької діяльності (а.с. 33).

Відповідно до протоколу загальних зборів ТОВ «Агро Кепітал Груп»від 20.05.2011р.  прийнято рішення про затвердження проміжного ліквідаційного балансу  підприємства ТОВ «Агро Кепітал Груп» станом на 20.05.2011р.; звернутися до господарського суду Харківської області  з заявою про порушення справи про банкрутство ТОВ «Агро Кепітал Груп»  і  проведення подальшої ліквідації підприємства відповідно статті 51 Закону України «Про  відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом»(а.с. 35).

З матеріалів справи вбачається, що 10.06.2011р. голова ліквідаційної комісії ТОВ  «Агро Кепітал Груп»-  ОСОБА_3 звернувся до господарського суду Харківської області  із заявою про порушення справи про банкрутство у відношенні ТОВ  «Агро Кепітал Груп»на підставі статті 51 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його  банкрутом»(надалі - Закон) (а.с. 3-5).

Ухвалою господарського суду Харківської області від 15.06.2011р. порушено провадження у справі № 5023/4754/11 про визнання банкрутом  ТОВ «Агро Кепітал Груп»відповідно до статті 51 Закону (а.с. 2).

Згідно зі статтею  105 ЦК України, учасники  юридичної  особи,  суд  або  орган,  що  прийняв рішення  про  припинення  юридичної  особи,  зобов'язані   негайно письмово повідомити про це орган, що здійснює державну реєстрацію, який вносить до єдиного державного реєстру відомості  про  те,  що юридична особа перебуває у процесі припинення.

Учасники  юридичної  особи,  суд  або  орган,  що  прийняв рішення  про  припинення  юридичної  особи,  призначають комісію з припинення  юридичної  особи  (ліквідаційну  комісію,  ліквідатора тощо)  та встановлюють порядок і строки припинення юридичної особи відповідно  до цього Кодексу.

Виконання функцій комісії з припинення юридичної  особи  може бути покладено на орган управління юридичної особи.

З   моменту   призначення   комісії   до   неї  переходять повноваження щодо управління  справами  юридичної  особи.  Комісія виступає в суді від імені юридичної особи, яка припиняється.

Комісія  з припинення юридичної особи поміщає в друкованих засобах масової інформації,  в  яких  публікуються  відомості  про державну реєстрацію юридичної особи, що припиняється, повідомлення про припинення юридичної особи та про порядок  і  строк  заявлення кредиторами  вимог до неї.  Цей строк не може становити менше двох місяців з дня публікації  повідомлення  про  припинення  юридичної особи.

Комісія вживає   усіх   можливих   заходів   щодо   виявлення кредиторів,  а  також  письмово  повідомляє  їх   про   припинення юридичної особи.

Згідно з частиною  1 статті 110 ЦК України юридична особа ліквідується, зокрема, за рішенням  її  учасників  або  органу  юридичної  особи, уповноваженого  на  це  установчими  документами,  в  тому числі у зв'язку із закінченням строку,  на  який  було  створено  юридичну особу,  досягненням  мети,  для якої її створено,  а також в інших випадках, передбачених установчими документами.

Якщо вартість майна юридичної особи є недостатньою для задоволення вимог кредиторів, юридична особа ліквідується в порядку, встановленому законом про відновлення платоспроможності або визнання банкрутом (частина 3 статті 110 ЦК України) (в редакції на момент звернення із заявою).

Частиною 1 статті 111 ЦК України передбачено, що ліквідаційна   комісія   після   закінчення   строку   для пред'явлення вимог  кредиторами  складає  проміжний  ліквідаційний баланс, який містить відомості про склад майна юридичної особи, що ліквідується,  перелік пред'явлених кредиторами вимог, а також про результати їх розгляду. Проміжний ліквідаційний   баланс   затверджується  учасниками юридичної особи або органом,  який прийняв рішення про  ліквідацію юридичної особи.

В силу частини 8 статті 59 ГК України, оголошення про реорганізацію чи  ліквідацію  господарської організації  або  припинення діяльності індивідуального підприємця підлягає опублікуванню реєструючим органом у спеціальному  додатку до  газети "Урядовий кур'єр" та/або офіційному друкованому виданні органу державної влади  або  органу  місцевого  самоврядування  за місцезнаходженням  суб'єкта  господарювання протягом десяти днів з дня припинення діяльності суб'єкта господарювання.

Зі змісту частини 5 статті 60 ГК України, яка регулює загальний порядок ліквідації суб'єкта господарювання, вбачається, що ліквідаційна   комісія   оцінює   наявне   майно  суб'єкта господарювання, який ліквідується, і розраховується з кредиторами, складає  ліквідаційний  баланс  та подає його власнику або органу, який призначив  ліквідаційну  комісію.  Достовірність  та  повнота  ліквідаційного  балансу  повинні  бути  перевірені у встановленому законодавством порядку з обов'язковою перевіркою органом державної податкової   служби,   у   якому   перебуває   на  обліку  суб'єкт господарювання.

Застосування процедури банкрутства до боржника, що ліквідується власником, передбачено статтею 51 Закону.

Відповідно до приписів статті 1  вказаного Закону  суб'єктом банкрутства (банкрутом) може бути боржник, неспроможність якого виконати свої грошові зобов'язання встановлена судом; боржником може бути лише  суб'єкт підприємницької діяльності, який неспроможній виконати протягом трьох місяців після настання встановленого строку їх сплати грошові зобов'язання перед кредиторами не інакше як через відновлення платоспроможності; грошовим зобов'язанням є зобов'язання боржника заплатити кредитору певну грошову суму відповідно до цивільно-правового договору та на інших підставах, передбачених цивільним законодавством; кредитором же визнається юридична або фізична особа, яка має у встановленому порядку підтверджені документами вимоги щодо грошових зобов'язань до боржника.

Відповідно до частини 1 статті 51 Закону, якщо вартості майна боржника - юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторів,  така   юридична   особа   ліквідується   в   порядку, передбаченому  цим  Законом.  У разі виявлення зазначених обставин ліквідатор  (ліквідаційна  комісія)   зобов'язані   звернутися   в господарський  суду із заявою про порушення справи про банкрутство такої юридичної особи.

У разі виявлення обставин,  зазначених у абзаці першому  цієї частини,  після  прийняття  рішення  про  ліквідацію  до створення ліквідаційної  комісії   (призначення   ліквідатора)   заява   про порушення   справи   про  банкрутство  подається  власником  майна боржника (уповноваженою ним особою).

Частиною 5 статті 7 Закону передбачено, що боржник зобов'язаний  звернутися в місячний строк до господарського суду з заявою про порушення справи про банкрутство у разі виникнення таких обставин:  задоволення вимог одного або кількох кредиторів  приведе  до неможливості  виконання грошових зобов'язань боржника в повному обсязі перед іншими кредиторами;  орган боржника, уповноважений відповідно до установчих документів або законодавства  прийняти  рішення про ліквідацію боржника, прийняв  рішення  про  звернення  в господарський суд з заявою боржника про порушення справи про банкрутство; при ліквідації боржника не у зв'язку з процедурою банкрутства встановлено неможливість боржника задовольнити вимоги кредиторів у повному обсязі; в інших випадках, передбачених цим Законом.

Таким чином, звертаючись до суду з відповідною заявою, боржник повинен надати докази в підтвердження його неплатоспроможності (частині 3 статті 6 Закону) або загрози неплатоспроможності (частині 5 статті 7 Закону).

Отже, враховуючи вищезазначені вимоги закону, необхідними передумовами для звернення із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство боржника у порядку статті 51 Закону є: оцінка вартості наявного майна боржника, публікація оголошення згідно з вимогами статті 105 ЦК України з метою виявлення кредиторів та встановлення повного обсягу кредиторської заборгованості, повідомлення органу державної податкової служби про ліквідацію підприємства та складання проміжного ліквідаційного балансу.

Статтею 2 Закону України «Про державну податкову службу в Україні»передбачено, що завданнями органів державної податкової служби є здійснення контролю за додержанням податкового законодавства, правильністю обчислення, повнотою і своєчасністю сплати до бюджетів, державних цільових фондів податків і зборів (обов'язкових платежів), а також неподаткових доходів, установлених законодавством (далі - податки, інші платежі).

Відповідно до  підпункту 11.1.1. наказу ДПА України від 22.12.2010р. № 979 «Про затвердження Порядку обліку платників податків і зборів» (який був чинний на момент прийняття оскаржуваної ухвали),  з метою оподаткування під ліквідацією платника податків розуміється ліквідація платника податків як  юридичної  особи  або зупинення   державної   реєстрації   фізичної   особи  підприємця, внаслідок якої відбувається закриття їх рахунків та/або втрата  їх статусу як платника податків відповідно до законодавства.

Юридичній особі,  крім військових частин,  у  разі  прийняття рішення  про припинення засновниками (учасниками) юридичної особи, уповноваженими органами чи  судом,  голові  комісії  з  припинення (ліквідатору, ліквідаційній комісії тощо) чи особі, відповідальній за погашення грошових зобов'язань або податкового  боргу  платника податків у разі ліквідації платника податків, слід:  11.1.1. У  3-денний  строк  від  дати  внесення  до   Єдиного державного реєстру відомостей про те,  що юридична особа перебуває у процесі припинення,  подати в орган державної податкової служби, в якому платник податків перебуває на обліку, такі документи:      заяву про  припинення  платника  податків  за  ф.   N   8-ОПП (додаток 17), дата якої фіксується в журналі за ф. N 6-ОПП; оригінал довідки за ф. N 4-ОПП; копію розпорядчого  документа  (рішення) власника або органу, уповноваженого на те установчими документами про припинення;  копію розпорядчого   документа   про   утворення   комісії  з припинення (ліквідаційної комісії).

У такому  самому порядку мають бути подані документи і в разі прийняття рішення про закриття відокремлених підрозділів юридичної особи.

Якщо стосовно платника податків до Єдиного державного реєстру не  внесено запису про прийняття рішення про припинення,  заява за ф.  N 8-ОПП органом державної податкової служби не  розглядається.

Про   це  орган  державної  податкової  служби  інформує  платника податків та пропонує йому подати  повторну  заяву  після  внесення такого  запису  до  Єдиного  державного  реєстру.  Положення цього абзацу не застосовуються до платників податків,  для яких  законом визначені   особливості   їх   державної   реєстрації  та  які  не включаються до Єдиного державного реєстру,  а також  відокремлених підрозділів юридичних  осіб.  Такими  платниками податків заява за ф. N 8-ОПП має  бути  подана  у  3-денний  строк  після  прийняття рішення про припинення.

Виходячи з викладеного, колегія суддів зазначає, що на платника податків покладено обов'язок повідомити податкові органи про реорганізацію (ліквідацію) підприємства, шляхом подання заяви за формою № 8-ОПП, а податкові органи наділені правом проводити позапланові перевірки своєчасності, достовірності і повноти нарахування та сплати податків і зборів (обов'язкових платежів) у випадку реорганізації (ліквідації) підприємств відповідно до статті 75 Податкового Кодексу України.

До матеріалів даної справи не було надано доказів повідомлення Державної податкової інспекції про ліквідацію ТОВ  «Агро Кепітал Груп» за формою № 8-ОПП.

Як вбачається з матеріалів справи, у заяві голови ліквідаційної комісії ТОВ  «Агро Кепітал Груп»  про порушення справи про банкрутство відсутні посилання  про  направлення до органів Державної податкової служби заяви за формою 8-ОПП, а також до вказаної  заяви не додано докази дотримання заявником вимог підпункту 11.1.1. наказу ДПА України від 22.12.2010р. № 979, в частині повідомлення Державної податкової інспекції про ліквідацію ТОВ  «Агро Кепітал Груп» за формою № 8-ОПП. Отже,  ДПІ у Київському районі м. Харкова  була позбавлена можливості проведення документальної позапланової виїзної перевірки передбаченої Податковим кодексом України, тобто виконати функції, покладені на неї державою

Також з матеріалів вказаної справи вбачається, що постановою  господарського суду Харківської області від 12.07.2011 р.  визнано ТОВ «Агро Кепітал Груп»банкрутом,  відкрито ліквідаційну процедуру та призначено ліквідатором ТОВ «Агро Кепітал Груп»Лелюка М.М., якого зобов'язано виконати певні дії відповідно до вимог Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом»(а.с.76-78).

На виконання вказаної постанови суду у газеті «Голос України»№ 135-136 (5135-5136) від 27.07.2011 р. ліквідатором було надруковане оголошення про визнання ТОВ «Агро Кепітал Груп»банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури (а.с. 92).       

Після публікації у газеті, з вимогами  до банкрута звернувся кредитор -  ТОВ фірма «Анікс ЛТД», м. Харків – 565 280,00 грн. (а.с. 93-95), вимоги якого були визнані ліквідатором у повному обсязі та включені до реєстру вимог кредиторів  у четверту чергу (а.с. 97-100).

Інші кредитори з вимогами до банкрута після публікації оголошення до суду першої інстанції  та ліквідатора не звертались.

Відповідно до частини 1 статті   25 Закону, ліквідатор  з  дня   свого   призначення   здійснює   такі повноваження: приймає до  свого  відання майно боржника,  вживає заходів по забезпеченню його збереження; виконує функції  з   управління   та   розпорядження   майном банкрута; здійснює інвентаризацію  та  оцінку  майна  банкрута згідно з законодавством; аналізує фінансове становище банкрута;     виконує повноваження керівника (органів управління) банкрута; очолює ліквідаційну комісію та формує ліквідаційну масу; пред'являє до третіх осіб вимоги щодо повернення дебіторської заборгованості банкруту; має право  отримувати  кредит  для  виплати вихідної допомоги працівникам,  що звільняються внаслідок ліквідації банкрута,  який відшкодовується в першу чергу згідно зі статтею 31 цього Закону за рахунок коштів, одержаних від продажу майна банкрута; з дня визнання боржника банкрутом та відкриття  ліквідаційної процедури   повідомляє  працівників  банкрута  про  звільнення  та здійснює його  відповідно  до  законодавства  України  про  працю. Виплата   вихідної   допомоги   звільненим   працівникам  банкрута провадиться  ліквідатором  у  першу  чергу  за   рахунок   коштів, одержаних  від продажу майна банкрута або отриманого для цієї мети кредиту; заявляє в  установленому порядку заперечення по заявлених до боржника  вимогах  поточних  кредиторів  за  зобов'язаннями,   які виникли  під  час  провадження  у  справі  про  банкрутство,  і  є неоплаченими;  з підстав,  передбачених частиною  десятою  статті  17  цього Закону, подає до господарського суду заяви про визнання недійсними угод  боржника;  вживає заходів, спрямованих на пошук, виявлення та повернення майна банкрута, що знаходиться у третіх осіб; передає у   встановленому  порядку  на  зберігання  документи банкрута,  які  відповідно   до   нормативно-правових   документів підлягають обов'язковому зберіганню;  реалізує майно  банкрута для задоволення вимог,  включених до реєстру вимог кредиторів, у порядку, передбаченому цим Законом;  повідомляє про своє  призначення  державний  орган  з  питань банкрутства   в   десятиденний   строк  з  дня  прийняття  рішення господарським   судом   та   надає   державному  органу  з  питань банкрутства   інформацію   для  ведення  єдиної  бази  даних  щодо підприємств-банкрутів;    здійснює інші повноваження, передбачені цим Законом. Відповідно статті 3-1 Закону, при реалізації своїх прав і обов'язків арбітражний керуючий зобов'язаний діяти сумлінно та розумно з урахуванням інтересів боржника та його кредиторів.

Ліквідатором боржника проведено інвентаризацію майнових активів банкрута. Для перевірки результатів інвентаризації та уточнення наявності майна ліквідатором було складено акт інвентаризації майна банкрута ТОВ «Агро Кепітал Груп» від 22.07.2011р., в якому зазначено про відсутність майна у банкрута (а.с. 101, 102).

Ліквідатором  складено Акт  прийому-передачі уставних документів від 12.07.2011р. (а.с. 103).

Також ліквідатором були направлені запити до відповідних органів, але ліквідатором не було виявлено майнових активів у банкрута,  що підтверджується наступними документами:

- листом КП «Харківське міське бюро технічної інвентаризації»від 01.04.2011р. № 2390629, в якому повідомлено проте, що за ТОВ «Агро Кепітал Груп»не зареєстровано право власності на об'єкти нерухомого майна (а.с. 105);

- листом Управління Державтоінспекції  від 06.04.2011р. № 52/2592, в якому повідомлено, що за ТОВ «Агро Кепітал Груп»транспортних засобів не значиться (а.с. 106);

- довідкою   Управління держкомзему у м. Харкові від 30.05.2011р. № 3097/08, в якій зазначено, що  документи, які посвідчують право власності або право користування на земельну ділянк за ТОВ «Агро Кепітал Груп» не обліковуються (а.с. 104);

- довідкою  ПАТ «АКБ «Базис»від 14.10.2011р. № 09-71/2487, в якій зазначено, що 14.10.2011р. було закрито поточні рахунки ТОВ «Агро Кепітал Груп»(а.с. 116);

- довідкою ПАТ «ЕРСТЕ Банк»від 18.10.2011р. № к4.28/320, в якій зазначено, що 18.10.2011р.  закрито поточний рахунок ТОВ «Агро Кепітал Груп»(а.с. 151).

Київським відділом державної виконавчої  служби Харківського міського управління юстиції від 23.09.2011р. № 13666 повідомлено, що виконавчі документи про стягнення з ТОВ «Агро Кепітал Груп»  до відділу не надходили (а.с. 12-125).

Ліквідатором до КП «Міський архів»були передані на зберігання документи за 2010-2011роки, що підтверджується довідкою  від 10.10.2011 р. № 223, а  печатка банкрута знищена (а.с. 118-122, 155-157).

Ліквідатором, на підтвердження сповіщення відповідних державних органів про закінчення ліквідаційної процедури, надані  до матеріалів справи  повідомлення з фіскальними чеками поштового відділення та реєстром поштових відправлень про їх направлення (а.с. 112-115), а саме: ДПІ у Київському районі м. Харкова; Харківського  міського центру зайнятості; Управління Пенсійного фонду України у Київському району м. Харкова.

Відповідно до  статті 32 Закону, після завершення усіх розрахунків з кредиторами ліквідатор подає  до  господарського  суду  звіт  та ліквідаційний баланс, до якого додаються: показники виявленої    ліквідаційної    маси     (дані     її інвентаризації); відомості про   реалізацію   об'єктів  ліквідаційної  маси  з посиланням на укладені договори купівлі-продажу; копії  договорів  купівлі-продажу  та акти приймання-передачі майна; реєстр вимог  кредиторів з даними про розміри погашених вимог кредиторів; документи, які підтверджують погашення вимог кредиторів. Господарський  суд  після заслуховування звіту ліквідатора та думки  членів  комітету кредиторів або окремих кредиторів виносить ухвалу  про  затвердження  звіту  ліквідатора  та   ліквідаційного балансу.     Ліквідатор повідомляє  державний  орган  з питань банкрутства про завершення ліквідаційної процедури.

Згідно з частиною 5 вказаної статті,  якщо ліквідатор не виявив майнових активів, що підлягають включенню до ліквідаційної маси, він зобов'язаний подати господарському суду ліквідаційний баланс, який засвідчує відсутність у банкрута майна.

16.09.2011р. ліквідатор подав до суду звіт з додатком до нього та   ліквідаційний баланс банкрута, в яких зазначено про відсутність активів, які можна було б направити на погашення кредиторської заборгованості  у розмірі           565 280, 00 грн.  (а.с.  90, 91, 107, 108, 111).

З урахуванням наявних у матеріалах справи документів, колегія суддів вважає, ліквідатор банкрута  не належним чином  здійснив свої повноваження, у тому числі  не здійснював аналіз відчуження майна банкрута, яке було  передано  від ТОВ  «Агро Кепітал Груп»(код НОМЕР_4)    ТОВ «Агро Кепітал Груп ЛТД»(код НОМЕР_3)  - офісні меблі, ноутбуки та ремонтні вишки.

З матеріалів справи вбачається, що після прийняття рішення про припинення підприємницької діяльності за видатковою накладною № ЛНА-000003 від 31.03.2011р.  ТОВ «Агро Кепітал Груп ЛТД»в особі ОСОБА_1 (код НОМЕР_3) на підставі довіреності № 1/2 від 31.03.2011р. прийняло від ТОВ  «Агро Кепітал Груп»в особі ОСОБА_2  (код НОМЕР_4): секції меблеві у кількості 2 шт.; стільці офісні у кількості 6 шт., загальною вартістю 0,00 грн. (а.с. 62, 63), а за видатковою накладною № ЛНА-000001 від 31.03.2011р.  ТОВ «Агро Кепітал Груп ЛТД»в особі ОСОБА_1 (код НОМЕР_3) на підставі довіреності № 1/1 від 31.03.2011р. прийняло від ТОВ  «Агро Кепітал Груп»в особі ОСОБА_2  (код НОМЕР_4):  ремонтні вишки ВР-2 та ВР-3; ноутбук ACER AS9920G C2D2/2; ноутбук ASUS W2WC2D2/4/2G; ноутбук Tosh/A200-1/Z C2D2/0/2 G; стіл; стіл з тумбою, тумба мобільна, загальною вартістю  17 512,75 грн. з урахуванням ПДВ (а.с. 64, 65).

Також між вказаними товариствами було складено  акт приймання-передачі основних засобів  від 31.03.2011р., в якому зазначено, що   на виконання договору купівлі-продажу  ТОВ  «Агро Кепітал Груп»в особі ОСОБА_2  (код НОМЕР_4) передало ТОВ «Агро Кепітал Груп»в особі ОСОБА_1 (код НОМЕР_3) офісні меблі з ноутбуками, без зазначення у цьому акті про передачу ремонтних вишок  (а.с. 61). Ліквідатором не  були досліджено вищевказаний договір та  чому частина майна Товариства була передана безоплатно,  чи було отримано боржником грошові кошти у сумі 17 512,75 грн.  та на які цілі їх  витрачено, чи є необхідність подання до господарського суду заяви про визнання недійсними угод боржника.

З викладеного вбачається, що ліквідатором не були виконані усі дії щодо пошуку, виявлення та повернення майна банкрута, здійснення ліквідаційної процедури банкрута у відповідності до статті 25 Закону, у зв'язку з чим колегія суддів вважає, що суд першої інстанції передчасно  затвердив звіт ліквідатора, ліквідаційний баланс банкрута, ліквідував юридичну особу  банкрута та припинив провадження у справі.

За таких підстав, колегія суддів Харківського апеляційного господарського суду вважає, що ухвала господарського суду Харківської  області від 03.11.2011 року у справі  № 5023/4754/11 прийнята при неповному з'ясуванні обставин, що мають значення для справи, у зв'язку з чим    апеляційна скарга  підлягає задоволенню, ухвала суду першої інстанції від 03.11.2011 року підлягає скасуванню.

Колегія суддів, також звертає увагу, що у зв'язку зі скасуванням ухвали господарського суду Харківської  області від 03.11.2011 року у даній справі про банкрутство місцевому господарському суду необхідно вирішити питання про внесення до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб –підприємців відповідного запису щодо ТОВ «Агро Кепітал Груп» згідно Закону України “Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців”.

Керуючись Законом України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом»та   статтями 99, 101, пунктом  2 статті 103,  пунктом 1 частини 1 статті 104,   статтею 105, статтею 106 Господарського процесуального Кодексу  України, колегія суддів Харківського апеляційного господарського суду, -

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу задовольнити.

Ухвалу господарського суду Харківської  області від 03.11.2011 року у справі  № 5023/4754/11 скасувати.

Справу передати на розгляд господарського суду Харківської області.  

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена протягом двадцяти днів до касаційної інстанції Вищого господарського суду України.

Головуючий суддя                                                   Л.М. Здоровко

Суддя                                                                          О.В. Плахов

Суддя                                                                          В.С. Хачатрян