Постанова

від 14.02.2012 по справі 8/10/9/16/6/163-н (2-177/05)

РІВНЕНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

РІВНЕНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙН ИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

33001 , м. Рівне, вул. Яворницько го, 59

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

14 лютого 2012 року Сп рава № 8/10/9/16/6/163-Н (2-177/05)

Рівненський апеляційний господарський суд у складі к олегії:

Головуючого судді Гудак А.В.

судді Олексюк Г.Є. ,

судді Сініцина Л.М.

при секретарі: Михайл юк К.В.

за участю представників ст орін:

позивача за первісним поз овом: не з'явився

відповідачів за первісним позовом: Товариства з обмеже ною відповідальністю "Хмельн ицький комбінат хлібопродук тів" - ОСОБА_1, довіреність в справі, ОСОБА_2, довіреніс ть справі;

Виконавчого комітету Хмел ьницької міської ради - не з'яв ився

позивача за зустрічним поз овом: ОСОБА_1, довіреність в справі, ОСОБА_2, довірені сть справі

відповідача за зустрічним позовом: не з'явився

розглянувши апеляційн у скаргу позивача за зустр ічним позовом - Товариства з о бмеженою відповідальністю "Х мельницький комбінат хлібоп родуктів", м.Хмельницький

на ухвалу господарсько го суду Хмельницької області від 29.12.11 р.

у справі № 8/10/9/16/6/163-Н (2-177/05) (судд я Смаровоз М.В.)

за позовом ОСОБА_3 м . Хмельницький

до 1. Товариство з обмеже ною відповідальністю "Хмельн ицький комбінат хлібопродук тів" м. Хмельницький

2. Виконавчий комітет Хме льницької міської ради

про - визнання недійсним рішення установчих зборів в ід 17.08.04 р. про затвердження стат уту ТОВ „Хмельницький комбін ат хлібопродуктів”,

- визнання недійсним ст атуту ТОВ „Хмельницький комб інат хлібопродуктів”,

- скасування державної реєстрації ТОВ „Хмельницьки й комбінат хлібопродуктів”,

- скасування державної реє страції припинення ВАТ „Хмел ьницький комбінат хлібопрод уктів”

та за зустрічним позовом товариства з обмеженою відп овідальністю "Хмельницький к омбінат хлібопродуктів", м. Хм ельницький

до ОСОБА_3, м. Хмельни цький

про визнання відсутнос ті корпоративного права у О СОБА_3 у товаристві з обмеже ною відповідальністю „Хмель ницький комбінат хлібопроду ктів”

в с т а н о в и в :

Ухвалою господарськог о суду Хмельницької області від 29.12.2011р. у справі №8/10/9/16/6/163-Н(2-177/05) др угу зустрічну позовну заяву від 28.12.2011р. (про стягнення варто сті акцій), у якій ТОВ "Хмельни цький комбінат хлібопродукт ів" просив суд стягнути з ОС ОБА_3 борг у сумі 73238,5грн. повер нуто Товариству з обмеженою відповідальністю "Хмельниць кий комбінат хлібопродуктів " без розгляду.

Не погоджуючись з прийнято ю ухвалою, позивач за зустріч ним позовом - Товариство з обм еженою відповідальністю "Хме льницький комбінат хлібопро дуктів" звернувся до суду з ап еляційною скаргою, в якій про сить оскаржену ухвалу скасув ати та передати справу на роз гляд місцевого господарсько го суду.

Мотивуючи апеляційну скар гу, позивач за зустрічним поз овом зазначає, що судом першо ї інстанції порушено норми п роцесуального права.

Скаржник в обґрунтування а пеляційної скарги посилаєть ся на те, що обидва спори виник ли з одних і тих же правовідно син (корпоративних), обгрунто вуються одними і тими ж доказ ами, які є в наявності у справі , отже ці позови є взаємопов'яз аними і їх спільний розгляд є доцільним.

Крім того, на думку скаржник а, зазначена в ухвалі суду від 29.12.2011р. підстава залишення зуст річного позову без розгляду, а саме: " після переходу судом до розгляду справи по суті, ві дповідач позбавлений права п одавати зустрічний позов", не зазначена в ст. 63 ГПК України, а тому є незаконною.

Також, скаржник вважає, що п осилання суду на початок роз гляду первісного позову по с уті 29.12.2011р. є неправомірним тому , що суд здійснив його без учас ті відповідача 2 - Виконавчог о комітету Хмельницької місь кої ради, що в силу п. 1 ч. 1 ст. 77 ГПК України є порушенням прав ць ого відповідача.

У письмовому відзиві від 30.01 .2012р. на апеляційну скаргу відп овідач за зустрічним позовом заперечив проти її доводів, в важаючи оскаржену ухвалу суд у першої інстанції законною з підстав викладених у відзи ві.

Представники позивача за з устрічним позовом (відповіда ча 1 за первісним позовом) в су довому засіданні 14.02.2012р. підтри мали доводи апеляційної скар ги та надали пояснення на обґ рунтування своєї позиції. Вв ажають, що ухвала суду першо ї інстанції від 29.12.2011р. є незако нною та необґрунтованою, так ою, що прийнята з порушенням н орм чинного законодавства, а тому просять її скасувати, а а пеляційну скаргу задоволити .

Представники позивача за п ервісним позовом, відповідач а 2 за первісним позовом, відпо відача за зустрічним позовом на розгляд скарги 14.02.2012р. не з' явились, про час, день та місце слухання повідомлялись нале жним чином, причини неявки не повідомили.

Враховуючи приписи ст.101 ГПК України про межі перегляду с прав в апеляційній інстанції , ст. 102 ГПК України про строки р озгляду апеляційної скарги т а той факт, що неявка в засідан ня суду представників позива ча за первісним позовом, відп овідача 2 за первісним позово м, відповідача за зустрічним позовом, належним чином та ві дповідно до законодавства по відомлених про дату, час та мі сце розгляду справи, не переш коджає перегляду оскарженої ухвали, судова колегія визна ла за можливе розглянути апе ляційну скаргу за відсутност і представників позивача за первісним позовом, відповіда ча 2 за первісним позовом, відп овідача за зустрічним позово м та навними в матеріалах спр ави доказами.

Відповідно до ч.5 ст.106 ГПК Укр аїни, апеляційні скарги на ух вали місцевого господарсько го суду розглядаються в поря дку, передбаченому для розгл яду апеляційних скарг на ріш ення місцевого господарсько го суду.

Відповідно до статті 99 ГПК України в апеляційній інста нції справи переглядаються з а правилами розгляду цих спр ав у першій інстанції з ураху ванням особливостей, передба чених у цьому розділі. Апеляц ійний господарський суд, пер еглядаючи рішення в апеляцій ному порядку, користується п равами, наданими суду першої інстанції.

Вислухавши пояснення пред ставників позивача за зустрі чним позовом (відповідача 1 за первісним позовом), обговори вши доводи апеляційної скарг и, заперечення на апеляційну скаргу, дослідивши матеріал и справи, перевіривши правил ьність застосування господа рським судом першої інстанці ї норм матеріального та проц есуального права при прийнят ті оскарженої ухвали, оцінив ши висновки суду першої інст анції на відповідність дійсн им обставинам справи, судова колегія дійшла висновку, що у хвалу господарського суду Хм ельницької області від 29.12.2011 ро ку у справі №8/10/9/16/6/163-Н(2-177/05) слід зал ишити без змін, апеляційну ск аргу - без задоволення, виходя чи з наступного.

Як вбачається матеріалів с прави, в жовтні 2004 позивачем - ОСОБА_3 подано позов до Това риства з обмеженою відповіда льністю "Хмельницький комбін ат хлібопродуктів" та Викона вчого комітету Хмельницької міської ради про визнання не дійсним рішення установчих з борів від 17.08.2004р. про затверджен ня статуту ТОВ „Хмельницький комбінат хлібопродуктів”; в изнання недійсним статуту ТО В „Хмельницький комбінат хлі бопродуктів”; скасування дер жавної реєстрації ТОВ „Хмель ницький комбінат хлібопроду ктів”; скасування державної реєстрації припинення ВАТ „Х мельницький комбінат хлібоп родуктів”.

Провадження у даній справі порушено ухвалою Хмельницьк ого міськрайонного суду від 11.11.04р. (а.с.1,т.1).

Рішенням Хмельницького мі ськрайонного суду від 21.06.05р. по справі №2-177/05, яке залишено без з мін ухвалою від 26.10.05р. Апеляцій ного суду Хмельницької облас ті, у задоволені позову ОСО БА_3, м Хмельницький до Товар иства з обмеженою відповідал ьністю "Хмельницький комбін ат хлібопродуктів", м. Хмельни цький та Виконавчого коміте ту Хмельницької міської ради , м. Хмельницький про визнання недійсним рішення установчи х зборів від 17.08.04р.; запису реєст ратора про проведення держав ної реєстрації ТОВ „Хмельниц ький комбінат хлібопродукті в”; припинення та скасування державної реєстрації ТОВ „Х мельницький комбінат хлібоп родуктів” відмовлено (а.с.93,т.1).

Ухвалою Апеляційного суду Житомирської області від 20.11.07 р. касаційну скаргу позивача скеровано до Вищого господа рського суду України (а.с.153,т.1).

Постановою Вищого господа рського суду України від 30.01.08р . рішення Хмельницького місь крайонного суду від 21.06.05р та ух валу колегії суддів апеляці йного суду Хмельницької обла сті від 26.10.05р. скасовано, а спра ву скеровано на новий розгля д до господарського суду Хме льницької області (а.с.166,т.1).

Ухвалою від 05.03.2008р. справу при йнято до провадження господа рського суду за №6/163-Н (2-77/05) (а.с.2,т.2) .

Позивачем уточнено позовн і вимоги заявою від 19.05.2008р., а сам е : про визнання недійсним ріш ення установчих зборів від 17.0 8.04 р. про затвердження статуту ТОВ „Хмельницький комбінат хлібопродуктів” та Статуту Т ОВ „Хмельницький комбінат хл ібопродуктів”; визнання неді йсним запису реєстратора про проведення державної реєстр ації ТОВ „Хмельницький комбі нат хлібопродуктів”; скасува ння державної реєстрації ТОВ „Хмельницький комбінат хліб опродуктів”; скасування держ авної реєстрації припинення ВАТ „Хмельницький комбінат хлібопродуктів”.

Ухвалою господарського су ду від 29.05.2008 р. провадження у спр аві №6/163-Н (2-177/05) припинено (а.с.74-75,т.2) .

Постановою Вищого господа рського суду від 24.09.2008р. касацій ну скаргу позивача задоволен о, ухвалу господарського суд у Хмельницької області від 29.0 5.2008 р. у справі № 6/163-Н (2-177/05) скасован о, справу передано на новий ро згляд до господарського суду Хмельницької області (а.с.91-93,т .2).

Ухвалою господарського су ду області від 08.12.2008 р. справу пр ийнято до провадження у коле гіальному складі суддів (Ма гера В.В. - головуючий, судд і - Радчені Д.І., Огороднік В.В .) із зміною номера на №16/6/163-Н (2-177/05) (а.с.108,т.2).

Ухвалою господарського су ду області від 21.01.2010 р. провадже ння у справі №16/6/163-Н (2-177/05) припине но згідно п.1 ст.80 ГПК України (а .с.137-139,т.2).

Постановою Вищого господа рського суду від 07.04.2010р. касацій ну скаргу позивача задоволен о, ухвалу господарського суд у Хмельницької області від 21.0 1.2010 р. у справі скасовано, справ у передано на новий розгляд д о суду першої інстанції (а.с.154-1 56,т.2).

Ухвалою господарського су ду області від 20.05.2010 р. справу пр ийнято до провадження у коле гіальному складі суддів (Ол ійник Ю.П. - головуючий, суд ді - Димбовський В.В., Муха М.Є ) із зміною номера на №9/16/6/163-Н (а.с .2,т.3).

Рішенням господарського с уду області від 06.10.2010р. відмовле но у позові ОСОБА_3, м. Хмель ницький до Товариства з обме женою відповідальністю "Хмел ьницький комбінат хлібопрод уктів" м. Хмельницький та Ви конавчого комітету Хмельниц ької міської ради м. Хмельниц ький про визнання недійсним рішення установчих зборів в ід 17.08.04 р. про затвердження стат уту ТОВ „Хмельницький комбін ат хлібопродуктів”, визнання недійсним Статуту ТОВ „Хмел ьницький комбінат хлібопрод уктів”, визнання недійсним з апису державного реєстратор а про проведення державної р еєстрації ТОВ „Хмельницьки й комбінат хлібопродуктів”, скасування державної реєст рації ТОВ „Хмельницький комб інат хлібопродуктів”, скасув ання державної реєстрації пр ипинення ВАТ „Хмельницький к омбінат хлібопродуктів” (а.с .131-135,т.3).

Постановою Житомирського апеляційного господарськог о суду від 09.12.2010р. дане рішення г осподарського суду Хмельниц ької області залишено без зм ін (а.с.157-161,т.3).

Постановою Вищого господа рського суду від 16.02.2011р. касацій ну скаргу задоволено частков о, постанову Житомирського а пеляційного господарського суду від 09.12.10 та рішення господ арського суду Хмельницької о бласті від 06.10.10 у справі №9/16/6/163-Н(2-1 77/05) скасовано, а справу передан о на новий розгляд до суду пер шої інстанції (а.с.197-200,т.3).

Ухвалою господарського су ду Хмельницької області від 14.03.2011 р. справу прийнято до пров адження суддею Виноградовою В.В. із зміною номера на №9/16/6/163-Н (а.с.9а,т.4).

Ухвалою господарського су ду Хмельницької області від 08.07.2011 р. провадження у справі №10 /9/16/6/163-Н (2-177/05) зупинено до вирішенн я справи №10/5025/552/11 за позовом О СОБА_3 до ТОВ "Хмельницький к омбінат хлібопродуктів", м.Хм ельницький про визнання неді йсним рішення загальних збор ів акціонерів від 22.05.2004р. в част ині, що викладена в п. 5 питання X протоколу №1 від 22 травня 2004р. (а .с.162-165,т.4).

Ухвалою господарського су ду Хмельницької області від 14.11.2011 р. провадження у справі №10 /9/16/6/163-Н поновлено та призначено її розгляд на 21 листопада 2011 ро ку (а.с.13,т.5).

Ухвалою господарського су ду Хмельницької області від 21.11.2011 р. розгляд справи відкладе но на 29 листопада 2011 року (а.с.20-22,т .5).

Ухвалою господарського су ду Хмельницької області від 29.11.2011 р., у зв' язку з повторним а втоматичним розподілом спра ви, призначеним згідно з розп орядженням керівника апарат у господарського суду Хмельн ицької області № 689/11 від 29.11.2011р., за результатами якого голову ючого суддю у справі № 10/9/16/6/163-Н (2-1 77/05) замінено на суддю Смаровоз а М.В., прийнято справу №10/9/16/6/163-Н(2- 177/05) до провадження колегією су ддів (Смаровоз М.В.- голову ючий, суддя Баула Л.П., суддя Гл адюк Ю.В.), змінено номер справ и на № 8/10/9/16/6/163-Н (2-177/05) та призначено справу №8/10/9/16/6/163-Н (2-177/05) до розгляду в засіданні господарського суду на 21 грудня 2011 року (а.с.29,т.5).

21.12.11р. до господарського суду Хмельницької області Товари ством з обмеженою відповідал ьністю "Хмельницький комбіна т хлібопродуктів" подано зус трічний позов про визнання в ідсутності корпоративного п рава у ОСОБА_3 у Товариств і з обмеженою відповідальніс тю "Хмельницький комбінат хл ібопродуктів" (а.с.37-39,т.5).

Ухвалою господарського су ду Хмельницької області від 22.12.11р. зустрічний позов ОСОБА _3 прийнято до розгляду та пр иєднано до справи №8/10/9/16/6/163-Н (2-177/05) д ля спільного розгляду із пер вісним позовом, розгляд яког о призначений на 29.12.2011р. на 10 год. 00 хв. (а.с.45,т.5).

29.12.2011 року Товариством з обме женою відповідальністю "Хмел ьницький комбінат хлібопрод уктів" подано другу зустрічн у позовну заяву - від 28.12.2011р. (пр о стягнення вартості акцій), у якій просить суд стягнути з ОСОБА_3 борг у сумі 73238,5 грн.

Ухвалою господарського су ду Хмельницької області від 29.12.2011р. у справі №8/10/9/16/6/163-Н (2-177/05) Товар иству з обмеженою відповідал ьністю "Хмельницький комбіна т хлібопродуктів" повернуто другу зустрічну позовну заяв у про стягнення вартості акц ій в сумі 73238,5 грн. (а.с.66,т.5).

У відповідності до ст.129 Конс титуції України, основними з асадами судочинства є рівніс ть усіх учасників судового п роцесу перед законом і судом .

Відповідно до ст.15 Цивільно го кодексу України, кожна осо ба має право на захист свого ц ивільного права у разі його п орушення, невизнання або осп орювання.

Частиною 1 ст.60 ГПК України вс тановлено, що відповідач має право до початку розгляду го сподарським судом справи по суті подати до позивача зуст річний позов для спільного р озгляду з первісним позовом. Зустрічний позов повинен бу ти взаємно пов'язаний з перві сним. Тобто, подання зустрічн ого позову можливе виключно до початку розгляду господар ським судом справи по суті.

Право на подання зустрічно го позову лише до початку роз гляду господарським судом сп рави по суті закріплено ч.5 ст. 22 ГПК України.

Абзацом 2 п.п. 3.12. п. 3 Постанови Пленуму Вищого господарсько го суду України "Про деякі пит ання практики застосування Г осподарського процесуально го кодексу України судами пе ршої інстанції" від 26.12.2011р. №18 виз начено, що початок розгляду с прави по суті має місце з того моменту, коли господарський суд після відкриття судовог о засідання, роз'яснення (за н еобхідності) сторонам та інш им учасникам судового процес у їх права та обов'язки і розгл яду інших клопотань і заяв (пр о відкладення розгляду справ и, залучення до участі в ній ін ших осіб, витребування додат кових доказів тощо) переходи ть безпосередньо до розгляду позовних вимог, про що зазнач ається в протоколі судового засідання.

Розгляд справи №8/10/9/16/6/163-Н (2-177/05) з а позовом ОСОБА_3 до Товар иства з обмеженою відповідал ьністю "Хмельницький комбіна т хлібопродуктів", Виконавчо го комітету Хмельницької міс ької ради про визнання недій сним рішення установчих збор ів від 17.08.2004 р. про затвердження статуту ТОВ „Хмельницький к омбінат хлібопродуктів”, виз нання недійсним Статуту ТОВ „Хмельницький комбінат хліб опродуктів”, скасування держ авної реєстрації ТОВ „Хмельн ицький комбінат хлібопродук тів”, скасування державної р еєстрації припинення ВАТ „Хм ельницький комбінат хлібопр одуктів” та першим зустрічни м позовом Товариства з обмеж еною відповідальністю "Хмель ницький комбінат хлібопроду ктів" до ОСОБА_3 про визнан ня відсутності корпоративно го права у ОСОБА_3 у Товари стві з обмеженою відповідаль ністю „Хмельницький комбіна т хлібопродуктів” по суті ві дбувся 29.12.11р.

Згідно протоколу судового засідання від 29.12.2011р. по справі №8/10/9/16/6/163-Н (2-177/05) (далі - протокол) в с удовому засіданні 29.12.2011р. було з аслухано по суті виступ пред ставника позивача за первісн им позовом, представника пер шого відповідача за первісни м позовом, представника пози вача за зустрічним позовом, п редставника відповідача за з устрічним позовом, представн ик другого відповідача за пе рвісним позовом не з'явився. Т аким чином, дані факти свідча ть про те, що розгляд справи ро зпочався по суті.

Також, із зазначеного прото колу вбачається, що судове за сідання закінчилось об 11 год. 25 хв. (а.с.63,т.5).

Другий зустрічний позов То вариства з обмеженою відпові дальністю "Хмельницький комб інат хлібопродуктів" про стя гнення вартості акцій в сумі 73238,5 грн. від 28.12.2011р. №28/12-1 одержано г осподарським судом Хмельниц ької області 29.12.2011р. об 11 год. 35 хв. , що підтверджується відмітк ою канцелярії господарськог о суду Хмельницької області на другій зустрічній позовні й заяві ТОВ "Хмельницький ком бінат хлібопродуктів", тобто після закінчення судового з асідання.

У випадку відсутності підс тав прийняття зустрічного по зову для сумісного розгляду з первісним позовом, встанов лених ч. 1 ст. 60 ГПК України, позо вна заява підлягає поверненн ю відповідно до ст. 60 ГПК Украї ни.

Таким чином, другий зустріч ний позов Товариства з обмеж еною відповідальністю "Хмель ницький комбінат хлібопроду ктів" про стягнення вартості акцій від 28.12.2011р. №28/12-1 подано піс ля початку розгляду справи п о суті, що є підставою для пове рнення другого зустрічного п озову без розгляду.

Враховуючи вищевикладене , колегія суддів вважає, що міс цевий господарський суд обгр унтовано встановив, що друга зустрічна позовна заява Тов ариства з обмеженою відповід альністю "Хмельницький комбі нат хлібопродуктів" про стяг нення вартості акцій від 28.12.2011р . №28/12-1 подана до господарськог о суду з порушенням вимог ч. 1 с т. 60 Господарського процесуал ьного кодексу України та під лягає поверненню без розгляд у.

Викладені в апеляційній ск арзі доводи апелянта, є необґ рунтованими та такими, що спр остовуються вищезазначеним та матеріалами справи.

З огляду на викладене вище та встановлені обставини спр ави, судова колегія дійшла до висновку, що ухвала місцевог о суду про повернення зустрі чної позовної заяви від 29.12.2011р. у справі №8/10/9/16/6/163-Н (2-177/05) є законно ю та обгрунтованою, відповід ає нормам матеріального та п роцесуального права, а довод и апеляційної скарги не спро стовують висновку місцевого суду.

Отже, підстави для її скасув ання відсутні.

Керуючись ст.ст.99,101,103,105,106 Госпо дарського процесуального ко дексу України, суд, -

П О С Т А Н О В И В :

1. Ухвалу господарськог о суду Хмельницької області від 29.12.2011 року залишити без змін , а апеляційну скаргу позивач а за зустрічним позовом - Това риства з обмеженою відповіда льністю "Хмельницький комбін ат хлібопродуктів" - без задов олення.

2. Постанова набирає законно ї сили з дня її прийняття і мож е бути оскаржена у касаційно му порядку протягом двадцяти днів з дня набрання постанов ою апеляційного господарськ ого суду законної сили.

3. Справу повернути до госпо дарського суду Хмельницької області.

Головуючий суддя Гудак А.В.

Суддя Олексюк Г.Є.

Суддя Сініцина Л.М.

1415/12