Постанова

від 04.10.2011 по справі 2а-2520/11/2070

ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

04 жовтня 2011 р. Справа № 2а-2520/11/2070

Колегія суддів Харківськ ого апеляційного адміністра тивного суду у складі

Головуючого судді: Кононе нко З.О.

Суддів: Бондара В.О. , Донець Л.О.

за участю секретаря судово го засідання Попової С.С.

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміще нні Харківського апеляційно го адміністративного суду ад міністративну справу за апел яційною скаргою Спеціалізов аної державної податкової ін спекції по роботі з великими платниками податків у м. Харк ові на постанову Харківськ ого окружного адміністратив ного суду від 19.05.2011р. по справі № 2а-2520/11/2070

за позовом Товариства з обмеженою відповідальніст ю "Будмен-Інтер"

до Спеціалізованої дер жавної податкової інспекції по роботі з великими платник ами податків у м. Харкові

про скасування податко вих повідомлень-рішень,

ВСТАНОВИЛА:

18.03.2011 р. Товариство з обмеж еною відповідальністю “Будм ен Інтер” (далі - позивач) звер нувся до Харківського окружн ого адміністративного суду з позовом до Спеціалізованої державної податкової інспек ції по роботі з великими плат никами податків у м. Харкові (д алі - відповідач, СДПІ ВПП у м . Харкові), в якому, уточнивши п озовні вимоги, просив суд ска сувати податкові повідомлен ня-рішення Спеціалізованої д ержавної податкової інспекц ії по роботі з великими платн иками податків у м. Харкові ві д 09.03.2011 р. № 0000230854 та від 09.03.2011 р. № 0000240854, судові витрати покласт и на відповідача.

Постановою Харківського о кружного адміністративного суду від 19.05.2011 р. адміністратив ний позов Товариства з обмеж еною відповідальністю "Будме н Інтер" до Спеціалізованої д ержавної податкової інспекц ії по роботі з великими платн иками податків у місті Харко ві про скасування податкових повідомлень-рішень - задовол ено.

Скасовано податкові повід омлення рішення Спеціалізов аної державної податкової ін спекції по роботі з великими платниками податків у місті Харкові від 09.03.2011 року № 0000230854 та № 0000240854.

Стягнуто з Державного бюдж ету України на користь Товар иства з обмеженою відповідал ьністю "Будмен Інтер" сплачен е державне мито у розмірі 3,40 гр н.

Відповідач не погодився з п остановою суду першої інстан ції, подав апеляційну скаргу , в якій просить скасувати пос танову Харківського окружно го адміністративного суду ві д 19.05.2011 року по справі № 2а-2520/11/2070 та прийняти нове рішення, яким в ідмовити в задоволенні позов них вимог Товариства з обмеж еною відповідальністю «Будм ен Інтер» в повному обсязі.

Свою незгоду з рішенням суд у мотивує тим, що постанова су ду першої інстанції постанов лена з порушенням норм матер іального права: ч.ч.1, 5 ст. 203, ч. 1 ст . 215, ч. 1 ст. 216, ст. 228 ЦК України; п. 5.1, п.п . 5.2.1 п. 5.2, п.п. 5.3.9 п. 5.3 ст. 5 Закону Украї ни «Про оподаткування прибут ку підприємств»; п.п. 7.2.3 п.п.7.2.6 п. 7. 2, п.п. 7.3.1 п. 7.3, п.п. 7.4.1, п.п.7.4.5 п. 7.4 ст. 7 Зако ну України «Про податок на до дану вартість», норм процесу ального права: п.4 ст. 11, ст. 86 КАС У країни, вважає, що судом не бул о надано об' єктивної оцінки таким доказам, як акт невиїзн ої документальної перевірки ТОВ «ЮСТА КВ» від 12.01.2011 р. № 18/2302/351472, а кт перевірки ТОВ «Гранд Гамм а» № 600/23-4/37101792 від 27.08.20120 р., листу держ авної прикордонної служби Ук раїни від 12.11.2010 р. № 15857/10/26-015.

Позивач надав письмові зап еречення на апеляційну скарг у, просить апеляційну скаргу залишити без задоволення, а п останову Харківського окруж ного адміністративного суду від 19.05.2011 року - без змін.

Розглянувши матеріали спр ави, заслухавши суддю-допові дача, перевіривши правильніс ть застосування судом першої інстанції норм чинного зако нодавства, колегія суддів ап еляційної інстанції дійшла в исновку, що апеляційна скарг а підлягає задоволенню з нас тупних підстав.

Судом першої інстанції вст ановлено та підтверджено суд ом апеляційної інстанції, що з 27.12.2010 р. по 08.02.2011 р. СДПІ ВПП у м. Хар кові була проведена документ альна планова виїзна перевір ка Товариства з обмеженою ві дповідальністю “Будмен Інте р” (ідентифікаційний код - 3311 9743) з питання дотримання вимог податкового законодавства з а період з 01.07.2009 р. по 30.09.2010 р., валют ного та іншого законодавства за період з 01.07.2009 р. по 30.09.2010 р.

Результати проведеної пер евірки оформлені актом від 15.0 2.2011 р. № 359/23-1/33119743.

09.03.2011 р. з посиланням на зазнач ений акт СДПІ ВПП у м. Харкові було прийнято податкове пові домлення-рішення № 0000230854 пр о визначення податкового зоб ов' язання з податку на дода ну вартість в загальному роз мірі 504.088 грн. 75 коп. (основний пла тіж - 403.271,00 грн., штрафні санкці ї - 100.817,75 грн.) та податкове пові домлення - рішення №0000240854 про ви значення суми податкового зо бов' язання з податку на при буток у загальному розмірі 166. 547 грн. 50 коп. (основний платіж - 133.238,00 грн., штрафні санкції - 33.309,5 0 грн.).

Також судом з' ясовано, що ф актичною підставою для винес ення спірних податкових пові домлень-рішень слугували від ображені в акті від 15.02.2011 р. № 359/23-1/3 3119743 висновки суб' єкта владни х повноважень про порушення ТОВ “Будмен Інтер”вимог:

-п.5.1, п.п.5.2.1 п.5.2, п.п.5.3.9 п. 5.3. ст.5 Закон у України “Про оподаткування прибутку підприємств”, а сам е: безпідставне віднесення д о складу валових витрат обіг у та виробництва суми витрат , понесених за господарським и операціями з ТОВ “Гранд Гам ма”, ТОВ “Юста КВ”, оскільки ці господарські операції відбу вались в межах нікчемних пра вочинів;

-п.п.7.2.3, п.п.7.2.6 п.7.2, п.п.7.3.1 п.7.3, п.п.7.4.1, п.п .7.4.4, п.п.7.4.5 п.7.4. ст.7 Закону України “ Про податок на додану вартіс ть”, а саме: безпідставне збіл ьшення податкового кредиту з ПДВ за рахунок податкових на кладних, які були виписані ТО В “Гранд Гамма”, ТОВ “Юста КВ” , ТОВ “Селма Трейд”, ТОВ “Штуді ан”, ПП “Укртранс Інвест”на п ідтвердження проведення гос подарських операцій, які від бувались в межах нікчемних п равочинів, податкові накладн і виписані з порушенням прав ила першої події.

Задовольняючи позовні вим оги, суд першої інстанції вих одив з того, що в ході судового розгляду відповідачем не бу ло доведено правомірності мо тивів винесення спірних пода ткових повідомлень-рішень, щ о зумовлює висновок про необ ґрунтованість визначення до даткових податкових зобов' язань і, як наслідок, наявніст ь факту порушення прав та охо ронюваних законом інтересів ТОВ “Будмен Інтер”.

Колегія суддів не погоджує ться з висновком суду першої інстанції з наступних підст ав.

В ході планової виїзної пер евірки ТОВ «Будмен Інтер» бу ло встановлено завищення вал ових витрат на 24719 грн. та завищ ення податкового кредиту на 4944 грн. по операціям з придбанн я ТМЦ у ТОВ «Юста КВ».

Висновки акту перевірки ві д 15.02.2011 р. № 359/23-1/33119743, з питань дотрим ання вимог податкового закон одавства за період з 18.05.2007 р. по 30 .11.2010 р. свідчать, що правочини мі ж ТОВ «ЮстаКВ» (код ЄДРПОУ 35147272) та покупцями (зокрема, й ТОВ «Б удмен Інтер») здійснені без м ети настання реальних наслід ків та є нікчемними і не створ юють юридичних наслідків, кр ім тих, що пов' язані з їх неді йсністю та, як наслідок, відсу тність об' єктів оподаткува ння по операціях з продажу ци х товарів (послуг) підприємст вам - покупцям за період з 18.05. 2007 р. по 30.11.2010 р., в розумінні ст. 3 За кону України «Про оподаткува ння прибутку підприємтв» від 28.12.1994 р. № 334/94-ВР (зі змінами та допо вненнями) (далі - Закон № 334/94-ВР) та ст. 3 Закону України «П ро податок на додану вартіст ь» від 03.04.1997 р. № 168/97-ВР (зі змінами т а доповненнями) (далі - Зак он № 168/97-ВР).

Як вбачається з акту невиїз ної документальної перевірк и ТОВ «Юста КВ» від 12.01.2011 р. № 18/2302/35147 2 з питань дотримання вимог по даткового законодавства вст ановлено, що ТОВ «Юста КВ» від сутнє за юридичною адресою; з податкової звітності ТОВ «Ю ста КВ» вбачається, що кількі сть осіб які працювали на під приємстві у перевіряємому пе ріоді становила 0-1 особу; осно вні фонди та транспортні зас оби відсутні; постачальникам и ТОВ «Юста КВ» в перевіряємо му періоді ТОВ «Ірмекс», ТОВ «Октос-В», ТОВ «Налєстра», які як суб' єкти господарювання створювалися без мети здійс нення господарської діяльно сті та здійснювали свою діял ьність поза межами правового поля, а саме - здійснювали пр оведення безтоварних фінанс ових операцій, про що свідчат ь постанова Орджонікідзевс ького районного суду м. Запор іжжя від 27.04.2011 р. , постанова Ордж онікідзевського районного с уду м. Запоріжжя від 10.06.2010 р., виро к Мнлітопольського міськрай онного суду Запорізької обла сті від 02.06.2010 р.

Відповідно до п. 2 ст. 215 ЦК Укра їни недійсним є правочин, якщ о його недійсність встановле на законом (нікчемний правоч ин). У цьому разі визнання тако го правочину недійсним судом не вимагається. Висновки щод о нікчемності правочинів між ТОВ «Юста КВ» та Покупцями, зр облені в акті перевірки ДПІ у Комунарському районі м. Запо ріжжя, ґрунтуються на нормах чинного законодавства, зокр ема, ЦК України. Отже, нікчемні сть правочинів між ТОВ «Юста КВ» та покупцями встановлен а законом.

Також, колегія суддів зазна чає, що встановлення факту не реальності вчинення господа рської операції не потребує з' ясування змісту умислу уч асників такої операції. Відс утність реально вчиненої гос подарської операції та, як на слідок, юридична дефектність відповідних первинних докум ентів, за змістом пункту 44.1 Под аткового кодексу України не дозволяє формувати дані пода ткового обліку незалежно від спрямованості умислу платни ків податку-учасників відпов ідної операції.

Крім того, в ході планової в иїзної перевірки ТОВ «Будмен Інтер» було встановлено зав ищення валових витрат в сумі 508234 грн. по операціям з придбан ня ТМЦ у ТОВ «Гранд Гамма».

Висновки акту перевірки ві д 15.02.2011 р. № 359/23-1/33119743 грунтуються на п ервинних документах, наданих до перевірки, та матеріалах д окументальної невиїзної пер евірки ТОВ «Гранд Гамма» (код ЄДРПОУ 37101792) з питань дотриманн я вимог податкового законода вства та іншого законодавств а за період з 01.06.2010 р. по 30.06.2010 р. (акт № 600/23-4/37101792 від 27.08.2010 р.), що надійшли н а адресу відповідача від ДПІ у Печерському районі м. Києва .

Так, перевіркою ТОВ «Гранд Г амма» встановлено порушення :

1. ч. 5 ст. 203, ч. 1, 2 ст. 215 , ст.. 216 ЦК України в частині недодержа ння вимог зазначених статей в момент вчинення правочинів , які не спрямовані на реальне настання наслідків, що обумо влені ними по правочинах, зді йснених ТОВ «Гранд Гамма» пр и придбанні та продажу товар ів (послуг). Товар (послуги) по в казаних правочинах не був пе реданий в порушення ст. ст. 662, 655, 656 ЦК України.

2. перевіркою встановл ено відсутність об' єктів оп одаткування при придбанні та продажу товарів (послуг) у чер вні 2010 р., які підпадають під ви значення ст. 3 Закону № 334/94-ВР.

3. перевіркою встановл ено відсутність об' єктів оп одаткування при придбанні та продажу товарів (послуг) у чер вні 2010 р., які підпадають під ви значення ст. 3 закону № 168/97-ВР.

Отже, оскільки перевіркою Т ОВ «Гранд Гамма» встановлено , що правочини між ТОВ «Гранд Г амма» та покупцями (зокрема й ТОВ «Будмен Інтер») здійснен і без настання реальних насл ідків та є нікчемними і не ств орюють юридичних наслідків к рім тих, що пов' язані з їх нед ійсністю та, як наслідок, відс утність об' єктів оподаткув ання при продажу товарів (пос луг) у червні 2010 р. , які підпадаю ть під визначення ст. 3 Закону № 334/94-ВР, то збільшення валових витрат ТОВ «Будмен Інтер» на підставі договору поставки товару з відстрочкою платежу № 010610 (О)/15 від 01.06.2010 р., укладеному мі ж ТОВ «Будмен Інтер» (Покупец ь) та ТОВ «Гранд Гамма» (Постач альник) суперечить ст. 228 ЦК Укр аїни та п.5.1 ст. 5 Закону № 334/94-ВР.

Таким чином, в порушення п. 5.1 , п.п. 5.2.1 п. 5.2, п.п.5.3.9 п. 5.3 ст. 5 Закону № 33 4\94-ВР ТОВ «Будмен Інтер» зави щено валові витрати за ІІ ква ртал 2010 р. у сумі 508234 грн.

Крім того, в ході планової в иїзної перевірки ТОВ «Будмен Інтер» встановлено завищенн я податкового кредиту за лип ень 2009 р. у сумі 116068,75 грн., внаслідо к включення до його складу ПД В по податковим накладним, ск ладеним з порушенням вимог з аконодавства, та за жовтень 200 9 р. у сумі 41667 грн., внаслідок вкл ючення до його складу ПДВ без його підтвердження податков ими накладними по операціям з придбання ТМЦ у ТОВ «Штудіа н» (код ЄДРПОУ 36147815).

Як вбачається з матеріалів справи, перевіркою встановл ено, що до складу податкового кредиту ТОВ «Будмен Інтер» у липні 2009 р. включено ПДВ у сумі 116068,75 грн. (загальна сума з ПДВ - 696412,50 грн.) на підставі податков их накладних, виписаних ТОВ « Штудіан» у липні 2009 р. по факту відвантаження на адресу ТОВ «Будмен Інтер» товару без вр ахування того факту, що стано м на 01.07.2009 р. даний товар було час тково оплачено, про що свідчи ть дебіторська заборгованіс ть по ТОВ «Штудіан» по рахунк у 63 «Розрахунки з постачальни ками та підрядниками» у сумі 696412,50 грн., тобто без дотримання «правила першої події».

Відповідно до п.п. 7.2.3 п. 7.2 ст. 7 За кону № 168/97-ВР податкова накладн а складається у момент виник нення податкових зобов' яза нь продавця у двох примірник ах. Орігінал податкової накл адної видається покупцю, коп ія залишається у продавця то варів (робіт, послуг) … Податко ва накладна є звітним податк овим документом і одночасно розрахунковим документом …

Відповідно до п.п. 7.3.1 п. 7.3 ст. 7 За кону № 168/97-ВР датою виникнення податкових зобов' язань з по ставки товарів (робіт, послуг ) вважається дата, яка припада є на податковий період, протя гом якого відбувається будь- яка з подій, що сталася раніше :

- або дата зарахування коштів від покупця (замовник а) на банківський рахунок пла тника податку, як оплата това рів (робіт, послуг), що підляга ють поставці, а уразі поставк и товарів (робіт, послуг) за го тівкові грошові кошти - дат а їх оприбуткування в касі пл атника податку, а при відсутн ості такої - дата інкасації готівкових коштів у банківс ькій установі, що обслуговує платника податку;

- або дата відвантажен ня товарів, а для робіт (послуг ) - дата оформлення документ а, що засвідчує факт виконанн я робіт (послуг) платником под атку.

Матеріали справи свідчать , що на момент виписки ТОВ «Шту діан» податкових накладних н а адресу ТОВ «Будмен Інтер» н а загальну суму поставки 696412,50 г рн. (в т. ч. ПДВ - 116068,75 грн.) законод авчі підстави для їх виписки у ТОВ «Штудіан» - продавець - були відсутні, оскільки відп овідно до п.п. 7.3.1 п. 7.3 ст. 7 Закону № 168/97-ВР в даному випадку податк ові зобов' язання продавця т а підстави для складання под аткових накладних виникають у ТОВ «Штудіан» по факту отри мання від ТОВ «Будмен Інтер» грошових коштів у сумі 696412,50 грн (в т. ч. ПДВ - 116068,75 грн.) до 01.07.2009 р.

Податок на додану вар тість з суми грошових коштів у розмірі 153552,42 грн., перерахова них ТОВ «Будмен Інтер» на адр есу ТОВ «Штудіан» 08.07.2009 р. та, яка фактично є сумою передплати на адресу постачальника ста ном на 31.07.2009 р., не підлягає включ енню до складу податкового к редиту ТОВ «Будмен Інтер» у з в' язку з тим, що на дату перер ахування грошових коштів на адресу ТОВ «Штудіан» останні м не було надано на адресу пок упця - ТОВ «Будмен Інтер» на лежним чином оформлену подат кову накладну.

Таким чином, колегія с уддів зазначає, що податкові накладні на загальну суму по ставки 696412,50 грн. (в т. ч. ПДВ - 116068,75 г рн.) були складені ТОВ «Штудіа н» 06.07.2009 р. безпідставно та не є дійсними, оскільки виписані без дотримання вимог законод авства, а тому не можуть створ ювати юридичних наслідків.

Крім того, в ході планової в иїзної перевірки ТОВ «Будмен Інтер» було встановлено зав ищення податкового кредиту з а липень 2009 р. в сумі 8347,89 грн., внас лідок включення до його скла ду ПДВ по податковим накладн им, складеним з порушенням ви мог чинного законодавства по операціям з придбання ТМЦ у П П «Укртранс Інвестт» (код ЄДР ПОУ 34964435).

Як встановлено перевіркою , до складу податкового креди ту ТОВ «Будмен Інтер» у липні 2009 р. включено ПДВ у сумі 8347,89 грн . (загальна сума з ПДВ - 50087,32 грн .) на підставі податкових накл адних, виписаних ПП «Укртран с Інвест» у липні 2009 р. по факту відвантаження на адресу ТОВ «Будмен Інтер» товару без вр ахування того факту, що стано м на 01.07.2009 р. даний товар було час тково оплачено, про що свідчи ть дебіторська заборгованіс ть по ПП «Укртранс Інвест» по рахунку 63 «Розрахунки з поста чальниками та підрядниками» у сумі 50087,32 грн, тобто без дотри мання правила першої події. Т ак, на момент виписки ПП «Укрт ранс Інвест» у липні 2009 р. подат кових накладних на адресу ТО В «Будмен Інтер» на загальну суму поставки 50087,32 грн. (в т. ч. ПД В - 8347,89 грн.) законодавчі підст ави для їх виписки у ПП Укртра нс Інвест» - продавець - були відсутні, оскільки відповід но до п.п. 7.3.1 п. 7.3 ст. 7 Закону № 168/97-ВР , в даному випадку податкові з обов' язання продавця та під стави для складання податков их накладних виникають у ПП « Укртранс Інвест» по факту от римання від ТОВ «Будмен Інте р» грошових коштів у сумі 50087,32 г рн. (в т. ч. ПДВ - 8347,89 грн.) були скл адені ПП «Укртранс Інвест» у липні 2009 р. безпідставно та не є дійсними, оскільки виписан і без дотримання вимог Закон у № 168/97-ВР.

За зазначених обставин, кол егія суддів вважає, що ТОВ «Бу дмен Інтер» були безпідставн о віднесені до складу податк ового кредиту суми ПДВ у розм ірі 116068,75 грн. та 50087,89 грн, сплачени х відповідно ТОВ «Штудіан» т а ПП «Укртранс Інвест».

Крім того, в ході планової в иїзної перевірки ТОВ «Будмен Інтер» було встановлено зав ищення податкового кредиту з а липень 2010 р. у сумі 232243,76 грн., вна слідок включення до його скл аду ПДВ по податковим наклад ним, які не є дійсними, оскільк и складені на порушення вимо г законодавства по операціям з придбання ТМЦ у ТОВ «Селма-Т рейд» (код ЄДРПОУ 37101242). Податков і накладні було складено ТОВ «Селма-Трейд» по факту поста вки на адресу ТОВ «Будмен Інт ер» ТМЦ (фанера, лист ПВХ, вент илятори, гіпсокартон, теплор улон,шпаклівка, штукатурка, д ушова кабіна, бензопили, грун тівка, плити вологостійкі, гр унтозацепи, плуг великий, ада птер до мотоблоку, мотоблок, п ричепний механізм та ін..) на з агальну суму 1393456,60 грн. (в т. ч. ПДВ - 232242,76 грн.).

В ході перевірки договору, н а підставі якого проводилися фінансово-господарські опер ації між ТОВ «Будмен Інтер» т а ТОВ «Селма-Трейд», позиваче м такий договір не надано.

Перевіркою правильності в ідображення в податковому об ліку взаємовідносин ТОВ «Буд мен Інтер» із ТОВ «Селма-Трей д» встановлено, що ТОВ «Селма -Трейд» 05.05.2010 р. зареєстроване П ечерською районною адмініст рацією м. Києва та перебуває н а обліку в ДПІ у Печерському р айоні м. Києва.

Для підтвердження факту вз аємовідносин між підприємст вами відповідачем до ДПІ у Пе черському районі м. Києва над іслано запит про проведення зустрічної перевірки.

Із ДПІ у Печерському районі м. Києва отримано акт про немо жливість проведення перевір ки контрагента ТОВ «Селма-Тр ейд» з питань підтвердження отриманих від платника подат ків ТОВ «Будмен Інтер» відом остей від 03.02.2011 р. № 299/23-11/37101242, у якому , зокрема, зазначено:

«Відповідно до бази даних AI S «BEST- ZVIT» декларація з ПДВ за лип ень 2010 р. (вхідний номер 415355 від 24.09 .2010 р), а також додаток № 5 Розшифр овки у розрізі контрагентів (вхідний номер 415356 від 24.09.2010 р) має статус «Не визнана як податк ова декларація».

Крім того, у додатку № 5 Розши фровки у розрізі контрагенті в (вхідний номер 415356 від 24.09.2010 р.) до податкової декларації за ли пень 2010 р. контрагент з кодом 33119 743 - відсутній.»

В ході аналізу показників д екларації з податку на додан у вартість ТОВ «Селма-Трейд» за липень 2010 р. та додатку № 5 «Ро зшифровки податкових зобов' язань та податкового кредиту у розрізі контрагентів» до д екларації було встановлено, що до складу податкових зобо в' язань постачальника ТОВ « Селма-Трейд» ПДВ з вартості п оставки на адресу ТОВ «Будме н Інтер» у липні 2010 р. у сумі 232242,76 г рн. не задекларовано.

Відповідно до п. 3.4 Порядку за повнення і подання податково ї декларації з податку на дод ану вартість, затвердженого наказом Державної податково ї адміністрації України від 30.05.1997 р. № 166 та зареєстрованого в Міністерстві юстиції Україн и 09.07.1997 р. за № 250/2054, платник податку самостійно обчислює суму по даткового зобов' язання, яку зазначає в декларації. Дані, н аведені в декларації, мають в ідповідати даним бухгалтерс ького та податкового обліку платника, достовірність дани х підтверджується: підписом платника, якщо платник - фіз ична особа, в інших випадках (о соба яка визначена як платни к податку на додану вартість , крім фізичних осіб) - підпис ами відповідальних посадови х осіб (керівника, головного б ухгалтера) та печаткою, а в раз і подання декларації в елект ронній формі - електронним підписом осіб (які підписуют ь декларацію), зареєстровани м у порядку, визначеному зако нодавством.

В ході перевірки ТОВ «Будме н Інтер» були надані податко ві накладні, складені ТОВ «Се лма-Трейд». Наявність у підпр иємства ТОВ «Будмен Інтер» п одаткових накладних є обов' язковою обставиною для визна чення правильності формуван ня податкового кредиту, але н е вичерпною, оскільки згідно Закону № 168/97-ВР податкова накл адна складається в момент ви никнення податкових зобов' язань продавця (ТОВ «Селма-Тр ейд»). Отже, податкові накладн і на загальну суму 1393456,60 грн. (в т. ч. ПДВ - 232242,76 грн.), складені ТОВ «Селма-Трейд» у липні 2010 р. не є дійсними, оскільки податков і зобов' язання ТОВ «Селма-т рейд» з вартості поставки на адресу ТОВ «Будмен Інтер» у л ипні 2010 р. у сумі 232242,76 грн. не задек ларовано (не задекларовано о б' єкт оподаткування).

Право на податковий кредит у ТОВ «Будмен Інтер» не виник ає, оскільки при цьому не дотр имано обов' язкових умов для виникнення такого права - в иникнення об' єкту оподатку вання у постачальника ТОВ «С елма-Трейд», що передбачено в имогами ст. 3 Закону № 168/97-ВР. Згі дно п.п. 3.1.1 п. 3.1 ст. 3 закону № 168/97-ВР о б' єктом оподаткування є опе рації платників податків з п оставки товарів та послуг, мі сце поставки яких знаходитьс я на митній території Україн и.

Крім того, перевіркою встан овлено, що усі податкові накл адні, які було виписано ТОВ «С елма-Трейд» на адресу ТОВ «Бу дмен Інтер» підписано ОСОБ А_2 згідно інформації ДПІ у П ечерському районі м. Києва, а т акож ІБД ДПА України «Систем а автоматизованого співстав лення податкових зобов' яза нь та податкового кредиту в р озрізі контрагентів» було вс тановлено, що засновником, ке рівником та головним бухгалт ером ТОВ «Селма-Трейд» є ОС ОБА_3, який є громадянином Узбекистану. Згідно інформ ації Державної прикордонної служби України від 12.11.2010 р. № 15857/10/2 6-015 ОСОБА_3 виїхав з України 17.05.2010 р. Інформація щодо кілько сті працівників на ТОВ «Селм а-Трейд» згідно ІБД ДПА Украї ни «Система автоматизованог о співставлення податкових з обов' язань та податкового к редиту в розрізі контрагенті в» відсутня.

За зазначених обставин, кол егія суддів вважає, що ТОВ «Бу дмен Інтер» на порушення вим оог п.п. 7.2.3 п. 7.2, п.п. 7.3.1 п. 7.3, п.п. 7.4.5 п. 7.4 с т. 7 закону № 168/97-ВР завищено под атковий кредит за липень 2010 р. у сумі 232242,76 грн., внаслідок включ ення до його складу ПДВ по под атковим накладним, які не є ді йсними, оскільки складені на порушення вимог законодавст ва.

Згідно ч. 2 ст. 205 Кодексу адмін істративного судочинства Ук раїни суд апеляційної інстан ції за наслідками розгляду а пеляційної скарги може своєю постановою змінити постанов у суду першої інстанції або п рийняти нову постанову, яким и суд апеляційної інстанції задовольняє або не задовольн яє позовні вимоги.

Таким чином, колегія суддів приходить до висновку, що апе ляційна скарга є обґрунтован ою, тому рішення Харківськог о окружного адміністративно го суду від 19.05.2011 року підлягає скасуванню з прийняттям ново го про відмову у задоволенні позовних вимог ТОВ «Будмен І нтер».

Керуючись ст.ст. 160, 167, 195, 196, < 197 > п. 3 ст. 198, < Список > ст. 202, 205, 207, 209, 254 Кодек су адміністративного судочи нства, колегія суддів, -

П О С Т А Н О В И Л А:

Апеляційну скаргу Спец іалізованої державної подат кової інспекції по роботі з в еликими платниками податків у м. Харкові задовольнити.

Постанову Харківського ок ружного адміністративного с уду від 19.05.2011р. по справі № 2а-2520/11/207 0 скасувати, прийняти нове рі шення, яким у задоволенні поз овних вимог Товариства з обм еженою відповідальністю “Бу дмен Інтер”відмовити.

Постанова набирає законно ї сили з моменту її проголоше ння та може бути оскаржена у к асаційному порядку протягом двадцяти днів з дня складанн я постанови у повному обсязі шляхом подачі касаційної ск арги безпосередньо до Вищого адміністративного суду Укра їни.

Головуючий суддя < підпис > Кононенко З.О.

Судді < підпис >

< підпис > Бондар В.О.

Донець Л.О.

< Список > < Текст >

Повний текст постанови виг отовлений 10.10.2011 р.