Постанова

від 13.02.2012 по справі 2а/0470/4776/11

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

30 червня 2011 р. Справа № 2а/0470/4776/11

Дніпропетро вський окружний адміністрат ивний суд у складі:

головуючого судді Тулянцевої І.В.

при секретарі Кичинській Т.А.

за участю:

представників позивача Крутовських С.В.

представника відповідача Духневич Т.С.

розглянувши у відкритом у судовому засіданні у місті Дніпропетровську адміністр ативну справу за позовом Тов ариства з додатковою відпов ідальністю Довірче товарист во «ДАСК-Інвест» до Державно ї податкової інспекції у Жов тневому районі м. Дніпропетр овська про визнання протипра вним та нечинним податковог о повідомлення-рішення № 00002 12304 від 19 квітня 2011 року, -

ВСТАНОВИВ:

Товариство з додатково ю відповідальністю Довірче товариство «ДАСК-Інвест» (да лі - Позивач) звернулося з ад міністративним позовом до Де ржавної податкової інспекці ї у Жовтневому районі м. Дніпр опетровська (далі - ДПІ) про ви знання протиправним та нечи нним податкового повідомле ння-рішення № 0000212304 від 19 кві тня 2011 року. В обґрунтування по зову позивач зазначив, що 21.03.2011 року відповідачем було прове дено позапланову виїзну пере вірку Товариства з додатково ю відповідальністю Довірче т овариство «ДАСК-Інвест» з пи тань дотримання вимог податк ового та іншого законодавств а по операціях з придбання та продажу акцій ВАТ «Східні ен ергопостачальні мережі» за п еріод з 01.10.07 по 31.12.10 р. про що склад ено акт №728/23-4/21860103 (далі - Акт перевірки) та винесено подат кове повідомлення-рішення №0 000212304 від 19.04.2011 р. про донарахуванн я сум податкового зобов'язан ня (з урахуванням штрафних са нкцій) з податку на прибуток у розмірі 650049.00 грн. Позивач зазна чає, податкове повідомлення- рішення підлягає скасуванню , оскільки при проведенні вка заної перевірки відповідаче м були порушені строки її про ведення, а також не враховано , що операції по придбанню та п родажу цінних паперів - акц ій ВАТ «Східні енергопостача льні мережі» підтверджуютьс я первинними документами, ві дображені у відповідних Декл араціях на прибуток, відбули сь до прийняття рішення Голо сіївського районного суду пр о визнання недійсною реєстра цію випуску акцій та свідоцт ва про реєстрацію акцій ВАТ « Східні енергопостачальні ме режі» від 16.03.2010 р.

В судовому засіданні предс тавник позивача позовні вимо ги підтримав, зазначивши, що а нулювання випуску емітента В АТ «Східні енергопостачальн і мережі» здійснено розпоряд женням Державної комісії з ц інних паперів від 23.09.10 №120-С-А. Вра ховуючи зазначене розпорядж ення, зберігачем цінних папе рів акції емітента списані, щ о відображено позивачем у де кларації з податку на прибут ок підприємства за 9 місяців 20 09 р., за 2009 рік, а також за 9 місяців 2010 р., з чим погодився податков ий орган в ході перевірки. Поз ов просили задовольнити.

Представник відповідача, Д ержавної податкової інспекц ії у Жовтневому районі м. Дніп ропетровська, в судове засід ання з' явився, проти задово лення позову заперечував, за значивши, що висновки акту пе ревірки узгоджуються з полож еннями чинного законодавств а, порушень строків проведен ня перевірки допущено не бул о. Враховуючи рішення Голосі ївського районного суду м. Ки єва від 16.03.10, яким реєстрація ви пуску акцій визнана недійсно ю, та яке є обов' язковим для в иконання, акцій ВАТ «Східні е нергопостачальні мережі» не мають ні статусу цінного пап еру, ні статусу товару, відтак правочини, укладені позивач ем з контрагентами з приводу таких акцій є нікчемними, а то му у позивача немає законних підстав щодо відображення в окремому податковому обліку фінансового результату опер ацій з цими акціями.

Вивчивши доводи позову та з аперечень, заслухавши поясне ння сторін, дослідивши матер іали справи, проаналізувавши норми матеріального права, я кі регулюють спірні правовід носини, суд при винесені ріше ння виходить з наступних під став та мотивів.

Судом встановлено, що Держа вною податковою інспекцією у Жовтневому районі м.Дніпроп етровська було проведено поз апланову виїзну перевірку То вариства з додатковою відпов ідальністю Довірче товарист во «ДАСК-Інвест» з питань дот римання вимог податкового та іншого законодавства при зд ійсненні фінансово-господар ських операцій з придбання т а відчуження акцій ВАТ «Схід ні енергопостачальні мережі » за період з 01.10.2007 р. по 31.12.2010 р. За р езультатами перевірки склад ено акт від 21.03.2011 р. №728/23-4/21860103, згідно з висновками якого перевірк ою встановлено порушення поз ивачем пп.7.6.3, 7.6.4 п.7.6 ст. 7 Закон Укр аїни «Про оподаткування приб утку підприємств» від 28.12.1994 р. № 334/94-ВР в результаті чого завищ ено витрати із операцій з акц іями емітента ВАТ «Східні ен ергопостачальні мережі» за 1 -й - 2-й квартали 2009 року та 3-й кв артал 2010 року на загальну суму 2 612 175 грн., завищено доходи із оп ераціями з акціями за І-й - 2-й квартали 2009 року та 3-й квартал 2010 року на загальну суму 2 290 158 гр н., а також пп.4.1.6 п.4.1 ст.4, п.10.1 ст.10 Зак ону, в результаті чого заниже но податок на прибуток за 1-й - 3-й квартали 2009 року, 3-й - 4-й кварт али 2010 року на загальну суму 520 03 9 грн. (а.с.15-32).

На підставі акту перевірки органом податкової служби б уло винесено оскаржуване под аткове повідомлення-рішення від 19.04.11 № 0000212304, яким позивачу донараховані суми податкови х зобов' язань на загальну с уму 650 049.00 грн. (за основним плате жем - 520 039 грн., за штрафними санк ціями -130 010 грн.) (а.с.41).

Дослідженням наданих стор онами документів судом встан овлено, що документальна поз апланова виїзна перевірка по зивача проведена на підставі Наказу № 328 від 18.02.2011 р., виданого к ерівником контролюючого орг ану, перевірка повинна була п роводитись з 18.02.2011 року протяго м 10 робочих днів (а.с.174). Відповід но до направлення на перевір ку № 216/23-4 від 18.02.2011 р., перевірка пов инна була проводитись з 21.02.2011 р. , тривалістю 10 робочих днів (а.с .175). Наказом ДПІ від 09.03.2011 р. № 449, тер мін проведення перевірки бул о продовжено на 5 робочих днів з 09.03.2011 р. до 15.03.2011 р. (а.с.176), про що осо бисто був повідомлений дирек тор Товариства з додатковою відповідальністю Довірче т овариство «ДАСК-Інвест» Дь омін А.О. 09.03.2011 р. (а.с.177) Фактичн о, як зазначено в Акті пер евірки, документальна позапл анова виїзна перевірка позив ача проводилась з 18.02.2011 р. по 15.03.201 1 р., направлення та копія нака зу органу ДПІ вручені 23.02.2011 р. пі д розписку головному бухгалт еру Кабашній М.Є. (а.с.16).

З приводу наведених фактів суд відмічає наступне.

Відповідно до ст.19 Конститу ції України органи державної влади та органи місцевого са моврядування, їх посадові ос оби зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважен ь та у спосіб, що передбачені К онституцією та законами Укра їни.

Особливості проведення до кументальної позапланової в иїзної перевірки встановлен і ст.78 Податкового кодексу Укр аїни (далі - Кодекс). Відпові дно до п.78.4 ст.78, п.81.1 ст. 81 Кодексу, документальна позапланова в иїзна перевірка проводиться посадовими особами органів ДПС виключно на підставі ріш ення керівника органу ДПІ, оф ормленого наказом, та за умов и пред' явлення або надіслан ня платнику податків рекомен дованим листом із повідомлен ням про вручення або врученн я йому чи його уповноваженом у представнику під розписку копії наказу про проведення документальної позапланово ї виїзної перевірки та письм ового направлення на проведе ння такої перевірки в якому з азначаються підстави, дата п очатку та тривалість перевір ки, посада та прізвище посадо вої особи, яка проводить пере вірку. За змістом ст.78 Кодексу , строки проведення документ альних позапланових виїзних перевірок регламентовані ст .82 Кодексу, а отже тривалість т аких перевірок не повинна пе ревищувати 15 робочих днів для великих платників податків, щодо суб'єктів малого підпри ємництва - 5 робочих днів, інши х платників податків - 10 робоч их днів. Продовження строків проведення таких перевірок можливе за рішенням керівник а податкового органу не біль ш як на 10 робочих днів для вели ких платників податків, щодо суб'єктів малого підприємни цтва - не більш як на 2 робочих д ні, інших платників податків - не більш як на 5 робочих днів ( п.82.2 ст. 82 ПК України).

Відповідно до статті 1 Закон у України від 19.10.2000 №2063-111 «Про дер жавну підтримку малого підпр иємництва» від 19.10.2000 р. № 2063-III, вст ановлено, що суб'єктами малог о підприємництва є - юридичні особи - суб'єкти підприємниць кої діяльності будь-якої орг анізаційно-правової форми та форми власності, в яких серед ньооблікова чисельність пра цюючих за звітний період (кал ендарний рік) не перевищує 50 о сіб та обсяг річного валовог о доходу не перевищує 70 млн. гр ивень.

Отже, оскільки Позивач є юри дичною особою - суб'єктом мало го підприємництва, перевірка повинна була проводитися ві дповідно до п.82.2 ст.82 ПКУ протяг ом 5 робочих днів, з можливим п родовженням, за рішенням кер івника ОДПС, не більш як на 2 ро бочих дня, тобто загалом 7 робо чих днів.

Відповідно до Наказу ДПІ у Ж овтневому районі м. Дніпропе тровська від 18.02.2011 р. за № 328, термі н проведення перевірки Позив ача встановлено - 10 робочих д нів (замість встановлених за конодавством 5 робочих днів), 0 9.03.11 р. Наказом № 449 термін переві рки, яка вже була проведена з п орушенням строку, встановлен ого п.82.2 ст. 82 Кодексу, продовжен о ще на 5 робочих днів (замість 2 робочих днів), що є грубим пор ушенням норм податкового зак онодавства.

Відповідачем на надано до с уду доказів правомірності ви несення Наказів про встановл ення терміну проведення пере вірки у 10 днів та продовження ще на 5 робочих днів. Викладене свідчить про порушення конт ролюючим органом умов та тер мінів проведення документал ьної невиїзної перевірки поз ивача, тобто проведення пере вірки з порушенням порядку в становленого нормами матері ального права, відтак акт, скл адений в результаті такої пе ревірки, та документи, одержа ні в ході такої перевірки, не м ожуть вважатись допустимими доказами у справі.

Крім того, судом встановлен о, що між позивачем та Корпор ацією «Сток-Трейд» укладений договір купівлі-продажу цін них паперів № Б-6 від 29.01.09, згідно з яким позивач реалізував пр ості іменні акції ВАТ «Східн і енергопостачальні мережі» у кількості 270 000 шт. на суму 259 000,00 г рн. Передача цінних паперів п ідтверджена первинними доку ментами, а саме, актами прийма ння-передачі цінних паперів від 11.02.2009 р. у кількості 129 000 шт. та від 17.04.2009 р. у кількості 141 000 грн. (а .с. 54,61).

Розрахунки за реалізовані акції проведені шляхом пров едення взаємозаліку. Так, від повідно до Згоди про проведе ння взаємозаліку від 06.08.10 ТДВ Д Т «ДАСК-Інвест» - Сторона-1 заб оргованість по оплаті постав лених ТОВ Корпорація "Сток-тр ейд" Стороною-2 акцій за догово ром Б185/1-2007 від 07.08.07 і заборгованіс ть Сторони-2 по оплаті поставл ених Стороною-2 акцій за догов ором №Б6-2009 від 29.01.09 в сумі 259 900,00 грн. вважаються зарахованими зус трічні однорідні вимоги (а.с.10 7).

Відповідно до виписки про о перації з цінними паперами н а рахунку в цінних паперах № 00 3095 у зберігача ТОВ «Українськ ий інвестиційний клуб» (код Є ДРПОУ 35144923) за період з 01.02.09 по 28.02.09 а кції прості іменні ВАТ «Схід ні енергопостачальні мережі » у кількості 129000 штук, були спи сані 11.02.09 року з рахунку у цінни х паперах № 003095 (а.с.64-65).

Відповідно до виписки про о перації з цінними паперами н а рахунку в цінних паперах № 00 3095 у зберігання ТОВ «Українсь кий інвестиційний клуб» (код ЄДРПОУ 35144923) за період з 01.04.09 по 30.04.0 9 акції прості іменні ВАТ «Схі дні енергопостачальні мереж і» у кількості 141000 штук, були сп исані 17.04.09 року з рахунку у цінн их паперах № 003095 (а.с.55).

В податковому обліку реалі зація акцій ВАТ «Східні енер гопостачальні мережі» в люто му 2009 року у сумі 123800,00 грн. та в кві тні 2009 року у сумі 136100 грн. відобр ажено в рядку 1.1 додатку КЗ до Д екларації з податку на прибу ток підприємства за 1 квартал 2009 року як доходи від операцій з акціями (а.с.123-132).

Відповідно до біржового ко нтракту № 2980 від 13.04.09 укладеного на ЗАТ «Придніпровська фонд ова біржа» ТОВ «Регіон-Інвес т»(код ЄДРПОУ 24609680) на виконання умов договору доручення №14/09-Б від 10.04.09 здійснив юридичні дії від імені та за рахунок ТДВ ДТ «ДАСК-Інвест» по продажу про стих іменних акцій ВАТ «Схід ні енергопостачальні мережі » (код 33102436) в кількості 1000 шт. зага льною вартістю 3272,00 грн. Покупц ем вказаних цінних паперів в иступило ТОВ «Укрспецпесурс » (код ЄДРПОУ 32281021) (а.с.51-52). Відпові дно до акту приймання-переда чі цінних паперів від 16.04.09 до бі ржового контракту №2980 від 13.04.09 Т ДВ ДТ «ДАСК-Інвест» передав, а ТОВ «Укрспецпесурс» прийняв вказані цінні папери (а.с.53).

Розрахунки за реалізовані цінні папери проведені в без готівковій формі. ТОВ «Укрсп ецресурс» оплатило ТДВ ДТ «Д АСК-Інвест» суму договору в р озмірі 3272,00 грн., відповідно до п латіжного доручення №631 від 16.04 .09 з призначенням платежу «За акції іменні прості згідно б іржового контракту 2980 від 13.04.09 б ез ПДВ» (а.с.59).

Відповідно до виписки про о перації з цінними паперами н а рахунку в цінних паперах № 00 3095 у зберігача ТОВ «Українськ ий інвестиційний клуб» (код Є ДРПОУ 35144923) за період з 01.04.09 по 30.04.09 а кції прості іменні ВАТ «Схід ні енергопостачальні мережі » у кількості 1000 штук, були спис ані 16.04.09 року з рахунку у пінних паперах № 003095 (а.с.55).

В податковому обліку реалі зація акцій ВАТ «Східні енер гопостачальні мережі» в квіт ні 2009 року у сумі 3272,00 грн. відобра жено в рядку 1.1 додатку КЗ до Де кларації з податку на прибут ок підприємства за півріччя 2009 року як доходи від операцій з акціями (а.с.123-132).

Відповідно до біржового ко нтракту № 2987 від 22.05.09 укладеного на ЗАТ «Придніпровська фонд ова біржа» ТОВ «Регіон-Інвес т» (код ЄДРПОУ 24609680) на виконання умов договору доручення №21/09-Б від 21.05.09 здійснив юридичні дії від імені та за рахунок ТДВ ДТ «ДАСК-Інвест» по продажу про стих іменних акцій ВАТ «Схід ні енергопостачальні мережі » (код 33102436) в кількості 4000 шт. зага льною вартістю 5986,14 грн. Покупц ем вказаних цінних паперів в иступило ТОВ «Укрспецпесурс » (код ЄДРПОУ 32281021) (а.с.81-82). Відпові дно до акту приймання-переда чі цінних паперів від 26.05.09 до бі ржового контракту №2987 від 22.05.09 Т ДВ ДТ «ДАСК-Інвест» передав, а ТОВ «Укрспецпесурс» прийняв вказані цінні папери (а.с.84).

Розрахунки за реалізовані цінні папери проведені в без готівковій формі. ТОВ «Укрсп ецресурс» оплатило ТДВ ДТ «Д АСК-Інвест» суму договору в р озмірі 5986,14 грн., відповідно до п латіжного доручення №649 від 26.05 .09 з призначенням платежу «За акції іменні прості згідно б іржового контракту 2987 від 22.05.09» (а.с.88).

Про операції з цінними папе рами на рахунку в цінних папе рах № 003095 ТОВ «Український інве стиційний клуб» (код ЄДРПОУ 551 44923) за 26.05.09 акції прості іменні В АТ «Східні енергопостачальн і мережі» у кількості 4000 штук, були списані з рахунку у цінн их паперах № 003095 (а.с.85).

В податковому обліку реалі зація акцій ВАТ «Східні енер гопостачальні мережі» в квіт ні 2009 року у сумі 5986,14 грн. відобра жено в рядку 1.1 додатку КЗ до Де кларації з податку на прибут ок підприємства за півріччя 2009 року як доходи від «кран і м з акціями (а.с.123-132).

Судом також встановлено, що по Договору купівлі продажу цінних паперів №Б152-2009 від 28.05.2009 р . ТДВ ДТ «ДАСК-Інвест» - «Прода вець» реалізувало ТОВ Корпор ація "Сток-Трейд" - «Покупець» 350 000 шт. простих іменних акцій В АТ «Східні енергопостачальн і мережі». Загальна вартість пакету цінних паперів склал а 3 000,00 грн. (а.с.92-93)

Передача цінних паперів пі дтверджується актом прийман ня-передачі від 01.06.2009 р. відпові дно до якого «Продавець» пер едав у власність «Покупця» 350 000 шт. акцій ВАТ «Східні енерго постачальні мережі» загальн ою вартістю 3000 грн. (а.с.94). Розрах унки за реалізовані акції пр оведені в безготівковій форм і 09.09.09. і потверджені платіжним дорученням №824 на суму 5500 грн. (а .с.105).

Відповідно до виписки про о перації з цінними паперами н а рахунку в цінних паперах № 00 3095 у зберіганні ТОВ «Українсь кий інвестиційний клуб» (код ЄДРПОУ 35144923) за 29.05.09 акції прості іменні ВАТ «Східні енергопос тачальні мережі» у кількості 350000 штук, були списані 29.05.09 з рах унку у цінних паперах № 003095 (а.с.9 5).

В податковому обліку реалі зацію акцій ВАТ «Східні енер гопостачальні мережі» в трав ні 2009 року у сумі 3000,00 грн. відобра жено в рядку 1.1 додатку КЗ до Де кларації з податку на прибут ок підприємства за півріччя 2009 року як доходи від операцій з акціями (а.с.123-132).

Відповідно до Договору куп івлі продажу цінних паперів №Б254-2009 від 06.08.2009р. ТДВ ДТ «ДАСК-Інв ест» - «Продавець» реалізува ло ТОВ Корпорація «Сток-Трей д» (код 1-247308) - «Покупець» 224 000 шт. пр остих іменних акцій ВАТ «Схі дні енергопостачальні мереж і» (код 55102436). Загальна вартість пакету цінних паперів склала 218000,00 грн. (а.с.100-101). Передача цінних паперів підтверджена актом приймання-передачі від 30.09.09 р в ідповідно до кого «Продавець » передав у власність Коміте нта - «Покупця» 224000 шт. простих і менних акцій ВАТ «Східні ене ргопостачальні мережі» зага льною вартістю 218000,00 грн. (а.с.102).

Розрахунки за реалізовані акції проведені частково в б езготівковій формі 29.10.09 р. на су му 8000 грн. і підтверджені платі жним дорученням №1096 від 29.10.10 на с уму 2000,00 грн. та платіжним доруч енням №1095 на суму 6000,00 грн. з призн аченням платежу «за ЦП по дог .Б254-2009 від 06.08.09 без ПДВ» (а.с.119).

Відповідно до виписки про о перації з цінними паперами н а рахунку в цінних паперах № 00 3095 у зберігача ТОВ «Українськ ий інвестиційний клуб» (код Є ДРПОУ 35144923) за період з 01.09.09 р. по 30.09. 09 р. акції прості іменні ВАТ «С хідні енергопостачальні мер ежі» у кількості 224000 штук, були списані 30.09.09 з рахунку у цінних паперах № 003095 (а.с.103).

В податковому обліку реалі зацію акцій ВАТ «Східні енер гопостачальні мережі» у вере сні 2009 року у сумі 218000,00 грн. відоб ражено в рядку 1.1 додатку КЗ до Декларації з податку на приб уток підприємства за 9 місяці в 2009 року як доходи від операці й з акціями (а.с.123-132).

Відповідно до Договору куп івлі продажу цінних паперів №Б80-2009 від 27.03.2009 ТДВ ДТ «ДАСК-Інвес т» (код 21860103) - «Продавець» реалі зувало ТОВ Корпорація «Сток- Трейд» (код 24247308) - «Покупець» 890210 ш т. простих іменних акцій ВАТ « Східні енергопостачальні ме режі». Загальна вартість пак ету цінних паперів склала 1800000, 00 грн. (а.с.72). Передача цінних пап ерів підтверджена актом прий мання-передачі цінних папері в від 31.03.09 відповідно до якого « Продавець» передав у власніс ть Комітента «Покупця» 890210 шт. простих іменних акцій ВАТ «С хідні енергопостачальні мер ежі» загальною вартістю 1 800 000,00 грн.(а.с.73).

Згідно угоди про проведенн я взаємозаліку від 31.03.2009р. забор гованість ТОВ «Корпорація «С ток-Трейд» по оплаті реалізо ваних ТДВ ДТ «ДАСК-Інвест» ак цій в сумі 1800000,00 грн. (договір від 27.03.2009р. за № Б80-2009) та заборгованіс ть ТДВ ДТ «ДАСК-Інвест» по опл аті придбаних акцій у ТОВ «Ко рпорація «Сток-Трейд» в сумі 1800000,00 грн.(договір №Б77-2008 від 25.03.2008р.) вважаються зарахованими як зустрічні однорідні вимоги ( а.с.75).

Відповідно до виписки про о перації з цінними паперами н а рахунку в цінних паперах №003 095 у зберігача ТОВ «Українськи й інвестиційний клуб» (код ЄД РПОУ 35144923) від 08.12.10 акції прості ім енні ВАТ «Східні енергопоста чальні мережі» у кількості 8902 10 штук, були списані 31.03.09 з рахун ку у цінних паперах № 003095 (а.с.74).

В податковому обліку реалі зацію акцій ВАТ «Східні енер гопостачальні мережі» у бере зні 2009 року у сумі 1800000,00 грн. відоб ражено в рядку 1.1 додатку КЗ до Декларації з податку на приб уток підприємства за 1 кварта л 2009 року як доходи від операці й з акціями (а.с.123-132).

Судом також встановлено, що ТДВ ДТ «ДАСК-Інвест» (комітен т) відповідно до договору ком ісії № Б268-2008 від 24.12.2008 р., придбало ч ерез ТОВ Корпорація "Сток-Тре йд" (комісіонер) 1000000 шт. простих іменних акцій ВАТ «Східні ен ергопостачальні мережі» на з агальну суму 959 000,00 грн. (а.с.44).

Вище вказана операція підт верджується первинними доку ментами, а саме випискою про о перації з цінними паперами н а рахунку у цінних паперах №003 095 у зберігача ТОВ «Українськи й інвестиційний клуб» (код ЄД РПОУ 35144923), згідно з яким акції з араховані на рахунок ТДВ ДТ « ДАСК-Інвест» 19.01.09 в кількості 520 800 шт. та 20.01.09 в кількості 479200 шт. (а.с .48), а також актом виконаних роб іт від 20.01.2009 р. (а.с.45), платіжними д орученнями від 29.04.10, від 30.04.10, 06.05.10, 04. 06.10.

В податковому обліку придб ання акцій ВАТ «Східні енерг опостачальні мережі» в січні 2009 року у сумі 959000,00 грн. відображ ено в рядку 1.2 додатку КЗ до Дек ларації з податку на прибуто к підприємства за 1 квартал 2009 р оку як витрати на придбання а кцій (а.с.123-132).

Відповідно до договору куп івлі - продажу цінних паперів №Д-7 від 24.03.2009 р. ТДВ ДТ «ДАСК-Інве ст» (Покупець) придбані у ТОВ « Спред» (Продавець) 890210 шт. прост их іменних акцій ВАТ «Східні енергопостачальні мережі». Загальна сума договору склал а 1 800 000,00 грн. та повинна була бути сплачена покупцем шляхом пе редачі векселю (а.с.67-70). Відпові дно до виписки про операції з цінними паперами на рахунку у цінних паперах № 003095 у зберіг ача ТОВ «Український інвести ційний клуб» (код ЄДРПОУ 35144923) ак ції зараховані на рахунок ТД В ДТ «ДАСК-Інвест».

Передача векселя підтверд жена актом приймання-передач і цінних паперів від 25.03.09 р. (а.с.70 ).

В податковому обліку придб ання акцій ВАТ «Східні енерг опостачальні мережі» в берез ні 2009 року у сумі 1 800 000,00 грн. відоб ражено в рядку 1.2 додатку КЗ до Декларації з податку на приб уток підприємства за 1 кварта л 2009 року як витрати на придбан ня акцій (а.с. 123-132).

ТДВ ДТ «ДАСК-Інвест» відпов ідно до договору купівлі - про дажу цінних паперів №Б170 від 09.0 6.2009 придбані у «Корпорація «Ст ок-Трейд» ТОВ ( Продавець) 75500 шт . простих іменних акцій ВАТ «С хідні енергопостачальні мер ежі» на загальну суму 75000,00 грн. ( а.с.89-90). Передача цінних папері в підтверджена актом прийман ня-передачі цінних паперів в ід 16.06.09 відповідно до якого «Пр одавець» - «Корпорація «Сток -Трейд» ТОВ передав у власніс ть «Покупця» 75500 шт. простих іме нних акцій ВАТ «Східні енерг опостачальні мережі» загаль ною вартістю 75000,00 грн. (а.с.91).

Відповідно до виписки про о перації з цінними паперами н а рахунку у цінних паперах №003 095 від 16.06.09 у зберіганні ТОВ «Укр аїнський інвестиційний клуб » (код ЄДРПОУ 35144923) акції зарахов ані на рахунок ТДВ ДТ «ДАСК-Ін вест» 16.06.09 в кількості 75500 шт. (а.с.9 6).

Розрахунки за придбані цін ні папери по договору №Б170 від 09.06.2009 не проводилися.

Судом також встановлено, що станом на 31.12.2010 кредиторська за боргованість ТДВ ДТ «ДАСК-Ін вест» перед ТОВ Корпорація "С ток-Трейд" за придбані акції В АТ «Східні енергопостачальн і мережі» відповідно до дого вору №Б170-2009 від 09.06.2009 складає 75000,00 г рн. і підтверджена даними жур налу ордеру по рахунку 631 за гр удень 2010 року.

В податковому обліку придб ання акцій ВАТ «Східні енерг опостачальні мережі» в червн і 2009 року у сумі 75000,00 грн. відобра жено в рядку 1.2 додатку КЗ до Де кларації з податку на прибут ок підприємства за півріччя 2009 року як витрати на придбанн я акцій (а.с.123-132).

Акції у кількості 75500 шт., які б ули придбані за договором № Б 170 від 09.06.2009 р. списані з балансу Т ДВ ДТ «ДАСК-Інвест» відповід но до розпорядження Державно ї комісії з цінних паперів та фондового ринку від 23.09.2010 року №120-С-А, щодо скасування реєстр ації випуску акцій ВАТ «Схід ні енергопостачальні мережі » та свідоцтва про реєстраці ю випуску акцій ВАТ «Східні е нергопостачальні мережі» ві д 23.03.2005 року №134/1/05, виданого Держа вною комісією з цінних папер ів та фондового ринку і підтв ерджено даними журналу-ордер у по рахунку 352 за вересень 2010 ро ку (а.с.184).

Відповідно до виписки про о перації з цінними паперами н а рахунку в цінних паперах № 00 3095 у зберігача ТОВ «Українськ ий інвестиційний клуб» від 01.1 0.10 акції прості іменні ВАТ «Сх ідні енергопостачальні мере жі» придбані за договором № Б 170 від 09.06.2009 у кількості 75500 штук, бу ли списані 01.10.10 з рахунку у цінн их паперах № 003095..

В податковому обліку списа ння акцій ВАТ «Східні енерго постачальні мережі» у вересн і 2010 року в кількості 75500 шт. зага льною собівартістю 75000 грн. від кориговано зі знаком «мінус» в рядку 1.2 додатку КЗ до Деклар ації з податку на прибуток пі дприємства за 9 місяців 2010 року як зменшення витрат на придб ання акцій (а.с.133-136).

Залишок не реалізованих ак цій у кількості 151000 шт., які були придбані за договором №Б268-2008 в ід 27.12.2008 списані з балансу ТДВ Д Т «ДАСК-Інвест» відповідно д о розпорядження Державної ко місії з цінних паперів та фон дового ринку від 15.09.2010 року №120-С- А, щодо скасування реєстраці ї випуску акцій ВАТ «Східні е нергопостачальні мережі та с відоцтва про реєстрацію випу ску акцій ВАТ «Східні енерго постачальні мережі» від 23.03.2005 р оку №134/1/05, виданого Державною к омісією іі кінних паперів та фондового ринку і підтвердж ено даними журналу-ордеру по рахунку 552 за вересень 2010 року (а .с.184).

Відповідно до виписки про о перації з цінними паперами н а рахунку в цінних паперах № 00 3095 у зберігача ТОВ «Українськ ий інвестиційний клуб» від 01.1 0.10 акції прості іменні ВАТ «Сх ідні енергопостачальні мере жі» придбані за договором №Б 268-2008 від 27.12.2008 у кількості 151000 штук, були списані 01.10.10 з рахунку у ці нних паперах № 003095 (а.с.118).

В податковому обліку списа ння акцій ВАТ «Східні енерго постачальні мережі» в вересн і 2010 року в кількості 151000 шт. зага льною вартістю 146825 грн. відкори говано зі знаком «мінус» в ря дку 1.2 додатку КЗ до Деклараці ї з податку на прибуток підпр иємства за 9 місяців 2010 року як зменшення витрат на придбанн я акцій (а.с. 133-136).

Тобто Позивач здійснив фак тичні операції до рішення Го лосіївського районного суду м. Києва від 16.03.10., що підтвердже ні первинними документами, п равомірно відобразив їх у по датковому та бухгалтерськом у обліку та на виконання розп орядження від 23.09.10 №120-С-А зробив правомірне списання акцій і тому висновки Відповідача, щ одо завищення витрат є необг рунтованими.

Суд відмічає, що придбані по зивачем вищенаведені акції В АТ «Східні енергопостачальн і мережі» є акціями у бездоку ментарній формі. Правові осн ови обігу цінних паперів вип ущених у бездокументарній фо рмі випуску, або знерухомлен ими власником чи емітентом в изначені Законом України «Пр о національну депозитарну си стему та особливості електро нного обігу цінних паперів в Україні».

Відповідно до п.1 ст. 5 вказано го Закону право власності на цінні папери, випущені в безд окументній формі, переходить до нового власника з моменту їх зарахування на рахунок вл асника у зберігача. Пунктом 4 с т. 5 цього Закону встановлено, що підтвердженням права влас ності таких цінних паперів є виписка з рахунку у цінних па перах, відкритому власником у зберігача. За змістом п. 7 ст. 7 цього ж Закону, на рахунку у ц інних паперах зберігач облік овує права власності та обме ження щодо обігу цінних папе рів депонента (власника).

Порядком скасування реєст рації випусків акцій та анул ювання свідоцтв про реєстрац ію випусків акцій, затвердже ним рішенням Державної коміс ії з цінних паперів та фондов ого ринку № 222 від 30.12.98 (розроблен им відповідно до Закону Укра їни «Про національну депозит арну систему та особливості електронного обігу цінних па перів в Україні»), визначено, щ о скасування реєстрації випу сків акцій та анулювання сві доцтв про реєстрацію випускі в акцій здійснюються уповнов аженими особами Державної ко місії з цінних паперів та фон дового ринку або її територі альних органів. За змістом за значеного Порядку рішення пр о скасування обігу акцій наб уває чинності з моменту його опублікування в одному з офі ційних друкованих видань реє струвального органу. Зокрема п.1.4 визначає, що реєструвальн ий орган забезпечує опубліку вання інформації про зупинен ня обігу акцій в одному зі сво їх офіційних друкованих вида нь протягом п'ятнадцяти кале ндарних днів з дати видання р озпорядження про зупинення о бігу акцій.

Аналіз наведених положень , а також викладених вище факт ів господарської діяльності позивача щодо купівлі-прода жу акцій ВАТ «Східні енергоп остачальні мережі» дозволяє суду дійти висновку, що на дат и укладення та виконання дог оворів купівлі-продажу цінни х паперів від 29.01.2009 р, від 13.04.2009 р., ві д 22.05.2009 р., від 28.05.2009 р., від06.08.2009 р., від27.0 3.2009 р., від 24.12.2008 р., від 24.03.2009 р., від 09.06.2009 р. рішення Державної комісії з цінних паперів та фондовог о ринку №120-С-А від 23.09.10 про анулюв ання випуску емітента ВАТ «С хідні енергопостачальні мер ежі» не набуло чинності.

Пунктом 1.4 ст. 1 Закону Україн и «Про оподаткування прибутк у підприємств» визначено, що цінний папір - документ, що за свідчує право володіння або відносини позики та відповід ає вимогам, установленим зак онодавством про цінні папери . Згідно з ч. 1 ст. 3 Закону Україн и «Про цінні папери та фондов ий ринок» цінні папери - докум енти встановленої форми з ві дповідними реквізитами, що п освідчують грошові або інші майнові права, визначають вз аємовідносини особи, яка їх р озмістила (видала), і власника , та передбачають виконання з обов'язань згідно з умовами ї х розміщення, а також можливі сть передачі прав, що виплива ють із цих документів, іншим о собам. Положеннями ч. 1 ст. 6 Зако ну України «Про цінні папери та фондовий ринок» визначен о, що акція - іменний цінний па пір, який посвідчує майнові п рава його власника (акціонер а), що стосуються акціонерног о товариства, включаючи прав о на отримання частини прибу тку акціонерного товариства у вигляді дивідендів та прав о на отримання частини майна акціонерного товариства у р азі його ліквідації, право на управління акціонерним това риством, а також немайнові пр ава, передбачені Цивільним к одексом України та законом, щ о регулює питання створення, діяльності та припинення ак ціонерних товариств. Статтею 59 Господарського кодексу Укр аїни визначено, що скасуванн я державної реєстрації позба вляє суб'єкта господарювання статусу юридичної особи і є п ідставою для вилучення його з державного реєстру. Суб'єкт господарювання вважається л іквідованим з дня внесення д о державного реєстру запису про припинення його діяльнос ті.

Судом встановлено, що на дат и укладення та виконання дог оворів купівлі-продажу цінни х паперів від 29.01.2009 р, від 13.04.2009 р., ві д 22.05.2009 р., від 28.05.2009 р., від06.08.2009 р., від27.0 3.2009 р., від 24.12.2008 р., від 24.03.2009 р., від 09.06.2009 р. ВАТ «Східні енергопостача льні мережі» не було припине но та виключено з Державного реєстру юридичних осіб та фі зичних осіб - підприємців, щ о підтверджується Довідкою з Єдиного державного реєстру юридичних та фізичних осіб-п ідприємців (а.с.172-173).

Щодо рішення Голосіївсько го районного суду від 16.03.10, яким статут ВАТ «Східні енергопо стачальні мережі» визнаний н едійсним з монету реєстрації , а реєстрація випуску акцій т а свідоцтво про реєстрацію в ипуску акцій визнана недійно ю з 23.03.05, та яке, на думку відпові дача, є підставою для висновк у, що договори купівлі-продаж у акцій, емітованих ВАТ «Схід ні енергопостачальні мережі », суперечать законодавству та не спрямовані на реальне н астання правових наслідків, тобто є нікчемними в розумін ні Цивільного кодексу Україн и, суд зазначає наступне.

Рішення Голосіївського ра йонного суду прийнято 16.03.10, тоб то після здійснення позиваче м укладень та виконань догов орів купівлі-продажу акцій В АТ «Східні енергопостачальн і мережі». Суд відмічає, що ста ном на 01.10.10, вже після прийняття рішення від 16.03.11, у позивача обл іковувались акції ВАТ «Східн і енергопостачальні мережі» у кількості 151000 штук. Враховую чи розпорядження Державної к омісії з цінних паперів та фо ндового ринку №120-С-А від 23.09.10 про анулювання випуску емітента ВАТ «Східні енергопостачаль ні мережі», згідно з випискою про операції з цінними папер ами на рахунку у цінних папер ах №003010 такі акції були списані з рахунку позивача згідно з р озпорядженням від 01.10.10 №07/0110-10, що відображено позивачем в рядк у 1.2 в додатку К3 до Декларації з податку на прибуток за 9 місяц ів 2010 року шляхом зменшення ви трат на суму 226525 грн. (а.с.136). Зазна чені дії узгоджуються з вимо гами Закону України «Про опо даткування прибутку підприє мств», що не заперечується по датковим органом.

Крім того, слід зазначити, щ о відповідно до ст.215 ЦК Україн и нікчемним правочином є пра вочин, недійсність якого вст ановлена законом. У такому ра зі визнання такого правочин у недійсним судом не вимагає ться. Так, згідно зі ст.228 ЦК Укр аїни (в редакції чинній з 02.12.10) п равочин, який порушує публіч ний порядок, тобто такий який був спрямований на порушенн я конституційних прав і своб од людини і громадянина, знищ ення, пошкодження майна фіз ичної або юридичної особи, де ржави, автономної Республ іки Крим, територіальної гр омади, незаконне заволодіння ним, є нікчемним, а відтак виз нання такого правочину недій сним судом не вимагається. За змістом ч.3 ст.228 ЦК України пра вочин, при здійсненні якого н едодержуються вимоги щодо йо го відповідності інтересам д ержави і суспільства, його м оральним засадам, може бути в изнаний недійсним судом.

Фактів спрямованості прав очинів між позивачем та його контрагентами з приводу куп івлі-продажу акцій ВАТ «Схід ні енергопостачальні мережі » на порушення конституційни х прав і свобод людини і грома дянина, знищення, пошкоджен ня майна фізичної або юриди чної особи, держави, автономн ої Республіки Крим, терито ріальної громади, незаконне заволодіння ним, податковим органом не наведено. Рішення суду про визнання зазначени х правочинів недійсними чере з недодержання вимог щодо йо го відповідності інтересам д ержави і суспільства, мораль ним засадам, податковим орга ном до суду не надано. Між тим , податковий орган не позбавл ений права звернутись до суд у з позовом про визнання неді йсним правочину, укладеного платником податків з метою з авідомо суперечною інтереса м держави та суспільства та с тягнення в дохід держави кош тів, одержаних сторонами осп орюваного правочину, керуючи сь п.11 ст.10 Закону України «Про державну податкову службу в Україні» .

За викладених обставин тве рдження відповідача щодо нев ідповідності договорів між позивачем та його контраген тами з приводу купівлі-прода жу акцій ВАТ «Східні енергоп остачальні мережі» законода вству та не спрямованості на реальне настання правових н аслідків є недоведеними.

Таким чином, судом встановл ено та матеріалами справи пі дтверджено, що договори по пр идбанню та відчуженню акцій ВАТ «Східні енергопостачаль ні мережі» укладені в період , коли такі акції знаходились у вільному обороті, їх обіг на момент вчинення операцій не був припинений Державною ко місією з цінних паперів та фо ндового ринку, дані щодо скас ування свідоцтва про реєстра цію їх випуску не були оприлю днені.

Операції з цінними паперам и належать до операцій особл ивого виду та оподатковуютьс я у спеціальному порядку, вст ановленому п. 7.6 ст. 7 Закону Укр аїни «Про оподаткування приб утку підприємств» (чинного н а момент виникнення спірних правовідносин). При цьому нор ми вказаного пункту поширюют ься тільки на платників пода тку, які здійснюють операції з торгівлі цінними паперами . Підпунктом 7.6.1 п. 7.6 ст. 7 Закону У країни «Про оподаткування пр ибутку підприємств» визначе но, що платник податку веде ок ремий податковий облік фінан сових результатів операцій з цінними паперами (у тому числ і іпотечними сертифікатами у часті, іпотечними сертифікат ами з фіксованою дохідністю та сертифікатами фондів опер ацій з нерухомістю) і дериват ивами у розрізі окремих виді в цінних паперів, а також фонд ових та товарних деривативів . При цьому облік операцій з ак ціями ведеться разом з іншим и, ніж цінні папери, корпорати вними справами.

Наведені обставини та долу чені до матеріалів справи до кументи дають підстави для в исновку, що твердження відпо відача про відсутність у поз ивача права на відображення в окремому податковому облік у фінансових результатів опе рацій з акціями ВАТ «Східні е нергопостачальні мережі» є п омилковим.

Відповідно до ч. 2 ст. 71 КАС Укр аїни, в адміністративних спр авах про протиправність ріше нь, дій чи бездіяльності суб'є кта владних повноважень обов 'язок щодо доказування право мірності свого рішення, дії ч и бездіяльності покладаєтьс я на відповідача, якщо він зап еречує проти адміністративн ого позову. Відповідач право мірність винесеного податко вого повідомлення-рішення на лежним чином не довів.

З огляду на викладене, а так ож враховуючи проведення від повідачем перевірки позивач а з порушенням встановленого порядку, позовні вимоги пози вача підлягають задоволенню , а податкове повідомлення-рі шення № 0000212304 від 19 квітня 2011 р оку, прийняте ДПІ за результа тами такої перевірки, - визнан ню нечинним та скасуванню.

Згідно з ч.1 ст. 94 КАС України я кщо судове рішення ухвалене на користь сторони, яка не є су б' єктом владних повноважен ь, суд присуджує всі здійснен ні нею документально підтвер джені судові витрати з держа вного бюджету України.

Керуючись ст.ст. 2, 4, 7-12, 14, 86, 158-163 Ко дексу адміністративного суд очинства України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Адміністративний позов Товариства з додатковою від повідальністю Довірче товар иство «ДАСК-Інвест» до Держа вної податкової інспекції у Жовтневому районі м.Дніпроп етровська про визнання проти правним та нечинним податко вого повідомлення-рішення № 0000212304 від 19 квітня 2011 року - зад овольнити.

Визнати нечинним та скасув ати податкове повідомлення-р ішення Державної податкової інспекції у Жовтневому райо ні м.Дніпропетровська № 000021230 4 від 19 квітня 2011 року.

Стягнути з Державного бюдж ету України на користь Товар иства з додатковою відповід альністю Довірче товариство «ДАСК-Інвест» (фактична адре са: м.Дніпропетровськ, вул.. Кр асна, буд. 14/28, р/р 2650831027 в АКБ «Н овий» ЄДРПОУ 21860103, МФО 305062) витрат и по оплаті судового збору (д ержавного мита) в сумі 3 (три) г рн.. 40 коп.

Постанова суду може бути ос каржена до Дніпропетровсько го апеляційного адміністрат ивного суду через Дніпропетр овський окружний адміністра тивний суд в порядку та строк и, передбачені ст.186 КАС Україн и.

Постанова суду набирає зак онної сили відповідно до вим ог ст. 254 Кодексу адміністрати вного судочинства України.

Суддя

І.В. Тулянцева