Постанова

від 29.02.2012 по справі 6/26-10-416

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГО СПОДАРСЬКИЙ СУД

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"29" лютого 2012 р. Справа № 6/26-10-416

Одеський апеляційний г осподарський суд у складі ко легії суддів:

головуючого Картер е В.І.

суддів: Лавринен ко Л.В., Пироговського В.Т.

при секретарі судового зас ідання - Литовчук А.П.

за участю представників:

від ОСОБА_1 - не з' явив ся, належним чином повідомле ний,

від ТОВ „Інвест-проект” - не з' явився, належним чином по відомлений,

від ОСОБА_2 - не з' явився , належним чином повідомлени й,

від ОСОБА_3 - не з' явився , належним чином повідомлени й,

від ОСОБА_4 - не з' явився , належним чином повідомлени й,

від Виконавчого комітету О МР в особі Відділу державних реєстраторів Виконавчого ко мітету ОМР - не з' явився, нале жним чином повідомлений,

розглянувши у відкритому с удовому засіданні апеляці йну скаргу ОСОБА_1

на рішення Господарськ ого суду Одеської області ві д 06.12.2011р.

по справі № 6/26-10-416

за позовом ОСОБА_1

до Товариства з об меженою відповідальністю „І нвест-проект”

ОСОБА_2

ОСОБА_3

ОСОБА_4

Виконавчого комітету Одес ької міської ради в особі Від ділу державних реєстраторів Виконавчого комітету Одеськ ої міської ради

про переведення прав п окупця та визнання права вла сності

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_1 звернулась до Г осподарського суду Одеської області з позовом до Товарис тва з обмеженою відповідальн істю (далі - ТОВ) “Інвест-Проек т”, ОСОБА_2, ОСОБА_3, ОС ОБА_4 та Виконавчого коміте ту Одеської міської ради в ос обі відділу державних реєстр аторів Виконавчого комітету Одеської міської ради, в яком у просила перевести права та обов' язки покупця частки у розмірі 286 239,09 грн., що складає 20,12 % статутного капіталу ТОВ “Ін вест-Проект” на неї, а також ви знати права власності на час тку у розмірі 286 239,09 грн., що склад ає 20,12% статутного капіталу ТОВ “Інвест-Проект”.

Провадження у даній справі зупинялось до вирішення по с уті Апеляційним судом Дніпро петровської області справи № 2-3907-09 за позовом ОСОБА_5 до ОСОБА_6, Компанії „Брайт С тарк Інк”, ОСОБА_8, ОСОБ А_1, ОСОБА_10, ОСОБА_11, ОСОБА_4, за участю третіх осі б без самостійних вимог на пр едмет спору: ОСОБА_12 та О СОБА_2 про визнання права вл асності та зобов' язання вчи нити певні дії.

Ухвалою Господарського с уду Одеської області від 06.12.2011р . провадження у даній справі щ одо Виконавчого комітету Оде ської міської ради в особі Ві дділу державних реєстраторі в Виконавчого комітету Одесь кої міської ради припинено.

Рішенням Господарського с уду Одеської області від 06.12.2011р . (суддя Демешин О.А.) у задоволе нні позовних вимог відмовлен о.

Не погодившись із вказаним судовим рішенням ОСОБА_1 подала апеляційну скаргу, в я кій просить рішення господар ського суду першої інстанції скасувати та прийняти нове, я ким позовні вимоги задовольн ити повністю.

В обґрунтовування апеляці йної скарги позивач зазначає про порушення місцевим госп одарським судом норм процесу ального права. Зокрема апеля нт стверджує, що її не було нал ежним чином повідомлено про час та місце судового засіда ння, справу розглянуто за її в ідсутністю, у зв' язку з чим, п ісля поновлення провадження у справі, вона була позбавлен а права ознайомитись з матер іалами справи та належним чи ном підготуватись до судовог о засідання і надати свої поя снення та додаткові докази п о справі.

Крім того апелянт зазначає , що у судовому засіданні 06.12.2011р ., відповідачем було надано ві дзив на позовну заяву, у зв' я зку з чим представником пози вача було заявлено клопотанн я про відкладення розгляду с прави, яке господарський суд першої інстанції залишив бе з задоволення та прийняв оск аржуване судове рішення за в ідсутності інших учасників с прави, явка яких була визнана судом обов' язковою, а також за відсутності письмових до казів, що витребувались судо м ухвалою від 25.02.2010р.

Також апелянт стверджує пр о порушення місцевим господа рським судом норм матеріальн ого права, а саме: ст.ст. 10, 53, 58, 60 та 61 Закону України „про господа рські товариства”, ст. ст. 116, 147, 386 та 392 ЦК України.

Відзиву на апеляційну скар гу не надійшло.

Дослідивши доводи апеляці йної скарги та матеріали спр ави, а також перевіривши прав ильність застосування судом першої інстанції при прийня тті оскаржуваного судового р ішення норм матеріального і процесуального права, апеляц ійний господарський суд дійш ов висновку, що апеляційна ск арга не підлягає задоволенню , з огляду на наступне:

Як вбачається з матеріалів справи, 18.11.2005 р. відбулись загал ьні збори учасників ТОВ “Інв ест-Проект”, оформлені прото колом № 3 від 18.11.2005 року (а.с. 53-58, т.1), в ідповідно до пункту 1 якого ви рішено: прийняти до складу уч асників ТОВ „Інвест-Проект” ОСОБА_13, ОСОБА_1, ОСОБА _8, ОСОБА_14, ОСОБА_15, О СОБА_12, а відповідно до пункт у 2: перерозподілити частки у с татутному капіталі між учасн иками ТОВ „Інвест-Проект” та ким чином:

ОСОБА_8 - 341 434,12 грн., що склад ає 24% статутного капіталу або 24 голоси;

ОСОБА_13 - 341 434,12 грн., що склад ає 24% статутного капіталу або 24 голоси;

ОСОБА_1 - 28 452,84 грн., що склада є 2% статутного капіталу або 2 г олоси;

ОСОБА_4 - 427 080,66 грн., що склад ає 30,02 % статутного капіталу або 30 голосів;

ОСОБА_12 - 106 400,00 грн., що склад ає 7,48% статутного капіталу або 30 голосів;

ОСОБА_14 - 142 140,42 грн., що склад ає 9,99% статутного капіталу або 10 голоси;

ОСОБА_15 - 35 700,00 грн., що склад ає 2,51 % статутного капіталу або 3 голоси.

Також, вказаним рішенням з агальних зборів учасників то вариства від 18.11.2005р. прийнято рі шення про затвердження стату ту товариства у новій редакц ії та проведення його держав ної реєстрації.

29.11.2005р. державним реєстраторо м виконавчого комітету Одесь кої міської ради здійснено р еєстрацію нової редакцію ста туту товариства (а.с. 56-77, т. 1), а 13.12.20 06р. іншої редакції статуту ТОВ “Інвест-Проект” (а.с. 96-106, т. 1).

Згідно останньої редакції статуту товариства, учасник ами ТОВ “Інвест-Проект” є О СОБА_10 з часткою в статутном у капіталі - 24%; ОСОБА_13 з час ткою в статутному капіталі - 24 %; ОСОБА_1 з часткою в статут ному капіталі 2%; ОСОБА_4 з ч асткою в статутному капіталі - 30,02%; ОСОБА_16 з часткою в ста тутному капіталі - 7,48%; ОСОБА_1 4 з часткою в статутному кап італі - 9,99% та ОСОБА_15 з частк ою в статутному капіталі - 2,51%.

30.03.2007р. між ОСОБА_4 (Продаве ць) та ОСОБА_2 (Покупець) укл адено договір купівлі-продаж у частки у статутному капіта лі ТОВ “Інвест-Проект”, належ ної Продавцю, яка складає 19% ст атутного капіталу товариств а у сумі 270 302,01 грн. Відповідно до п. 5 цього договору продаж вчи нено за 270 302, 01 грн.

Зазначений договір купівл і-продажу посвідчений 30.03.2007р. пр иватним нотаріусом Одеськог о міського нотаріального окр угу ОСОБА_17 (а.с. 13, т. 2).

Також, 30.03.2007р. між ОСОБА_4 (Пр одавець) та ОСОБА_3 (Покупе ць) укладено договір купівлі -продажу частки у статутному капіталі ТОВ “Інвест-Проект ”, належної Продавцю, яка скла дає 1,12% статутного капіталу то вариства у сумі 15 937,08 грн. Згідн о п. 5 цього договору продаж вч инений за 15 937,08 грн.

Вказаний договір купівлі-п родажу посвідчений 30.03.2007 року п риватним нотаріусом Одесько го міського нотаріального ок ругу ОСОБА_17 (а.с. 12, т. 2).

30.03.2007р. відбулись загальні зб ори учасників ТОВ “Інвест-Пр оект”, оформлені протоколом № 1 від 30.03.2007р. (а.с. 78-79, т.1), за результ атами яких прийнято рішення, відповідно до якого вирішен о:

- прийняти до складу учасник ів ТОВ “Інвест-Проект” нових учасників - ОСОБА_2 та О СОБА_3;

- надати згоду на продаж час тини частки (внеску) ОСОБА_4 у розмірі 286 239,09 грн., що складає 67,02% від його частки (внеску) або 20,12% статутного капіталу ТОВ “І нвест-Проект” новим учасника м - ОСОБА_2 та ОСОБА_3 у наступному співвідношенні: ОСОБА_2 - у розмірі 270 302,01 грн ., що складає 19% статутного капі талу товариства, ОСОБА_3 - у розмірі 15 937,08 грн., що складає 1, 12% статутного капіталу товари ства;

- перерозподілити частки (вн ески) у статутному капіталі м іж учасниками ТОВ „Інвест-Пр оект” таким чином:

ОСОБА_10 - 341 434,12 грн., що скла дає 24% статутного капіталу або 24 голоси;

ОСОБА_13 - 341 434,12 грн., що склад ає 24% статутного капіталу або 24 голоси;

ОСОБА_1 - 28 452,84 грн., що склада є 2% статутного капіталу або 2 г олоси;

ОСОБА_4 - 140 841,57 грн., що склад ає 9,9 % статутного капіталу або 10 голосів;

ОСОБА_2 - 270 302,01 грн., що склад ає 19 % статутного капіталу або 19 голосів;

ОСОБА_3 - 15 937,08 грн., що склада є 1,12 % статутного капіталу або 1 голос;

ОСОБА_12 - 106 400,00 грн., що склад ає 7,48% статутного капіталу або 30 голосів;

ОСОБА_14 - 142 140,42 грн., що склад ає 9,99% статутного капіталу або 10 голоси;

ОСОБА_15 - 35 700,00 грн., що склад ає 2,51 % статутного капіталу або 3 голоси.

- затвердити нову редакцію статуту товариства та здійс нити необхідні дії для реєст рації статуту.

12.04.2007р. державним реєстраторо м виконавчого комітету Одесь кої міської ради зареєстрова но нову редакцію Статуту ТОВ “Інвест-Проект” (запис № 15561050011000 717), відповідно до якої учасник ами товариства вказано осіб, визначених рішенням загальн их зборів від 30.03.2007р. (а.с. 84-95, т.1).

Стверджуючи про те, що вказа ні загальні збори учасників ТОВ “Інвест-Проект” від 30.03.2007р. проведено із порушенням ч. 4 ст . 61 Закону України “Про господ арські товариства” та п. 13.5 ст. 13 Статуту товариства в редакц ії 2006 року, а також із порушення м переважного права позивача на купівлю частки ОСОБА_4 в розмірі 20,12% статутного капіт алу товариства, що була відчу жена ним третім особам - ОСО БА_3 та ОСОБА_2, ОСОБА_1 звернулась до місцевого гос подарського суду із позовом про переведення на неї прав т а обов' язків покупця частки у розмірі 286 239,09 грн., що складає 20,12 % статутного капіталу ТОВ “І нвест-Проект” та визнання пр ава власності на вказану час тку у статутному капіталі ТО В “Інвест-Проект”.

Місцевий господарський су д відмовив у задоволенні поз овних вимог у зв' язку з відс утністю правових підстав для задоволення позовних вимог.

Апеляційний господарський суд погоджується з таким вис новком місцевого господарсь кого суду з огляду на таке:

Так, в матеріалах справи міс тяться копії поштових квитан цій з описом вкладення та від міткою про відправлення, що с відчить про те, що 21.02.2007 р. ОСОБ А_4 направляв на адресу ОС ОБА_1 письмове повідомлення про проведення 30.03.2007 року загал ьних зборів ТОВ “Інвест-Прое кт” та проект статуту ТОВ “Ін вест-Проект”, викладеного у н овій редакції.

Факт направлення ОСОБА_4 листа на адресу ОСОБА_1 з п ропозицією щодо придбання ча стини частки, яка йому належи ть в статутному капіталі ТОВ “Інвест-Проект” також підтв ерджується матеріалами спра ви, а саме копіями поштових кв итанцій з описом вкладення т а відміткою про відправлення його 06.11.2006 року, тобто в строк, вс тановлений для належного нап равлення відповідної оферти іншому учаснику товариства, передбачений п. 8.2 статуту ТОВ “Інвест-Проект” в редакції 200 5 року, що діяла на момент відп равлення оферти.

При цьому, аналогічні полож ення містяться й в пункті 8.2 ст атуту ТОВ “Інвест-Проект” в р едакції 2006 року, що діяла на мом ент проведення загальних збо рів учасників ТОВ “Інвест-Пр оект” від 30.03.2007р.

Обізнаність ОСОБА_1 про проведення загальних зборів ТОВ “Інвест-Проект” 30.03.2007 року та ознайомлення з текстом но вої редакції статуту, відпов ідно до якої були змінені уча сники товариства згідно зазн аченого рішення загальних зб орів учасників товариства, п ідтверджується також й тим, щ о в день проведення зборів, то бто 30.03.2007 року, довірена особа п озивача, ОСОБА_18, що діяв на підставі нотаріально посвід ченої довіреності від 06.12.2006 р.(а .с. 14, т. 2), підписав статут ТОВ “І нвест-Проект” в новій редакц ії.

Отже відсутність на загаль них зборах учасників ТОВ “Ін вест-Проект” 30.03.2007р. позивача, я ка володіла 2% статутного капі талу товариства за умови її н алежного повідомлення про ча с та місце проведення цих збо рів, а також про відчуження ін шим учасником товариства - ОСОБА_4 своєї частки третім особам, спростовує ствердже ння позивача про порушення, п рийнятим учасниками товарис тва рішенням від 30.03.2007р., її пере важного права купівлі частин и частки іншого учасника.

Крім того слід зазначити, що рішенням Господарського суд у Одеської області від 21.01.2011 рок у у справі № 15/159-10-4353, яке залишено в силі постановою Вищого гос подарського суду України від 16.11.2011р., частково задоволено по зов ОСОБА_5 до ТОВ “Інвест -Проект”, за участю третіх осі б - виконавчий комітет Одесь кої міської ради в особі відд ілу державних реєстраторів, ОСОБА_1, ОСОБА_13, ОСОБА _4, ОСОБА_12, ОСОБА_14, О СОБА_15, ОСОБА_10, ОСОБА_8 , ОСОБА_2, ОСОБА_3, яким з окрема:

1) визнано недійсними рішенн я загальних зборів учасників ТОВ "Інвест-Проект" від 18.11.2005 рок у, оформлені протоколом № 3 від 18.11.2005 року;

2) визнано недійсними зміни до статуту ТОВ “Інвест-Проек т”, зареєстровані державним реєстратором виконавчого ко мітету Одеської міської ради 29.11.2005р., запис номер 15561050005000717;

3) визнано недійсним запис в ЄДРПОУ за номером 15561050005000717 від 29.11 .2005 року про проведення держав ної реєстрації змін до устан овчих документів ТОВ "Інвест -Проект";

4) визнано недійсними рішенн я загальних зборів учасників ТОВ "Інвест-Проект" від 05.12.2006 рок у, оформлені протоколом № 4 від 05.12.2006 року;

5) визнано недійсними зміни до статуту ТОВ “Інвест-Проек т”, зареєстровані державним реєстратором виконавчого ко мітету Одеської міської ради 13.12.2006р., запис номер 15561050010000717;

6) визнано недійсним запис в ЄДРПОУ за номером 15561050005000717 від 13.12 .2006 року про проведення держав ної реєстрації змін до устан овчих документів ТОВ "Інвест -Проект";

7) визнано недійсними рішенн я загальних зборів учасників ТОВ “Інвест-Проект” від 30.03.2007 р оку, оформлені протоколом № 1 в ід 30.03.2007 року;

8) визнано недійсними зміни до статуту ТОВ “Інвест-Проек т”, зареєстровані державним реєстратором виконавчого ко мітету Одеської міської ради 12.04.2007р., запис номер 15561050011000717;

9) визнано недійсним запис в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних о сіб-підприємців за номером 1556 1050011000717 від 12.04.2007р. про проведення д ержаної реєстрації змін до у становчих документів ТОВ “Ін вест-Проект”.

Відповідно до частини перш ої статті 50 Закону України „Пр о господарські товариства” т овариством з обмеженою відпо відальністю визнається това риство, що має статутний фонд , розділений на частки, розмір яких визначається установчи ми документами.

Відповідно до ст. 167 ГК Україн и корпоративні права - це прав а особи, частка якої визначає ться у статутному фонді (майн і) господарського товариства , що включають правомочності на участь цієї особи в управл інні господарською організа цією, отримання певної частк и прибутку (дивідендів), а тако ж інші правомочності, передб ачені законом та статутними документами.

Частинами 1, 2 статті 147 ЦК Укра їни передбачено, що учасник т овариства з обмеженою відпов ідальністю має право продати чи іншим чином відступити св ою частку (її частину) у статут ному капіталі одному або кіл ьком учасникам цього товарис тва.

Учасники товариства корис туються переважним правом ку півлі частки (її частини) учас ника пропорційно до розмірів своїх часток, якщо статутом т овариства не встановлений ін ший порядок здійснення цього права. Купівля здійснюється за ціною та на інших умовах, н а яких частка (її частина) проп онувалася для продажу третім особам. Якщо учасники товари ства не скористуються своїм переважним правом протягом о дного місяця з дня повідомле ння про намір учасника прода ти частку (її частину) або прот ягом іншого строку, встановл еного статутом товариства чи домовленістю між його учасн иками, частка (її частина) учас ника може бути відчужена тре тій особі.

Отже з вказаної норми вбача ється, що для набуття переваж ного перед третіми особами п рава на купівлю частки, що від чужується іншим учасником то вариства, необхідно мати пра ва учасника цього товариства .

Відповідно до положень ст. 4 1, 59 Закону України „Про господ арські товариства” питання п рийняття рішення про внесенн я змін до статуту товариства є виключною компетенцією за гальних зборів учасників тов ариства з обмеженою відповід альністю.

Враховуючи те, що при зміні складу учасників товариства одночасно приймається рішен ня про внесення відповідних змін до статуту товариства, ф акт визнання Господарським с удом Одеської області від 21.01.20 11р. у справі №15/159-10-4353 недійсним рі шення загальних зборів учасн иків ТОВ “Інвест-Проект” від 18.11.2005р., оформленого протоколом № 3 від 18.11.2005 року; визнання недій сними статуту ТОВ “Інвест-Пр оект”, зареєстрованого держа вним реєстратором виконавчо го комітету Одеської міської ради 29.11.2005 р., запис номер 15561050005000717 т а відповідного запису в ЄДРП ОУ про проведення державної реєстрації змін до установчи х документів товариства свід чить про відсутність у ОСОБ А_1 переважного права на куп івлю частки учасника, що відч ужується третім особам, пере дбаченого ч. 2 ст. 147 Цивільного Кодексу України, яке позивач вважає порушеним.

Отже, недійсність рішення з агальних зборів учасників ТО В “Інвест-Проект” від 18.11.2005 р. та статуту ТОВ “Інвест-Проект” в редакції 2005р. встановлені рі шенням Господарського суду О деської області від 21.01.2011 року у справі №15/159-10-4353, яке набрало зак онної сили 16.11.2011 року (постанова Вищого господарського суду України у справі № 15/159-10-4353 від 16.11.20 11 року), тобто після звернення ОСОБА_1 10.11.2009р. з цим позовом до господарського суду, одна к факт визнання недійсним ві дповідного рішення загальни х зборів ТОВ “Інвест-Проект” про прийняття ОСОБА_1 до с кладу учасників товариства т а змін до статуту за рішенням господарського суду свідчит ь про їх недійсність з момент у прийняття. При цьому, недійс не рішення та недійсний стат ут товариства не створюють т их юридичних наслідків, на як і вони направлені. Тобто прав о особи, на захист якого подан ий позов, повинно існувати як на час подання позову, так і н а час ухвалення судового ріш ення у справі.

Крім того, недійсність ріше ння загальних зборів учасник ів ТОВ “Інвест-Проект” від 30.03.2 007 року, оформленого протоколо м № 1 від 30.03.2007р. та недійсність ст атуту ТОВ “Інвест-Проект” в р едакції 2006 року, встановлені в казаним вище рішенням Господ арського суду Одеської облас ті від 21.01.2011р. у справі №15/159-10-4353, а та кож ні зазначене рішення вищ ого органу товариства, ні ста тут товариства в редакції, що діяв на момент прийняття цьо го рішення, не створюють тих ю ридичних наслідків, які покл адені позивачем в обґрунтува ння позову в частині визнанн я за нею права власності на ча стку у розмірі 286 239,09грн., що скла дає 20,12% статутного капіталу ТО В “Інвест-Проект”, у зв' язку з чим, місцевий господарськи й суд дійшов обґрунтованого висновку щодо відсутності пр авових підстав для задоволен ня позовних вимог ОСОБА_1 в зазначеній частині.

Ствердження апелянта про т е, що її не було належним чином повідомлено про час та місце судового засідання, а справу розглянуто за її відсутніст ю не приймаються до уваги апе ляційним господарським судо м, оскільки з протоколу судов ого засідання від 06.12.2011р. (а.с.31, т.3 ) вбачається, що у судовому зас іданні, за наслідками якого б уло прийнято оскаржуване суд ове рішення, був присутнім пр едставник позивача ОСОБА_20 , який діяв на підставі нале жним чином оформленої довіре ності №1900 від 05.12.2011р., виданої О СОБА_1

Посилання апелянта в апел яційній скарзі на порушення місцевим господарським судо м норм процесуального права, а саме: не відкладення за клоп отанням представника позива ча розгляду справи у судовом у засіданні, що відбулось 06.12.2011р , а також за відсутності інших учасників справи, явка яких б ула визнана судом обов' язко вою та за відсутності письмо вих доказів, що витребувалис ь судом ухвалою від 25.02.2010р. тако ж відхиляються апеляційним г осподарським судом, оскільки приписами ч. 1 ст. 77 ГПК України не встановлено обов' язку г осподарського суду відклада ти розгляд справи у випадках , зазначених позивачем. Крім т ого, відкладення розгляду сп рави може бути обумовлено не можливістю вирішення спору в даному судовому засіданні, т обто господарський суд у кож ному випадку визначає можлив ість чи неможливість вирішен ня спору самостійно.

Решта доводів, наведених в а пеляційній скарзі, не спрост овує викладених вище висновк ів апеляційного господарськ ого суду про відсутність пра вових підстав для задоволенн я позову, а відтак не може бути підставою для скасування аб о зміни оскаржуваного судово го рішення.

Керуючись ст.ст. 85, 99, 101-105 ГПК Укр аїни, апеляційний господарсь кий суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Рішення Господарського суду Одеської області від 06.12.2 011р. по справі №6/26-10-416 - залишити бе з змін, а апеляційну скаргу ОСОБА_1 - без задоволення.

Постанова в порядку ст. 105 ГПК України набирає законної си ли з дня її прийняття і може бу ти оскаржена в касаційному п орядку.

Головуючий суддя: В.І. К артере

Судді: Л.В. Л авриненко

В.Т . Пироговський

Повний текст постанови підписаний 02.03.2012р.