Рішення

від 27.02.2012 по справі 25-19-29/17-3120-2011

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКО Ї ОБЛАСТІ

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"27" лютого 2012 р. Справа № 25-19-29/17-3120-2011

За позовом: Публічного акціонерного товариства "Ук раїнська страхова компанія " Гарант-

Авто"

до відповідача: Товарис тва з обмеженою відповідальн істю "Лізингова компанія - Гар ант"

про зобов' язання укла сти договір купівлі-продажу цінних паперів

Головуючий - Малярчук І.А .

Судді - Оборотова О.Ю.

Рога Н. В.

В судових засіданнях прий мали участь представники:

Від позивача: ОСОБА_1., д овіреність №311-1-4/38 від 23.12.2011 р.

Від відповідача: не з`явився

В судовому засіданні 27.02.2012 р . приймали участь представни ки:

Від позивача: ОСОБА_1., д овіреність №311-1-4/38 від 23.12.2011 р.

Від відповідача: не з'явився

Суть спору: про зобов' яз ання ТОВ „Лізингова компанія - Гарант” укласти з ПАТ „Укр аїнська страхова компанія „Г арант-Авто” договір купівлі- продажу облігацій в редакції від 15.06.2011 р.;

про визначення датою уклад ання договору день набрання рішенням суду законної сили.

Ухвалою суду від 08.08.2011 р. (суддя Аленін О.Ю.) порушено провадже ння у справі №29/17-3120-2011.

Ухвалами господарського суду Одеської області від 19.10.2011р. призначено справу №29/17-3120-201 1 до колегіального розгляду т а прийнято справу №29/17-3120-2011 до пр овадження колегії суддів у с кладі: головуючий суддя Ален ін О.Ю, судді Рога Н.В., Оборотов а О.Ю.

На підставі розпорядження Голови господарського суду Одеської області від 26.12.2011р. про передачу справи, у зв' язку з перебуванням судді Петренко Н.Д. на лікарняному справу №19-29 /17-3120-2011 передано на розгляд коле гії суддів у складі: головуюч ий Малярчук І.А., судді Оборото ва О.А., Рога Н.В., та ухвалою від 26.12.2011 прийнято зазначеною коле гією суддів до провадження, п рисвоєно справі №25-19-29/17-3120-2011.

Позивач на заявлених позов них вимогах наполягає, надав суду пояснення від 10.10.2011 р. вх.№34 739/2011, від 18.01.2012 р. за вх.№1612/2012, від 18.01.2012 р . за вх.№1611/2012, уточнення позовни х вимог від 31.01.2012 р. за вх.№3151/2012, де в иклав позовні вимоги в остат очній редакції, яка прийнята судом.

Первісні позовні вимоги по зивача складали: про зобов' язання ТОВ „Лізингова компан ія - Гарант” укласти з ПАТ „У країнська страхова компанія „Гарант-Авто” договір купів лі-продажу облігацій в редак ції від 15.06.2011 р. та про визначенн я датою виконання зобов' яза нь, передбачених п.п.2.1.1., 2.2.1. дого вору купівлі-продажу облігац ій в редакції від 15.06.2011 р., п' ято го робочого дня з дня набранн я сили судовим рішенням по да ній справі.

В обґрунтування заявленог о позову позивач посилається на те, що ТОВ „Лізингова компа нія - Гарант” на підставі рі шення про закрите (приватне) р озміщення облігацій (протоко л №129 загальних зборів) здійсн ило продаж облігацій ВАТ „Ук раїнська страхова компанія „ Дженералі Гарант” (правонаст упником якого є ПАТ "Українсь ка страхова компанія "Гарант -Авто"), що підтверджується дог оворами купівлі-продажу цінн их паперів від 31.03.2008 р. №№131-38, 231-38, 331-38, 431-38, 531-38, від 10.11.2008р. №28-Б/2008/1, загальною вартістю 18 750 000 грн., у кількості 18750 шт. На виконання вимог еміт ента про продаж акцій позива чем було направлено відповід ачу заяву про пред' явлення облігацій до викупу №786-1/14 від 21. 03.2011 р. Відповідно до п.4.10. зазначе ного рішення у дводенний тер мін з дати отримання заяви ві д власника емітент інформує останнього у письмовій довіл ьній формі про здійснення ви купу облігацій (тобто не пізн іше 25.03.2011р.). Одночасно з цим, відп овідне повідомлення (вих.№02-25/03 від 25.03.2011 р.) було направлено поз ивачу факсом лише 28.03.2011 р., що є гр убим порушенням умов рішення . Згідно рішення викуп здійсн юється на підставі договорів купівлі-продажу облігацій, я кі укладаються між емітентом або уповноваженою ним особо ю та власником облігацій - п родавцем, за їх номінальною в артістю. Протягом 3-х робочих д нів з дати викупу облігацій (т обто до 04.04.2011 р. включно) власник на підставі договору купівл і-продажу перераховує обліга ції на рахунок емітента в деп озитарії ВАТ „МФС” в кількос ті, що вказана у договорі купі влі-продажу. Листом за вих.№01-08/ 04 від 08.04.2011 р. відповідач визнав п рийнятою заяву позивача про пред' явлення облігацій до в икупу та надав проект догово ру купівлі-продажу облігацій , який було надіслано засобам и поштового зв' язку лише 12.04.20 11р., а отримано позивачем 21.04.2011 р. Так, зазначений проект догов ору містив обов' язок позива ча до 12год.00хв. 18.04.2011 р. надати розп орядження на списання обліга цій, який позивачу виконати н е вдалось у зв' язку з несвоє часним надсиланням та несвоє часним отриманням останнім з азначеного договору, у зв' я зку з чим позивач був змушени й скласти протокол розбіжнос тей до проекту договору із пр опозицією визначити датою на дання розпорядження на списа ння цінних паперів - 27.05.2011 р., який разом із підписаним з боку по зивача проектом договору бул о вручено відповідачу, у відп овідь на що емітент висловив свою незгоду з протоколом ро збіжностей, не обґрунтувавши підстави такої незгоди та за явив про визнання фактично н е укладеного договору купівл і-продажу розірваним. З метою досудового врегулювання спо ру позивачем 22.06.2011 р. було напра влено відповідачу листа з ви могою укласти договір купівл і-продажу облігацій у новій р еакції, до якого було додано 4 примірники договору купівлі -продажу облігацій, який пози вачем не підписаний. Порушен ня відповідачем обов' язку з дострокового викупу облігац ій, та у зв' язку з цим законн их прав позивача, стало підст авою для звернення позивача до суду із цим позовом за захи стом своїх порушених прав та інтересів.

В заперечення проти клопот ання відповідача щодо припин ення провадження у справі по зивач зазначає, що предметом позову у справі №15/110-10-3075 є зобов ' язання вчинити необхідні д ії з викупу облігацій, тоді як у справі №29/17-3120-2011 - зобов' язан ня укласти договір купівлі-п родажу цінних паперів. При ць ому, по справі №15/110-10-3075 підставою позовних вимог було невикон ання відповідачем зобов' яз ання з викупу облігацій, що ви никло із заяви про пред' явл ення облігацій до викупу вих .№583-1/14 від 19.03.2010 р. після закінченн я восьмого купонного періоду , тоді як по справі №29/17-3120-2011 - нев иконання відповідачем зобов ' язання з викупу облігацій, що виникло із заяви про пред' явлення облігацій до викупу вих.№768-14 від 21.03.2011р. після закінче ння дванадцятого купонного п еріоду. Відповідно і предмет і підстави по зазначених спр авах є різними, у зв' язку з чи м відсутні підстави для заст осування положень ст.80 ГПК Укр аїни.

Відповідач надав суду заяв у від 06.09.2011 р. за вх.№30723/2011, в якій заз начає, що провадження у даній справі має бути припинено на підставі п.2 ч.1 ст.80 ГПК України , у зв' язку з тим, що 08.09.2010 р. госп одарським судом Одеської обл асті було вирішено спір у спр аві №15/110-10-3075 між тими ж сторонами , про той де предмет і з тих же п ідстав, що й у справі №25-19-29/17-3120-2011, п остановою Одеського апеляці йного господарського суду ві д 11.11.2010 р. рішення місцевого суд у від 08.09.2010 р. було залишено без з мін.

Розглянувши матеріали спр ави, заслухавши доводи сторо ни та наявні в матеріалах спр ави документи суд встановив наступне:

Загальними зборами учасни ків ТОВ „Лізингова компанія - Гарант” від 05.03.2008 р. прийнято рішення (протокол №129) про закр ите розміщення облігацій ТОВ „Лізингова компанія - Гаран т”, зокрема депонентом обліг ацій було визначено ВАТ „УСК „Дженералі Гарант”, правона ступником якого, згідно Стат уту ПАТ „УСК „Гарант-Авто”, за реєстрованого Державним реє стратором Печерської районн ої в м. Києві державної адміні страції 28.04.2011 р., є ПАТ „УСК „Гара нт-Авто”.

Відповідно до п.4.10 рішення пр о закрите розміщення облігац ій ТОВ „Лізингова компанія - Гарант” від 05.03.2008 р. строк обігу облігацій серії „С” - після реєстрації в Державній комі сії з цінних паперів та фондо вого ринку звіту про результ ати розміщення облігацій та видачі свідоцтва про реєстра цію випуску облігацій по 29.03.2013 р . включно. Власник облігацій м ає право подати облігації ем ітенту для їх викупу. Викуп об лігацій здійснюється емітен том після закінчення четверт ого, восьмого, дванадцятого т а шістнадцятого відсоткових періодів за номінальною вар тістю. Датою викупу є перші 3 к алендарних дні п' ятого, дев ' ятого, тринадцятого та сім надцятого відсоткових періо дів відповідно. Якщо дата вик упу облігацій припадає на ви хідний, святковий або інший н еробочий день, що визначений відповідно до закону, викуп з дійснюється в перший за ним р обочий день… Для використанн я права продажу власник облі гацій або належним чином упо вноважена ним особа надає ем ітенту відповідну заяву із з азначенням кількості обліга цій, яку він має намір пред' я вити для викупу. Заява повинн а бути засвідчена уповноваже ною особою та містити згоду з умовами викупу облігацій, вл асне найменування, юридичну адресу, ПІБ уповноваженої ос оби, посилання на документ, що підтверджує повноваження ос оби надавати таку заяву (Стат ут підприємства, довіреність тощо), телефон, платіжні рекві зити, реквізити рахунку у цін них паперах, кількість обліг ацій, що пропонуються до вику пу. Подання заяв здійснюєтьс я на адресу емітента рекомен дованим листом з повідомленн ям про вручення або кур' єро м в наступні строки зокрема: з акінчення дванадцятого відс откового періоду із датою ви купу з 28.03.2011 р. по 30.03.2011 р., період при йому заяв з 23.03.2011 р. по 27.03.2011 р.; закін чення шістнадцятого відсотк ового періоду із датою викуп у з 26.03.2011 р. по 28.03.2011 р., період прийом у заяв із 21.03.2012 р. по 25.03.2012 р. Датою по дання заяви вважається дата отримання листа. Заяви, подан і в інші строки не розглядают ься. Емітент здійснює викуп о блігацій у власників у перед бачені строки викупу за умов и виконання власниками усіх вимог рішення про випуск обл ігацій стосовно порядку, стр оків та форми подання заяви н а викуп. У дводенний термін з д ати отримання заяви від влас ника емітент інформує останн ього у письмовій довільній ф ормі про здійснення викупу о блігацій. Викуп здійснюється на підставі договорів купів лі-продажу облігацій, які укл адаються між емітентом або у повноваженою ним особою та в ласником облігацій - продав цем, за їх номінальною вартіс тю. Протягом 3 робочих днів з д ати викупу облігацій власник на підставі договору купівл і-продажу перераховує обліга ції на рахунок емітента в деп озитарії ВАТ „МФС” в кількос ті, що вказана у договорі купі влі-продажу. У разі, якщо власн ик облігацій не здійснив пер еказ на рахунок емітента до з азначеного часу, договір куп івлі-продажу облігацій, укла дений між емітентом та власн иком облігацій вважається ро зірваним, зобов' язання стор ін за договором купівлі-прод ажу облігацій припиняються.

За договорами купівлі - пр одажу цінних паперів №№131-38, 231-38, 3 31-38, 431-38, 531-38 від 31.03.2008 р., №28-б/2008-1 від 10.11.2008 р . позивач придбав у відповіда ча процентні іменні облігаці ї у бездокументарній формі у кількості 18 750 шт., загальною ва ртістю 18 750 000 грн.

Згідно виписок депозитарі я ПАТ „Івекс Капітал” від 18.03.2011 р., 05.07.2011р. про стан рахунку у цінн их паперах №004053 ПАТ „УСК „Гаран т-Авто” є власником облігаці й ТОВ „Гарант-Лізинг” у кільк ості 18 750 шт.

10.03.2011 р. засідання правління В АТ „УСК „Дженералі Гарант” п рийняло рішення (протокол №9) п одати заяву про продаж обліг ацій емітенту - ТОВ „Лізинго ва компанія - Гарант” для їх викупу, у кількості 18 750 шт., за ц іною 1000 грн. за 1 шт., загальною ці ною 18 750 000 грн., уповноважити гол ову правління та першого зас тупника голови правління вчи нити всі необхідні дії та укл асти всі необхідні договори, спрямовані на продаж обліга цій емітенту - ТОВ „Лізингов а компанія - Гарант” у строк и та в порядку, передбаченому рішенням „Про закрите (прива тне) розміщення облігацій” Т ОВ „Лізингова компанія - Га рант”, затвердженого загальн ими зборами учасників ТОВ „Л ізингова компанія - Гарант” (протокол №129 від 05.03.2008 р.), а також підписати всі необхідні док ументи, спрямовані на вчинен ня дій щодо переходу прав вла сності на цінні папери в наці ональній депозитарній систе мі України. У зв' язку з чим, п озивач звернувся до відповід ача із заявою від 21.03.2011р. вих.№786-1/1 4 про пред' явлення облігаці й до викупу емітенту у кілько сті 18 750 шт., загальною номіналь ною вартістю 18 750 000 грн., яку було вручено відповідачу 23.03.2011 р. та додатково надіслано поштою цінним листом із описом вкла дення і отримано відповідаче м 28.03.2011р., про що свідчить повідо млення відділення зв' язку п ро вручення поштового відпра влення.

Листом від 08.04.2011 р. вих.№01-08/04 ТОВ „Лізингова компанія - Гаран т” надіслало позивачу чотири екземпляри договору купівлі -продажу облігацій від 08.04.2011р., я кий фактично як вбачається і з копії конверта та опису вкл адення у цінний лист, було ві дправлено лише 12.04.2011р.,

Одночасно, згідно п.4.4. „Норма тивів і нормативних строків пересилання поштових відпра влень та поштових переказів” , затверджених наказом Мінтр ансзв`язку від 12.12.2007р. №1149, нормат ивів та нормативних строків пересилання поштових відпра влень, розроблених та затвер джених наказом УДППЗ „Укрпош та” від 23.03.2010 р. №148 нормативні ст роки пересилання листа з ого лошеною цінністю між обласни ми центрами України становит ь 5 днів.

Пунктом п.2.1.1. договору купів лі-продажу від 08.04.2011 р. визначен о, що продавець зобов' язуєт ься до 12год00хв. 18.04.2011 р. надати роз порядження на списання обліг ацій з рахунку №003001 у зберігача АТ „Банк Фінанси та Кредит”, к од зберігача в депозитарії В АТ „ВДЦП” 001103, на рахунок в цінн их паперах покупця №301200 в Депо зитарії ВАТ „ВДЦП”, код ВАТ „В ДЦП” 0001. Положення п.2.2.1 договору від 08.04.2011 р. передбачають: „до 14г од00хв. 18.04.2011 р. надати розпорядже ння ВАТ „ВДЦП” на зарахуванн я облігацій на рахунок в цінн их паперах покупця №301200 в депоз итарії ВАТ „ВДЦП”, код ВАТ „ВД ЦП” 0001”.

Враховуючи те, що проекти до говору від 08.04.2011 р. було отриман о позивачем лише 21.04.2011 р. та вико нати вимоги п.2.1.1. в строк до 18.04.2011 р. позивач не мав змоги, він су провідним листом №1354-1/14-1 від 27.04.201 1 р. повернув відповідачу 4 під писані екземпляри договору в ід 08.04.2011р. та 4 примірники проток олу розбіжностей до цього до говору.

Так, згідно протоколу розбі жностей п.п.2.1.1., 2.2.1. договору від 08.04.2011 р. викладено у наступній р едакції: „до 12год.00хв. 27.05.2011 р. нада ти розпорядження на списання облігацій з рахунку №004053 у збе рігача ПАТ „Івекс Капітал”, к од зберігача в депозитарії В АТ „ВДЦП” 001198, на рахунок в цінн их паперах покупця №301200 в депоз итарії ВАТ „ВДЦП”, код ВАТ „ВД ЦП” 0001”...”до 14год.00хв. 27.05.2011 р. надат и розпорядження ВАТ „ВДЦП” н а зарахування облігацій на р ахунок в цінних паперах поку пця №301200 в депозитарії ВАТ „ВДЦ П”, код ВАТ „ВДЦП” 0001”.

Листом від 18.05.2011 р. вих.№01-18/05 ТОВ „Лізингова компанія - Гаран т” повідомило позивача про т е, що не згодне з редакцією дог овору від 08.04.2011 р., наведеною поз ивачем у протоколі розбіжнос тей, та вважає договір від 08.04.2011 р. розірваним, а зобов' язанн я сторін за ним такими, що прип инились з 12год.00хв. 18.04.2011р. на підс таві п.8.2. договору, у зв' язку з чим запропонувало провести переговори щодо узгодження п роекту нового договору купів лі-продажу облігацій.

Супровідним листом від 22.06.2011 р. вих.№2486-1/14 позивач надіслав ві дповідачу 4 примірники догов ору купівлі-продажу облігаці й від 15.06.2011 р. у новій редакції.

Так, за умовами проекту дого вору купівлі-продажу облігац ій від 15.06.2011 р., укладеного між П АТ „УСК „Гарант-Авто” (продав ець) та ТОВ „Лізингова компан ія - Гарант” (покупець) в поря дку та на умовах договору про давець зобов' язується пере дати у власність покупця цін ні папери, надалі облігації, з наступними характеристикам и: облігації іменні, відсотко ві звичайні (незабезпечені), с ерія «С», у бездокументарній формі, емітентом яких є ТОВ «Л ізингова компанія - Гарант» , міжнародний ідентифікаційн ий номер цінних паперів UA4000034169, номінальною вартістю 1000 грн., з агальною кількістю 18 750 шт., заг альною номінальною вартістю 18 750 000 грн., а покупець зобов' яз ується прийняти та оплатити продавцю облігації на загаль ну суму 18 750 000 грн. Факт передачі підтверджується виписками з рахунків в цінних паперах пр одавця та покупця (п.п.1.1. догово ру).

Відповідно до положень п.2.1.1. проекту договору купівлі-пр одажу облігацій від 15.06.2011 р. про давець зобов' язується до 12г од.00хв. п' ятого робочого дня з моменту укладення та набра ння чинності цього договору надати розпорядження на спис ання облігацій з рахунку №004053 у зберігача ПрАТ «Івекс Капіт ал», код зберігача в депозита рії ВАТ «ВДЦП»001198 на рахунок в цінних паперах покупця №301200 в д епозитарії ВАТ «ВДЦП», код ВА Т «ВДЦП»0001.

Згідно з п.п.2.2.1., 2.2.2. проекту дог овору купівлі-продажу обліга цій від 15.06.2011 р. покупець зобов' язується до 14год.00хв. п' ятого робочого дня з моменту уклад ання та набрання чинності ць ого договору надати розпоряд ження ВАТ «ВДЦП»на зарахуван ня облігацій на рахунок в цін них паперах покупця №301200 в депо зитарії ВАТ «ВДЦП», код ВАТ «В ДЦП»0001. Протягом 3 робочих днів з моменту зарахування обліг ацій на рахунок в цінних папе рах покупця №301200 в депозитарії ВАТ «ВДЦП», код ВАТ «ВДЦП»0001, з дійснити оплату за облігації в сумі, зазначеній в п.1.1. догов ору на розрахунковий рахунок продавця, вказаний у договор і.

Право власності на облігац ії переходить до покупця з мо менту зарахування облігацій на рахунок в цінних паперах п окупця №301200 в депозитарії ВАТ « ВДЦП», код ВАТ «ВДЦП»0001 (п.3.3. про екту договору від 15.06.2011р.).

Сторони згодні з тим, що зді йснення оплати за договором можливе шляхом зарахування з устрічних однорідних грошов их вимог, строк виконання яки х настав, а також вимог, строк виконання яких не встановлен ий, або визначений моментом п ред' явлення вимоги (3.4. проек ту договору від 15.06.2011р.).

Згідно п.7.1. проекту договору купівлі-продажу облігацій в ід 15.06.2011 р. цей договір набирає ч инності з моменту його підпи сання і діє до виконання зазн ачених в ньому обов' язків.

Проаналізувавши наявні в м атеріалах справи документи, чинне законодавство яким рег улюються дані правовідносин и, в їх сукупності, суд вважає заявлені позивачем позовні в имоги правомірними та обґрун тованими з огляду на наступн е.

Відповідно до ч.1 ст.163 ГК Укра їни суб'єкти господарювання в межах своєї компетенції та відповідно до встановленого законодавством порядку можу ть випускати та реалізовуват и цінні папери, а також придба вати цінні папери інших суб'є ктів господарювання. Цінним папером є документ встановле ної форми з відповідними рек візитами, що посвідчує грошо ве або інше майнове право і ви значає відносини між суб'єкт ом господарювання, який його випустив (видав), і власником та передбачає виконання зобо в'язань згідно з умовами його випуску, а також можливість п ередачі прав, що випливають з цього документа, іншим особа м.

Операції купівлі-продажу ц інних паперів здійснюють їх емітенти, власники, а також то рговці цінними паперами - пос ередники у сфері випуску та о бігу цінних паперів. Види та п орядок здійснення зазначено ї діяльності визначаються ци м Кодексом та іншими законам и (ч.3 ст.165 ГК України).

Згідно ч.1 ст.194 ЦК України цін ним папером є документ встан овленої форми з відповідними реквізитами, що посвідчує гр ошове або інше майнове право і визначає взаємовідносини між особою, яка його розмісти ла (видала), і власником та пер едбачає виконання зобов'язан ь згідно з умовами його розмі щення, а також можливість пер едачі прав, що випливають з ць ого документа, іншим особам.

За положеннями ст.2 Закону У країни «Про цінні папери та ф ондовий ринок» емітент - юрид ична особа, Автономна Респу бліка Крим або міські ради, а також держава в особі упов новажених нею органів держав ної влади, яка від свого іме ні розміщує емісійні цінні папери та бере на себе зобов'я зання щодо них перед їх власн иками.

Відповідно до ч.1 ст.7 Закону У країни «Про цінні папери та ф ондовий ринок»Облігація - ц інний папір, що посвідчує в несення його першим власник ом грошей, визначає відносин и позики між власником обліг ації та емітентом, підтвердж ує зобов'язання емітента пов ернути власникові облігаці ї її номінальну вартість у п ередбачений умовами розміще ння облігацій строк та випла тити доход за облігацією, якщ о інше не передбачено умовам и розміщення.

Облігації можуть розміщу ватися з фіксованим строко м погашення, єдиним для всьо го випуску. Дострокове пога шення облігацій за вимогою ї х власників дозволяється у р азі, коли така можливість пе редбачена умовами розміщен ня облігацій, якими визначен і порядок встановлення цін и дострокового погашення об лігацій і строк, у який обліг ації можуть бути пред'явлені для дострокового погашення (ч.4 ст.7 Закону України «Про цін ні папери та фондовий ринок» ).

Згідно ч.5 ст.7 Закону України «Про цінні папери та фондови й ринок»погашення відсотков их та дисконтних облігацій з дійснюється виключно грошим а. Погашення цільових обліга цій здійснюється шляхом пере дачі товарів та/або надання послуг, а також сплати кошті в власнику таких облігацій у випадках та порядку, пере дбачених проспектом емісії о блігацій.

Положеннями ч.ч.1, 2 , 3 ст.180 ГК Ук раїни передбачено, що зміст г осподарського договору стан овлять умови договору, визна чені угодою його сторін, спря мованою на встановлення, змі ну або припинення господарсь ких зобов'язань, як погоджені сторонами, так і ті, що прийма ються ними як обов'язкові умо ви договору відповідно до за конодавства. Господарський д оговір вважається укладеним , якщо між сторонами у передба чених законом порядку та фор мі досягнуто згоди щодо усіх його істотних умов. Істотним и є умови, визнані такими за за коном чи необхідні для догов орів даного виду, а також умов и, щодо яких на вимогу однієї і з сторін повинна бути досягн ута згода. При укладенні госп одарського договору сторони зобов'язані у будь-якому разі погодити предмет, ціну та стр ок дії договору.

Згідно ч.1 ст.181 ГК України гос подарський договір за загаль ним правилом викладається у формі єдиного документа, під писаного сторонами та скріпл еного печатками. Допускаєтьс я укладення господарських до говорів у спрощений спосіб, т обто шляхом обміну листами, ф аксограмами, телеграмами, те лефонограмами тощо, а також ш ляхом підтвердження прийнят тя до виконання замовлень, як що законом не встановлено сп еціальні вимоги до форми та п орядку укладення даного виду договорів.

Відповідно до ч.ч.2, 3 ст.181 ГК Ук раїни проект договору може б ути запропонований будь-якою з сторін. У разі якщо проект д оговору викладено як єдиний документ, він надається друг ій стороні у двох примірника х. Сторона, яка одержала проек т договору, у разі згоди з його умовами оформляє договір ві дповідно до вимог частини пе ршої цієї статті і повертає о дин примірник договору другі й стороні або надсилає відпо відь на лист, факсограму тощо у двадцятиденний строк післ я одержання договору.

За наявності заперечень що до окремих умов договору сто рона, яка одержала проект дог овору, складає протокол розб іжностей, про що робиться зас тереження у договорі, та у два дцятиденний строк надсилає д ругій стороні два примірники протоколу розбіжностей разо м з підписаним договором. Сто рона, яка одержала протокол р озбіжностей до договору, зоб ов'язана протягом двадцяти д нів розглянути його, в цей же с трок вжити заходів для врегу лювання розбіжностей з друго ю стороною та включити до дог овору всі прийняті пропозиці ї, а ті розбіжності, що залишил ись неврегульованими, переда ти в цей же строк до суду, якщо на це є згода другої сторони. У разі досягнення сторонами згоди щодо всіх або окремих у мов, зазначених у протоколі р озбіжностей, така згода пови нна бути підтверджена у пись мовій формі (протоколом узго дження розбіжностей, листами , телеграмами, телетайпограм ами тощо) (ч.ч.4, 5, 6 ст.181 ГК України ).

За положеннями ч.7 ст.181 ГК Укр аїни якщо сторона, яка одержа ла протокол розбіжностей щод о умов договору, заснованого на державному замовленні аб о такого, укладення якого є об ов'язковим для сторін на підс таві закону, або сторона - вико навець за договором, що в уста новленому порядку визнаний м онополістом на певному ринку товарів (робіт, послуг), яка од ержала протокол розбіжносте й, не передасть у зазначений д вадцятиденний строк до суду розбіжності, що залишилися н еврегульованими, то пропозиц ії другої сторони вважаються прийнятими.

Положеннями ч.ч.1, 2 ст.187 ГК Укр аїни встановлено, що спори, що виникають при укладанні гос подарських договорів за дер жавним замовленням, або дого ворів, укладення яких є обов'я зковим на підставі закону та в інших випадках, встановлен их законом, розглядаються су дом. Інші переддоговірні спо ри можуть бути предметом роз гляду суду у разі якщо це пере дбачено угодою сторін або як що сторони зобов'язані уклас ти певний господарський дого вір на підставі укладеного м іж ними попереднього договор у. День набрання чинності ріш енням суду, яким вирішено пит ання щодо переддоговірного с пору, вважається днем укладе ння відповідного господарсь кого договору, якщо рішенням суду не визначено інше.

Отже, судом встановлено, що позивач в строки передбачені рішенням емітента (протокол №129) звернувся до відповідача із заявою про викуп облігаці й, однак, несвоєчасне надсила ння відповідачем проекту дог овору від 08.04.2011 р. позбавило поз ивача можливості виконати об ов' язки щодо списання обліг ацій із рахунка зберігача в с троки, передбачені зазначени м договором, що, в свою чергу, с тало підставою для подальшог о складання позивачем проток олу розбіжностей, із умовами якого не погодився відповід ач та пропозиції з боку ТОВ «Л ізингова компанія - Гарант» укласти договір у новій реда кції без надсилання такої ре дакції власнику цінних папер ів. Тоді як, позивач листом від 22.06.2011 р. вих.№2486-1/14 надіслав відпов ідачу 4 примірники договору к упівлі-продажу облігацій від 15.06.2011 р. у новій редакції, відпов іді на який або погодження та підписання договору з боку в ідповідача не отримав.

Дослідивши дії сторін, спря мовані на врегулювання існую чого між ними спору, суд дійшо в висновку про те, що сторони н е заперечують ані права, ані о бов' язку емітента викупити облігації в строки та у поряд ку, передбаченому рішенням (п ротокол №129), та суперечності, я кі виникли з підстав укладен ня саме договору стосуються лише різних дат списання та з арахування облігацій, визнач ених текстом проекту договор у від 08.04.2011 р. та протоколом розб іжностей до нього, та на час ро згляду справи строки, передб ачені обома зазначеними прое ктами документів вже спливли .

Одночасно, перевіривши тек ст договору у редакції від 15.06.2 011 р., запропонованій позиваче м, суд встановив, що він не суп еречить вимогам чинного зако нодавства, а його істотні умо ви від редакції, запропонова ній відповідачем раніше (тоб то погодженій відповідачем), 08.04.2011 р., відрізняються лише в ча стині вказівки на момент вик онання обов' язку щодо списа ння/зарахування акцій на рах унок та оплати вартості прид баних емітентом облігацій, я кі у запропонованій редакції від 15.06.2011 р. не порушують прав ві дповідача.

З врахуванням викладеного , суд доходить висновку про мо жливість укладення сторонам и договору у редакції від 15.06.2011 р., запропонованій позивачем , у зв' язку з чим позовні вимо ги позивача у цій частині зад овольняє.

При цьому, суд доводи відпов ідача щодо вирішення такого ж спору між тими ж сторонами, п ро той же предмет у справі №15/110 -10-3075, до уваги не бере, оскільки із досліджених судом рішення господарського суду Одесько ї області від 08.09.2010 р. у справі №15 /110-10-3075 та постанови Одеського а пеляційного господарського суду від 11.11.2010р. у зазначеній сп раві вбачається, наступне. Як встановлено рішеннями судів спір виник із непорозуміння між сторонами щодо заяви ВАТ «УСК «Дженералі-Гарант»№583-1/14 від 19.03.2010 р. та відповіді на неї ТОВ «Лізингова компанія - Га рант»із доданими договорами купівлі-продажу облігацій з а відсутності досягнення сто ронами згоди щодо укладення такого договору. Однак, підст авою відмови у задоволенні п озову у справі №15/110-10-3075, як зазна чили суди першої та апеляцій ної інстанцій у судових ріше ннях, стало те, що вимоги позив ача про вжиття всіх заходів д о викупу облігацій та здійсн ення викупу цих облігацій но сили декларативний, неконкре тний характер та не призводи ли до порушення прав позивач а, оскільки в разі прийняття р ішення про таке, останнє вико нати шляхом примусової діяль ності не можливо. Отже, судами відмовлено позивачу в задов оленні позовних вимог у спра ві №15/110-10-3075 у зв' язку з невірним обранням способу захисту св оїх порушених прав.

Зокрема, суд зауважує, що у с праві №15/110-10-3075 спір викликаний в имогою позивача скористатис ь правом продати облігації е мітенту у період викупу, зазн ачений у рішенні (протокол №129 ) з 29.03.2010 р. по 31.03.2010 р. та обумовлений правовідносинами, які викли кані такими діями позивача, т оді як, у справі №25-19-29/17-3120-2011 суд ро зглядає правовідносини стор ін, що склались з підстав пода ння позивачем заяви про вику п у інший період викупу - з 28.03.2011 р . по 30.03.2011 р. У зв' язку з чим, суд д оходить висновку про не пов' язаність цих справ предметом та підставами позову, що унем ожливлює припинення провадж ення у справі згідно п.2 ст.80 ГПК України.

Одночасно, позовна вимога п озивача про визначення датою укладання договору день наб рання рішенням суду у цій спр аві законної сили задоволенн ю судом не підлягає, у зв' язк у з тим, що суд не взомзі перед бачити день, в який буде викон ано дане судове рішення у доб ровільному або примусовому п орядку щодо зобов' язання ук ласти договір.

Відповідно до ст.32 ГПК Украї ни доказами у справі є будь-як і фактичні дані, на підставі я ких господарський суд у визн аченому законом порядку вста новлює наявність чи відсутні сть обставин, на яких ґрунтую ться вимоги і заперечення ст орін, а також інші обставини, я кі мають значення для правил ьного вирішення господарськ ого спору.

Статтею 33 ГПК України перед бачено, що кожна сторона пови нна довести ті обставини, на я кі вона посилається як на під ставу своїх вимог і заперече нь.

Господарський суд оцінює д окази за своїм внутрішнім пе реконанням, що ґрунтується н а всебічному, повному і об' є ктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справ и в їх сукупності, керуючись з аконом (ст.43 ГПК України).

Таким чином, заявлені ПАТ «У СК «Гарант-Авто»позовні вимо ги про зобов' язання ТОВ „Лі зингова компанія - Гарант” укласти з ПАТ „Українська ст рахова компанія „Гарант-Авто ” договір купівлі-продажу об лігацій в редакції від 15.06.2011 р. п ідлягають судом задоволенню . В решті позовних вимог позив ача відмовити.

Згідно ст. 49 ГПК України держ авне мито в сумі 42,50 грн. та 118 грн . витрат на інформаційно-техн ічне забезпечення судового п роцесу підлягають стягненню з відповідача на користь поз ивача.

Керуючись ст. ст. 44, 49, 82- 85 ГП К України суд, -

ВИРІШИВ:

1.Задовольнити позов Пуб лічного акціонерного товари ства "Українська страхова ко мпанія "Гарант-Авто" частково .

2.Зобов' язати Товариство з обмеженою відповідальністю "Лізингова компанія - Гарант" (65012, м. Одеса, вул. Пантелеймонів ська,8, кв.4, код 31976914) укласти з Пуб лічним акціонерним товарист вом "Українська страхова ком панія "Гарант-Авто" (01042, м. Київ, п ров. Новопечерський,19/3, код 16467237) договір купівлі-продажу облі гацій в редакції від 15.06.2011 р., а са ме: „Публічне акціонерне тов ариство „Українська страхов а компанія „Гарант-Авто”, яке є правонаступником ВАТ „УСК „Дженералі Гарант”, надалі - Продавець, в особі Голови Пра вління ОСОБА_2 та Заступни ка Голови Правління з фінанс ів ОСОБА_3, що діють на підс таві Статуту, з однієї сторон и, та Товариство з обмеженою в ідповідальністю „Лізингова компанія - Гарант”, на далі - Покупець, в особі голови лікв ідаційної комісії Дворнічен ка Олександра Олексійовича, з другої сторони, на виконанн я умов п.10 Протоколу №129 від 05.03.2008 р. ТОВ „Лізингова компанія - Гарант”, надалі разом іменов ані - Сторони, а окремо - Сто рона,

оскільки:

1.Продавець використав своє право продажу облігацій Емі тенту відповідно до умов емі сії облігацій та направив св ою Заяву про пред' явлення о блігацій до викупу №786-1/14 від 21.03.2 011 р. у встановлені строки;

2.Покупець, який є емітентом облігацій, отримав Заяву Про давця про пред' явлення облі гацій до викупу №786-1/14 21.03.2011 р.;

3.Покупець отримав згоду зас новників на викуп облігацій, що є предметом цього Договор у згідно Протоколу №219 від 30.03.2011 р .;

4.Продавець отримав лист Пок упця з проектом договору куп івлі-продажу облігацій з зап ізненням, що призвело до немо жливості виконання з боку Пр одавця умов такого договору у разі укладення;

5.Продавець направив Покупц ю протокол розбіжностей до п роекту договору купівлі-прод ажу з усуненням допущених не доліків, однак, Покупець лист ом від 18.05.2011 р. не погодився з про токолом розбіжностей;

6.Продавець змінив назву юри дичної особи,

уклали цей Договір купівлі -продажу облігацій, надалі - Договір,

про наступне:

1.ПРЕДМЕТ ДОГОВОРУ

1.1. В порядку та на умовах Д оговору Продавець зобов' яз ується передати у власність Покупця цінні папери, надалі Облігації, з наступними хара ктеристиками:

Вид та форма випуску цінни х паперів, серія Облігації іменні, відсотко ві, звичайні (незабезпечені), с ерія „С”

Форма існування цінних па перів Бездокументарна

Найменування емітента цін них паперів Товариство з обмеженою ві дповідальністю „Лізингова к омпанія - Гарант”

Код ЄДРПОУ Емітента цінни х паперів 31976914

МІжнародниц ідентифікаці йний номер (код) цінних папері в (ISIN) UA4000034169

Номінальна вартість одног о цінного паперу (грн.) 1000,00 (одна тисяча) гривень 00 ко п.

Загальна кількість цінних паперів (шт.) 18750 (вісімнадцять тисяч сімс от п' ятдесят)

Загальна номінальна варті сть цінних паперів (грн.) 18 750 000, 00 (вісімнадцять мільйо нів сімсот п' ятдесят тисяч) грн.00 коп.

а Покупець зобов' язуєт ься прийняти та оплатити Про давцю Облігації на загальну суму 18 750 000 (вісімнадцять мільй онів сімсот п' ятдесят тисяч ) грн.00 коп.

1.2. Факт передачі Облігацій п ідтверджується виписками з р ахунків у цінних паперах Про давця та Покупця.

2.ОБОВ`ЯЗКИ СТОРІН

2.1. Продавець зобов' язуєть ся:

2.1.1. До 12год.00хв. п' ятого робочого дня з моменту уклад ення та набрання чинності ць ого Договору надати розпоряд ження на списання Облігацій з рахунку №004053 у Зберігача ПАТ „Івекс Капітал”, код зберіга ча в депозитарії ВАТ „ВДЦП” 0 01198 на рахунок в цінних паперах Покупця №301200 в Депозитарії ВАТ „ВДЦП”, код ВАТ „ВДЦП” 0001.

2.2. Покупець зобов' язуєтьс я:

2.2.1. До 14год.00хв. п' ятого робочого дня з моменту уклад ення та набрання чинності ць ого Договору надати розпоряд ження ВАТ „ВДЦП” на зарахува ння Облігацій на рахунок в ці нних паперах Покупця №301200 в Деп озитарії ВАТ „ВДЦП”, код „ВДЦ П” 0001.

2.2.2. Протягом 3 (трьох) роб очих днів з моменту зарахува ння Облігацій на рахунок в ці нних паперах Покупця №301200 в Деп озитарії ВАТ „ВДЦП”, код ВАТ „ ВДЦП” 0001, здійснити оплату за О блігації в сумі, зазначеній в п.1.1. Договору на розрахункови й рахунок Продавця, вказаний у Договорі.

3. ПОРЯДОК РОЗРАХУНКІВ

3.1. Оплата вартості Облігац ій, зазначених у п.1.1. Договору, здійснюється Покупцем після зарахування Облігацій на ра хунок у цінних паперах Покуп ця №301200 в Депозитарії ВАТ „ВДЦП ”, код ВАТ „ВДЦП” 0001, шляхом пер ерахування грошових коштів н а рахунок продавця, вказаний у Договорі.

3.2. Перереєстрація прав влас ності на Облігації по Догово ру здійснюється в національн ій депозитарній системі Укра їни.

3.3. Право власності на Обліга ції переходить до Покупця з м оменту зарахування Облігаці ї на рахунок в цінних паперах Покупця №301200 в Депозитарії ВАТ „ВДЦП”, код ВАТ „ВДЦП” 0001.

3.4. Сторони згодні з тим, що зд ійснення оплати за Договором можливе шляхом зарахування зустрічних однорідних грошо вих вимог, строк виконання як их настав, а також вимог, строк виконання яких не встановле ний, або визначений моментом пред' явлення вимоги.

4. ФОРС-МАЖОР

4.1. Сторона звільняється ві д визначеної Договором та чи нним законодавством України відповідальності за повне а бо часткове порушення умов д оговору, якщо вона доведе, що т аке порушення сталося в резу льтаті дії форс-мажорних обс тавин, які вплинули на можлив ість виконання зобов' язань Стороною по Договору, за умов и, що їх настання підтверджує ться документом, виданим Тор говельно-промисловою палато ю України або іншими організ аціями.

4.2. Сторона, для якої створила ся неможливість виконання зо бов' язань за Договором в си лу наявності форс-мажорних о бставин, повинна негайно спо вістити іншу Сторону про нас тання і припинення таких обс тавин. У випадку неповідомле ння однією Стороною іншої Ст орони про настання форс-мажо рних обставин, перша втрачає право посилатись на виникне ння таких обставин.

4.3. Якщо форс-мажорні обстави ни будуть продовжуватись біл ьш двох місяців, то кожна зі Ст орін має право в односторонн ьому порядку відмовитись від подальшого виконання зобов' язань за Договором і розірва ти його, повідомивши про це і ншу Сторону в письмовій форм і.

5.ПОРЯДОК ВИРІШЕННЯ СПОРІВ

5.1. Всі спори, які виникають з приводу виконання Договору або пов' язані з ним, вирішую ться Сторонами шляхом провед ення переговорів Сторонами.

5.2. Якщо відповідний спір нем ожливо вирішити шляхом прове дення переговорів, він виріш ується в судовому порядку у в ідповідності до встановлено ї підвідомчості та підсуднос ті такого спору, відповідно д о чинного законодавства Укра їни.

6.ЗАБЕЗПЕЧЕННЯ КОНФІДЕНЦІ Й1НОСТІ

6.1. Сторони гарантують збер еження конфіденційності док ументації та інформації, отр иманих до та під час укладанн я Договору.

6.2. Сторони гарантують, що з п ереданою документацією та ін формацією будуть ознайомлен і тільки ті особи, які безпосе редньо пов' язані з оформлен ням документації до Договору .

6.3. В разі неправомірного роз голошення інформації, яка мі ститься в наведеній документ ації Сторонами або особами з їх персоналу, Сторони зобов' язуються відшкодувати одна о дній прямі збитки, понесені у зв' язку із розголошенням і нформації.

7.СТРОК ДІЇ ДОГОВОРУ

7.1. Договір набирає чинност і з моменту його підписання і діє до виконання зазначених в ньому обов' язків.

7.2. У разі невиконання або нен алежного виконання Продавце м п.2.1.1. Договору, Договір вважа ється розірваним і зобов' я зання Сторін за Договором пр ипиняються.

7.3. Договір укладено у чотирь ох автентичних примірниках у країнською мовою, що мають од накову юридичну силу по одно му примірнику для Покупця, Пр одавця, Зберігача продавця т а Депозитарія Покупця.

ЮРИДИЧНА АДРЕСА І РЕКВІЗИ ТИ СТОРІН

Покупець:

Товариство з обмеженою від повідальністю „Лізингова ко мпанія - Гарант”

65012, м. Одеса, вул. Пантелеймоні вська,8, кв.4, код ЄДРПОУ 31976914 Продавець:

Публічне акціонерне товар иство „Українська страхова к омпанія „Гарант-Авто”

01042, м. Київ, пров. Ново печерсь кий,19/3,

п/р 26500717313330 в АТ „Райффайзен бан к Аваль” м. Києва, МФО 380805, код ЄД РПОУ 16467237

3. В решті частині заявлен их позовних вимог відмовити.

4. Стягнути з Товариства з об меженою відповідальністю "Лі зингова компанія - Гарант" (65012, м . Одеса, вул. Пантелеймонівськ а,8, кв.4, код 31976914) на користь Публі чного акціонерного товарист ва "Українська страхова комп анія "Гарант-Авто" (01042, м. Київ, пр ов. Новопечерський,19/3, код 16467237) 42 ( сорок два) грн. 50 коп. та 118 (сто ві сімнадцять) грн. витрат на інф ормаційно-технічне забезпеч ення судового процесу.

Рішення господарського суду набирає законної сили з гідно зі ст. 85 ГПК України, післ я закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апе ляційну скаргу не було подан о.

Наказ видати відпові дно до ст.116 ГПК України.

Головуючий судд я Малярчук І. А.

Суддя Обор отова О.Ю.

Суддя Рога Н. В.

Рішення підпис ано 02.03.2012р.