Постанова

від 06.03.2012 по справі 16/5007/140/11

РІВНЕНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

РІВНЕНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙН ИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

33001 , м. Рівне, вул. Яворницько го, 59

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

П О С Т А Н О В А

06 березня 2012 року Справа № 16/5007/140/11

Рівненський апеляційний господарський суд у складі к олегії:

Головуючого судді Саврій В.А.

судді Дужич С.П. ,

судді Бучинська Г.Б.

при секретарі Бугай Н.С.

розглянувши апеляційну ск аргу позивача - публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікац ії "Житомиргаз" на рішення гос подарського суду Житомирськ ої області від 29.12.11 р. у справі № 16/5007/140/11

за позовом публічного а кціонерного товариства по га зопостачанню та газифікації "Житомиргаз" (м.Житомир)

до комунального підпри ємства лазні "Веселка" (м.Житом ир)

про стягнення 280658,69 грн.

за участю представників ст орін:

Позивача - ОСОБА_1 (за д овір.№5484/19 від 28.12.2011р.)

Відповідача - не з»явився.

До початку розгляду спр ави розпорядженням голови Рі вненського апеляційного гос подарського суду від 21.02.2012р. змі нено склад колегії у даній сп раві. Відповідно до нових скл адів колегій, у справі №16/5007/140/11 в изначено колегію суддів у ск ладі: головуючий суддя Саврі й В.А., суддя Дужич С.П., суддя Бу чинська Г.Б.

ВСТАНОВИВ:

Рішенням господарськ ого суду Житомирської област і від 29.12.2011р. у справі №16/5007/140/11 (с уддя Гансецький В.П,) позов пуб лічного акціонерного товари ства по газопостачанню та га зифікації "Житомиргаз" до ком унального підприємства лазн і "Веселка" про стягнення 280658,69 г рн. - задоволено часково (арк .справи 73-75).

Стягнуто з комунальн ого підприємства лазні "Весе лка", 10006, м.Житомир, провулок Мал ьованський 15, ідентифікаційн ий код 13565181 на користь публічно го акціонерного товариства п о газопостачанню та газифіка ції "Житомиргаз", 10002, м.Житомир, в ул.Фещенка - Чопівського 35, іде нтифікаційний код 03344071 - 31031,91 грн. збитків за самовільне спожив ання природного газу в періо д з 15.05.10р. по 11.07.10р., 310,32 грн. державно го мита та 26,09 грн. витрат на інф ормаційно - технічне забезпе чення судового процесу.

В решті позову відмовлено .

Не погоджуючись з даним ріш енням, позивач - публічне акці онерне товариство по газопос тачанню та газифікації "Жито миргаз" подав апеляційну ска ргу, в якій просить скасувати рішення, та прийняти нове ріш ення, яким позов задоволити п овністю.

Скаржник зазначає, що відп овідно до п.12.10. Правил № 618 визна чено, що за будь-яких перевіро к у разі виявлення недоліків , що впливають на результати в имірювань об'єму газу, предст авник сторони, яка здійснює п еревірку комерційного вузла обліку газу, разом з відповід альною особою складає двосто ронній акт про виявлені недо ліки (форма акта довільна).

У разі відмови представни ка сторони, що перевіряється , від підписування, акт підпис ується тільки представником сторони, яка здійснює переві рку комерційного вузла облік у газу, в односторонньому пор ядку. В акті робиться відмітк а про відмову іншої сторони в ід підписування.

Таким чином за період з 14.05.2010р . по 12.07.2010р. ПАТ «Житомиргаз»нар ахувало відповідачу суму нес ених збитків 280658,69грн., відповід но до потужності неопломбова ного газового обладнання, а с аме котел «НІІСТУ-5»Qn=67 нм куб/г од.

З 15.05.2010р. по 31.05.2010р. - 16 діб

З 01.06.2010р. по 30.06.2010р. - 30 діб

3 01.07.2010р. по 11.07.2010р. - 11 діб

Всього за період з 15.05.2010р. по 11.07.2010р. становить 58 діб.

Розрахунок втрат зробл ено наступним чином: 67 нм куб/г од * 58 діб * 24 години = 93264 м куб приро дного газу.

Оскільки вказані об'єми при родного газу не оплатило КП л азня «Веселка», й дані об'єми б уло відображено ПАТ «Житомир газ»в звітах перед ДК «Газ Ук раїни»Національної акціоне рної компанії «Нафтогаз Укра їни»та Об' єднаним диспетче рським управлінням ДК «Укртр ансгаз»НАК «Нафтогаз Україн и», внаслідок цього товарист во змушене було в кінці року в грудні 2010 року, включити їх до відібраних об'ємів природног о газу з мереж та оплатили їх п остачальнику природного газ у ДК «Газ України»НАК «Нафто газ України»вже по ціні, що ді яла для промислових підприєм ств в даному періоді, а саме 3009, 2928грн. за 1000 м куб природного газ у, а ціна їм куб природного газ у становить 3,0092928 грн., внаслідок чого товариству було завдан о збитків відповідачем.

Апелянт стверджує, що на ден ь слухання справи в суді перш ої інстанції заборгованість КП лазня «Веселка»перед ПАТ «Житомиргаз»складає 280658,69грн. = 93264 м куб * 3,0092928 грн.. що підтверджу ється розхідною накладною ві д 30.12.2010р. за №ОУ-0030908.

Скаржник також зазначає, що при прийнятті оскаржуваного рішення, судом неповно з' яс овано обставини справи та пр ийнято рішення з порушенням норм матеріального та процес уального права (арк.справи 82-86).

Ухвалою Рівненського апел яційного господарського суд у у справі №16/5007/140/11 від 23.01.2012р. апеля ційну скаргу публічного акці онерного товариства по газоп остачанню та газифікації "Жи томиргаз" прийнято до провад ження, справу призначено до с лухання на 22.02.2012р. о 10.20 год. (арк.сп рави 81).

Представник скаржника в су дове засідання 22.02.2012р. з»явився .

В судове засідання суду апе ляційної інстанції 22.02.2012р. пред ставник відповідача не з' яв ився, клопотання про відклад ення розгляду справи не пода вав, причини неявки суду не по відомив. Про час та місце розг ляду скарги повідомлявся у в становленому порядку (арк.сп рави 93, 94).

Розгляд апеляційної скарг и відкладено на 06.03.2012р., про що ви несено ухвалу (арк.справи 99)

Представник скаржника в су довому засіданні 06.03.2012р. підтри мав доводи апеляційної скарг и, просив апеляційну скаргу з адоволити, рішення суду перш ої інстанції скасувати.

В судове засідання суду апе ляційної інстанції 06.03.2012р. пред ставник відповідача знову не з' явився. Про час та місце ро згляду скарги повідомлявся у встановленому порядку (арк.с прави 101,102).

Відповідно до пункта 3.5.11 "Інс трукції з діловодства в госп одарських судах України", зат вердженої наказом Вищого гос подарського суду України від 10.12.2002 № 75 (з подальшими змінами), п ерший, належним чином підпис аний, примірник процесуально го документа (ухвали, рішення , постанови) залишається у спр аві; на звороті у лівому нижнь ому куті цього примірника пр оставляється відповідний шт амп суду з відміткою про відп равку документа, що містить: в ихідний реєстраційний номер , загальну кількість відправ лених примірників документа , дату відправки, підпис праці вника, яким вона здійснена. Да на відмітка є підтвердженням належного надсилання копій процесуального документа ст оронам та іншим учасникам су дового процесу.

Водночас до повноважень г осподарських судів не віднес ено з'ясування фактичного мі сцезнаходження юридичних ос іб або місця проживання фізи чних осіб - учасників судовог о процесу на час вчинення тих чи інших процесуальних дій. Т ому відповідні процесуальні документи надсилаються госп одарським судом згідно з пош товими реквізитами учасникі в судового процесу, наявними в матеріалах справи. Про це Ви щим господарським судом Укра їни зазначалося і в інформац ійних листах від 02.06.06р. № 01-8/1228 "Про деякі питання практики заст осування норм Господарськог о процесуального кодексу Укр аїни, порушені у доповідних з аписках про роботу господарс ьких судів у 2005 році" (пункт 4), ві д 14.08.2007 № 01-8/675 "Про деякі питання пр актики застосування норм Гос подарського процесуального кодексу України, порушені у д оповідних записках про робот у господарських судів у перш ому півріччі 2007 року" (пункт 15), в ід 18.03.2008 № 01-8/164 "Про деякі питання п рактики застосування норм Го сподарського процесуальног о кодексу України, порушені у доповідних записках про роб оту господарських судів у 2007 р оці" (пункт 23).

Відповідно до п.11 Інформаці йного листа Вищого господарс ького суду України від 15.03.2007 №01-8/ 123 "Про деякі питання практики застосування норм Господарс ького процесуального кодекс у України, порушені у доповід них записках про роботу госп одарських судів у 2006 році" зазн ачено, що до повноважень госп одарських судів не віднесено установлення фактичного міс цезнаходження юридичних осі б або місця проживання фізич них осіб - учасників судового процесу на час вчинення тих ч и інших процесуальних дій. То му відповідні процесуальні д окументи надсилаються госпо дарським судом згідно з пошт овими реквізитами учасників судового процесу, наявними в матеріалах справи.

Таким чином, відповідач у сп раві був належним чином пові домлений судом за належною а дресою про час та місце судов ого розгляду справи, але свої м правом на участь в судовому розгляді справи не скориста вся.

Оскільки, ухвалами Рівненс ького апеляційного господар ського суду від 23.01.2012р. та від 22.02.2 012р. у справі №16/5007/140/11 явка предста вників сторін не визнавалась обов' язковою, колегія судд ів вважає за можливе розглян ути скаргу по суті.

Розглядом матеріалів сп рави встановлено:

В 2009 році між відкритим акц іонерним товариством по газо постачанню та газифікації "Ж итомиргаз", правонаступником всіх прав та обов'язків якого є публічне акціонерне товар иство по газопостачанню та г азифікації "Житомиргаз" та ко мунальним підприємством лаз ня "Веселка" було укладено дог овори про постачання та тран спортування природного газу з додатковими угодами.

У зв'язку з заборгованістю в ідповідача перед позивачем з а постачання природного газу та його транспортування у кв ітні 2009 року та відсутністю пе редоплати (згідно замовленог о обсягу газу) у травні 2009 року в сумі 33238,00 грн., позивачем було видано припис № 307 від 19.05.2009р. (арк .справи 15) згідно з постановою Кабінету Міністрів України від 08.12.2006р. №1687 "Про затвердження порядку пооб'єктного припин ення (обмеження) газопостача ння споживачам, крім населен ня" та запропоновано в термін до 10-00 години 22.05.2009р. відключити в ід газових мереж газоспожива ння і підготувати до пломбув ання вхідну засувку на підпр иємстві Котельня лазні - м.Жит омир, пров.Мальованський 15, а т акож зауважено, що у разі неви конання цієї вимоги транспор тування газу даному підприєм ству буде припинено (обмежен о) в примусовому порядку.

У зв'язку з невиконанням дан ого припису відповідачем, 22.05.20 09р. представниками позивача з а участю представника відпов ідача було здійснено припине ння передачі природного газу на котельню шляхом перекрит тя вхідної засувки перед ліч ильником та опломбовано пло мбою тавро ВО № 06537 з кінцевими показниками лічильника газу 51480 куб.м., за наслідками чого бу ло складено Акт на відключен ня (обмеження) від газопостач ання та пломбування вхідної запірної арматури (арк.справ и 12).

14.05.2010р. під час обстеження пре дставником позивача технічн ого стану вузла обліку приро дного газу КП лазня "Веселка", було виявлено порушення плом б на вхідній засувці перед лі чильником та байпасній лінії котельні КП лазня "Веселка", п ро що було складено відповід ні Акти: №1 та №2 (арк.справи 10, 11).

18.06.2010р. відповідно до акту обс теження комісією у складі пр ацівників позивача було пров едено роботи по відключенню вхідної засувки із встановле нням блінди після засувки КП лазня "Веселка" та опломбован о пломбою № ВД 07294 (арк.справи 13).

09.07.2010р. в присутності працівн иків міліції було складено а кт про виявлене пошкодження пломби ВД №07294 на вхідній засув ці на стояку, а також встановл ено, що на момент перевірки ко тельня працювала та користув алася газом через байпасну л інію в обхід лічильника й пло мба СЦ-13937 на байпасній лінії те ж пошкоджена (арк.справи 16).

12.07.2010р. комісією у складі прац івників позивача було провед ено відрізку газопроводу низ ького тиску діаметром 100 мм пі сля засувки по пров.Мальован ському 15 КП лазня "Веселка", про що складено відповідний акт відрізки газопроводу (арк.сп рави 14).

Відповідно до проектної та виконавчої документації на газифікацію КП лазня "Веселк а" встановлено два котли марк и "НІІСТУ - 5", один з яких котел п ід №1 був неопломбований та пі дключений до байпасної лінії , номінальна потужність дано го котла складає Qн=67 куб.м/год.

Відповідно до п.2 Постанови Кабінету Міністрів України в ід 27.12.2001р. № 1729 (в редакції постано ви КМУ від 21.01.2003р. № 104) передбачен о, що споживачі, які не уклали договорів на закупівлю приро дного газу та не здійснюють р озрахунки за використаний пр иродний газ і надані послуги по його транспортуванню, від ключаються від газопостачан ня згідно з встановленим пор ядком.

Згідно з пп.12.9 Правил обліку природного газу під час його транспортування газорозпод ільними мережами постачання та споживання, затверджених наказом Міністерства палива та енергетики України № 618 від 27.12.05р., планові та позачергові п еревірки технічного стану ЗВ Т здійснюються контрольними ЗВТ та/або робочими еталонам и підприємства - власника ком ерційного вузла обліку газу та/або сторони, яка здійснює п еревірку технічного стану ЗВ Т.

Відповідно до пп.12.10 даних Пр авил визначено, що за будь-яки х перевірок у разі виявлення недоліків, що впливають на ре зультати вимірювань об'єму г азу (помилки в розрахунках об 'єму протранспортованого газ у, відсутність чи вихід з ладу вимірювальних перетворювач ів параметрів газу і перепад у тиску, витоки газу в імпульс них лініях до перетворювачів тиску газу та перепаду тиску , виявлення факту несанкціон ованого втручання в конструк цію чи в роботу вузла обліку, в икористання конфігурації об числювача, яка не відповідає документації на комерційний вузол обліку газу та інше), пр едставник сторони, яка здійс нює перевірку комерційного в узла обліку газу, разом з відп овідальною особою за його те хнічний стан складає двостор онній акт про виявлені недол іки (форма акта довільна).

Акт, підписаний представни ками сторін, може бути підста вою для проведення перерахун ків об'ємів прийнятого - перед аного газу. Перерахунки здій снюються в порядку, передбач еному у пункті 5.13 цих Правил аб о умов договору у випадках ви явлення недоліків, які не пер едбачені цими Правилами.

У зв'язку з виявленим у відп овідача порушенням, позиваче м на підставі Наказу Міністе рства палива та енергетики У країни № 618 від 27.12.2005р. "Про затвер дження Правил обліку природн ого газу під час його транспо ртування газорозподільними мережами постачання та спож ивання" (далі - Правила) було на раховано суму збитків у розм ірі 280658,69 грн. за самовільне спож ивання природного газу в пер іод з 15.05.10р. по 11.07.10р. (93264 куб.м. х 3,0092928гр н. = 280658,69грн.).

Відповідно до пп.5.13.1 вказан их Правил, перерахунки об'єму протранспортованого газу пр оводяться за період відсутно сті (несправності) ЗВТ, почина ючи з дати проведення останн ьої перевірки комерційного в узла обліку газу або з дати зн яття ЗВТ до моменту встановл ення повірених ЗВТ, з урахува нням кількості годин роботи газового обладнання спожива ча.

У разі, якщо такі перевірки не проводились або немає акт ів про зняття ЗВТ, перерахунк и проводяться за період, почи наючи з контрактної доби пот очного календарного місяця а бо з моменту пуску газу після планових та інших відключен ь у поточному місяці, які здій снювались спільно з обліково ю організацією.

Ціна на природний газ форму ється з таких складових:

1) ціна газу, яка встановлен а постановами НКРЕ;

2) цільова надбавка до діючо го тарифу на природний газ (да лі - збір) для споживачів усіх форм власності на підставі П останови КМ України № 442 від 11.06.2 005р. "Про затвердження Порядку внесення до спеціального фо нду державного бюджету збору у вигляді цільової надбавки до діючого тарифу на природн ий газ" із наступними змінами ;

3) тариф на постачання;

4) тариф на транспортування розподільчими газопроводам и та магістральними газопров одами, відповідно до Постано в НКРЕ України;

5) податок на додану вартіст ь.

Загальна вартість 1000 куб.м. природного газу для промисл ових підприємств станом на 01.0 5.2010р. становить 2616,7392 грн. з урахув анням ПДВ, відповідно до вста новлених цін на складові цін и на природний газ Постанова ми НКРЕ України та Податкови м кодексом України (арк.справ и 68).

Відповідно до графіка робо ти КП лазні "Веселка" (арк.спра ви 23, зворот), за період незакон ного споживання відповідаче м газу - з 14.05.2010р. по 12.07.2010р. (від дати фіксування самовільного пор ушення пломб на вхідній засу вці та байпасній лінії до дат и обрізки газопроводу) кільк ість годин роботи газового о бладнання відповідача стано вить 177 годин, що також підтвер джується розрахунком позива ча (арк.справи 44).

За таких обставин, місцевим господарським судом було пр авомірно встановлено, що поз ивачем було невірно здійснен о нарахування збитків за сам овільне споживання природно го газу в період з 15.05.2010р. по 11.07.2010р . Колегія суддів погоджуєтьс я з перерахунком суду, яким бу ло визначено суму збитків у р озмірі 31031,91 грн. (177 годин роботи г азового обладнання х 67 м.куб. (н омінальна потужність котла) х 2616,7392 грн. (ціна природного газ у у період з 01.05.2010р. по 31.07.2010р. = 31031,91 гр н.)

Згідно ст.175 Господарського кодексу України, майнові зоб ов'язання, які виникають між у часниками господарських від носин, регулюються Цивільним кодексом України з урахуван ням особливостей, передбачен их Господарським кодексом Ук раїни.

Відповідно до ч.1 та ч.2 ст.22 ЦК України, особа, якій завдано з битків у результаті порушенн я її цивільного права, має пра во на їх відшкодування; збитк ами є:

- втрати, яких особа зазнал а у зв'язку зі знищенням або по шкодженням речі, а також витр ати, які особа зробила або мус ить зробити для відновлення свого порушеного права (реал ьні збитки);

- доходи, які особа могла б ре ально одержати за звичайних обставин, якби її право не бул о порушене (упущена вигода).

Згідно ст.224 ГК України, уча сник господарських відносин , який порушив господарське з обов'язання або установлені вимоги щодо здійснення госпо дарської діяльності, повинен відшкодувати завдані цим зб итки суб'єкту, права або закон ні інтереси якого порушено.

Під збитками розуміються витрати, зроблені управнен ою стороною, втрата або пошко дження її майна, а також не оде ржані нею доходи, які управн ена сторона одержала б у раз і належного виконання зобов' язання або додержання правил здійснення господарської ді яльності другою стороною.

Відповідно до ст.225 ГК Україн и, до складу збитків, що підляг ають відшкодуванню особою, я ка допустила господарське пр авопорушення, включаються, з окрема, неодержаний прибуток (втрачена вигода), на який сто рона, яка зазнала збитків, ма ла право розраховувати у ра зі належного виконання зобов 'язання другою стороною.

Господарський суд Житомир ської області вірно дійшов в исновку, що позивачем доведе но факт понесення ним збиткі в за самовільне споживання п риродного газу відповідачем в період з 15.05.2010р. по 11.07.2010р.

Однак, як було встановлено с удом першої інстанції, позив ачем невірно визначено суму збитків, оскільки не врахова но графіку роботи відповідач а та за основу взято ціну прир одного газу станом на 01.12.2010р., а н е на період незаконного спож ивання газу.

Місцевим господарським су дом правомірно встановлено п озовні вимоги обгрунтованим и, заявленими відповідно до ч инного законодавства та таки ми, що підлягають частковому задоволенню - з відповідача с тягнуто на користь позивача 31031,91 грн. збитків за самовільне споживання природного газу в період з 15.05.10р. по 11.07.10р.

Колегія суддів погоджуєть ся з висновком місцевого гос подарського суду про відмову у решті позовних вимог у зв'я зку з їх безпідставністю.

Статтею 33 ГПК України встан овлено, що кожна сторона пови нна довести ті обставини, на я кі вона посилається як на під ставу своїх вимог та запереч ень. Докази подаються сторон ами та іншими учасниками суд ового процесу.

Відповідно до ст.43 Господар ського процесуального коде ксу України, господарський с уд оцінює докази за своїм вну трішнім переконанням, що ґру нтується на всебічному, повн ому і об' єктивному розгляді в судовому процесі всіх обст авин справи в їх сукупності, к еруючись законом.

Доводи скаржника зазначе ні в апеляційній скарзі, апел яційним судом не визнаються такими, що можуть бути підста вою згідно ст. 104 Господарсько го процесуального кодексу Ук раїни для скасування чи змін и оскаржуваного рішення, том у суд апеляційної інстанції вважає, що рішення місцевого господарського суду прийнят е у відповідності до норм мат еріального та процесуальног о права і його слід залишити б ез змін, а апеляційну скаргу - без задоволення.

Керуючись, ст.ст. 33, 43, 99, 101, 103, 105 Господарського процесуальн ого ко-дексу України, Рівненс ький апеляційний господарсь кий суд -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу п озивача - публічного акціоне рного товариства по газопост ачанню та газифікації "Житом иргаз" на рішення господарсь кого суду Житомирської облас ті від 29.12.11 р. у справі № 16/5007/140/11 - за лишити без задоволення, а ріш ення суду першої інстанції - без змін.

Постанова набирає за конної сили з дня її прийнятт я і може бути оскаржена в каса ційному порядку.

Головуючий суддя Саврій В.А.

Суддя Дужич С.П.

Суддя Бучинська Г.Б.

Вих.№ 01-12/3487/12