Постанова

від 22.12.2011 по справі 2а-0870/8000/11

ЗАПОРІЗЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

ЗАПОРІЗЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АД МІНІСТРАТИВНИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

22 грудня 2011 року 12:11 Справа № 2а-0870/8000/ 11

Запорізький окружний адмі ністративний суд у складі:

головуючого - судді Татаринова Д.В.

при секретарі Урсуленко Ю.О .

розглянув у відкритому суд овому засіданні адміністрат ивну справу

за позовом: Товариства з обм еженою відповідальністю тор гова група «Лідер»

до: Пологівської міжрайонн ої державної податкової інсп екції Запорізької області

про: визнання нечинними под аткових повідомлень-рішень № 0000042301/0, №0000091702/0, №0000052301/0 від 22 лютого 2011 ро ку, -

за участю представників:

від позивача: ОСОБА_1 (дов . б/н від 01.03.2011 року),

від відповідача: ОСОБА_2 (дов. №12137/10/10 від 24.12.2010 року),

ВСТАНОВИВ:

30 вересня 2011 року до Запорізь кого окружного адміністрати вного суду надійшов адмініст ративний позов Товариства з обмеженою відповідальністю торгова група «Лідер» (далі - позивач, ТОВ ТГ «Лідер») до По логівської міжрайонної держ авної податкової інспекції З апорізької області (далі - в ідповідач, Пологівська МДПІ) , в якому позивач просить суд:

- визнати недійсними п одаткові повідомлення-рішен ня №0000042301/0 від 22 лют ого 2011 року з податку на прибут ок підприємств, №0000091702/0 від 22 лют ого 2011 року з податку з доходів фізичних осіб та №0000052301/0 від 22 лю того 2011 року з податку на додан у вартість на загальну суму г рошового зобов' язання у роз мірі 230 674,49 грн.;

- зобов' язати відпов ідача прийняти уточнюючі роз рахунки з податку на прибуто к підприємств за період, що пе ревірявся (з 01.07.2009 рік по 30.09.2010 рік) ;

- стягнути з відповіда ча на користь позивача судов і витрати.

Представник позивача в суд овому засіданні позовні вимо ги підтримав у повному обсяз і, просив їх задовольнити та д ав пояснення в їх обґрунтува ння аналогічні викладеним у позовній заяві.

Представник відповідача у судовому засіданні заперечу вала проти позову, надала пис ьмові заперечення, відповідн о до яких відповідач вважає п озовні вимоги необґрунтован ими та просить у задоволенні позову відмовити, зазначаюч и що висновки, викладені в акт і перевірки є обґрунтованими , а оскаржуване податкове пов ідомлення-рішення є законним .

Розглянувши подані докуме нти, заслухавши пояснення пр едставників позивача та відп овідача, судом встановлено н аступне.

В період з 15 листопада 2010 року по 01 лютого 2011 року на підставі направлення від 15 листопада 2 010 року №266, виданого Пологівськ ою МДПІ та відповідно до план у-графіка проведення планови х виїзних перевірок суб' єкт ів господарювання проведена планова виїзна перевірка ТО В ТГ «Лідер» з питань дотрима ння вимог податкового законо давства за період з 01 липня 2009 р оку по 30 вересня 2010 року валютн ого та іншого законодавства за період з 01 липня 2009 року по 30 в ересня 2010 року.

За результатами перевірки складено Акт №12/2301/36204621 від 08 лют ого 2011 року. Акт перевірки отри мано позивачем 08 лютого 2011 року .

Відповідно до висновків ак ту перевірки встановлено пор ушення:

- пп. 4.1.1 п. 4.1, п. 4.1 ст.4, п. 1.32 ст. 1, п. 5.1, пп. 5.2.1 п. 5.2, пп. 5.3.9 п. 5.3 ст. 5 Закону України від 28.12.1994р. №334/94-ВР «Про о податкування прибутку підпр иємств» (у редакції Закону Ук раїни від 22.05.1997р. № 283/97-ВР зі зміна ми та доповненнями), п. 17.2 ст. 17 За кону України від 21.12.2000р. №2181-ІІІ « Про порядок погашення зобов' язань платників податків пер ед бюджетами та державними ц ільовими фондами», в результ аті чого занижено податок на прибуток в періоді, що переві рявся, на загальну суму 141 763,00 гр н.;

- п. 1.6 ст. 1, абз. 4 пп. 7.2.3 п. 7.2, пп . 7.3.1 п. 7.3, пп. 7.4.1, пп. 7.4.4 п. 7.4 ст. 7 Закону У країни від 03.04.1997р. №168/97-BP «Про пода ток на додану вартість» (із зм інами та доповненнями), що при звело до заниження податку н а додану вартість, за період з 01 липня 2009 року по 30 вересня 2010 ро ку на загальну суму 43 785,00 грн.;

- абз. «е» пп. 6.3.3 п. 6.3 ст. 6 За кону України «Про податок з д оходів фізичних осіб» від 22.05.20 03р. №889-IV (із змінами та доповненн ями), в результаті чого встано влено порушення вимог податк ового законодавства під час перевірки питань щодо правил ьності утримання та своєчасн ості перерахування податку з доходів фізичних осіб до бюд жету на суму 2 200,59 грн.

На підставі висновків акта перевірки та виявлених пору шень 22 лютого 2011 року Пологівсь кою МДПІ були прийняті подат кові повідомлення-рішення:

- № 0000042301/0, яким позивачу в изначено суму податкового зо бов' язання за платежем - под аток на прибуток приватних п ідприємств на загальну суму 177 203,75 грн., у т.ч. за основним плат ежем - 141 763,00 грн., за штрафними ( фінансовими) санкціями - 35 440, 75 грн.;

- № 0000052301/0, яким ТОВ ТГ «Лід ер» визначено суму податково го зобов' язання за платежем - податок на додану вартіст ь на загальну суму 54 731,25 грн., у то му числі за основним платеже м - 43 785,00 грн., за штрафними (фіна нсовими) санкціями - 10 946,25 грн. ;

- № 0000091702/0, яким товариству визначено суму податкового зобов' язання за платежем - податок з доходів фізичних о сіб на загальну суму 2 750,74 грн., у тому числі за основним плате жем - 2 200,59 грн., за штрафними (фі нансовими) санкціями 550,15 грн.

Не погодившись з винесеним и податковими повідомленням и-рішеннями позивач звернувс я до Запорізького окружного адміністративного суду.

З акту перевірки вбачаєтьс я, що ТОВ ТГ «Лідер» у липні 2009 р оку реалізовано горілку в ас ортименті ТОВ «Перший Іваноф ранківський лікеро-горілчан ий завод» (код 331627709157) на суму 179 640,98 грн. з ПДВ згідно з податковою накладною № 16170 від 17 липня 2009 рок у. До складу валових доходів с уму реалізації без ПДВ 149 700,82 гр н. та до складу податкових зоб ов' язань суму ПДВ 29 940,16 грн. у л ипні 2009 року не включено. У декл арації за листопад 2009 року про ведено коригування податков их зобов' язань з ПДВ за опер ацією з реалізації на суму (+) 29 940,16 грн. у зв' язку з допущеною помилкою у липні 2009 року. Але п ередбаченого податковим зак онодавством уточнення подат кових зобов' язань з податку на прибуток на суму 149 700,82 грн. то вариством не проведено.

Перевіркою повноти визнач ення валових витрат за періо д з 01 липня 2009 року по 30 вересня 201 0 року встановлено їх завищен ня всього на суму 417 351,00 грн., у то му числі: 1 квартал 2010 року - 87 707 ,00 грн., 2 квартал 2010 року - 267 511,00 гр н., 3 квартал 2010 року - 62 133,00 грн.

01 червня 2009 року ТОВ ТГ «Лідер » (Замовник) уклав договір з фі зичною особою-підприємцем ОСОБА_3 (Виконавець) Договір № б/н про надання послуг з роз ширення ринків збуту та збіл ьшення обсягів продажу алког ольних напоїв.

Відповідно до умов укладен ого Договору Виконавець зобо в' язаний по завданню Замовн ика здійснювати постійний по шук суб' єктів господарюван ня, які придбаватимуть проду кцію, яка реалізується Замов ником, розміщувати рекламні та інформаційні матеріали За мовника, стимулювати суб' єк тів господарювання до продаж у повного асортименту продук ції Замовника.

У відповідності з п. 2. Догово ру, розрахунок винагород та ї ї остаточна величина вказуєт ься у відповідному Акті н аданих Послуг.

Загальна сума послуг за дог овором складає 417 351,00 грн. без ПД В (ФОП ОСОБА_3, платник єдин ого податку, свідоцтво про де ржавну реєстрацію серії НО МЕР_9 від 27.03.2009р., ІПН НОМЕР_1 ).

ТОВ ТГ «Лідер» віднесено до складу валових витрат витра ти за маркетингові послуги у 1 кварталі 2010 року в сумі 87 707,00 грн . у 2 кварталі 2010 року 267 511,00 грн. та у 3 кварталі 2010 року у сумі 62 133,00 грн . згідно з актами приймання-пе редачі робіт (наданих послуг ) № б/н від 30 червня 2009 року на сум у 17 200,00 грн., № б/н від 30 жовтня 2009 року на суму 75 000,00 грн., № б/н від 30 листопада 2009 року на суму 75 000,00 г рн., № б/н від 30 грудня 2009 року на с уму 50 000,00 грн., № б/н від 30 січня 2010 р оку на суму 70 000,00 грн., № б/н від 30 б ерезня 2010 року на суму 43 904,20 грн. (д о складу валових витрат відн есено частину у сумі 18 838,23 грн.), № б/н від 31 травня 2010 року на суму 35 000,00 грн., № б/н від 30 червня 2010 року на суму 32 511,00 грн., № б/н від 30 вересня 2010 року на с уму 43 801,77 грн.

Із змісту актів виконаних п ослуг (які містяться в матері алах справи) вбачається, що во ни містять лише загальне виз начення послуг та їх загальн у вартість. Акти не містять ін формації щодо конкретних пос луг та їх вартості, не додано а налізу динаміки попиту на пр одукцію, порівняльних даних конкурентів, реквізитів підп риємств щодо яких надавались послуги (постачальників, пок упців, конкурентів). Акт викон аних послуг не має інформаці ї аналіз яких саме торгових о перацій проведено та контрол ь за якими саме умовами поста вок здійснено.

Тобто відсутня інформація , яку можливо використати ТОВ ТГ «Лідер» у межах господарс ької діяльності.

Згідно п. 4.1 ст.4 Закону Україн и від 28.12.1994р. № 334/94-ВР «Про оподатк ування прибутку підприємств » (у редакції Закону України в ід 22.05.1997р. № 283/97-ВР зі змінами та до повненнями) валовий доход - за гальна сума доходу платника податку від усіх видів діяль ності, отриманого (нарахован ого) протягом звітного періо ду в грошовій, матеріальній а бо нематеріальній формах як на території України, її конт инентальному шельфі, виключн ій (морській) економічній зон і, так і за їх межами.

Згідно з пп. 4.1.1 п. 4.1 ст. 4 Закону У країни від 28.12.1994р. № 334/94-ВР «Про оп одаткування прибутку підпри ємств» (у редакції Закону Укр аїни від 22.05.1997р. № 283/97-ВР зі змінами та доповненн ями) валовий доход включає за гальні доходи від продажу то варів (робіт, послуг), у тому чи слі допоміжних та обслуговую чих виробництв, що не мають ст атусу юридичної особи, а тако ж доходи від продажу цінних п аперів, деривативів, іпотечн их сертифікатів участі, іпот ечних сертифікатів з фіксова ною дохідністю, сертифікатів фондів операцій з нерухоміс тю (за винятком операцій з їх п ервинного випуску (розміщенн я), операцій з їх кінцевого пог ашення (ліквідації) та операц ій з консолідованим іпотечни м боргом відповідно до закон у).

Відповідно до п. 11.3.1 ст. 11 Закон у України від 28.12.1994р. № 334/94-ВР «Про оподаткування прибутку підп риємств» (у редакції Закону У країни від 22.05.1997р. № 283/97-ВР зі змінами та допов неннями) датою збільшення ва лового доходу вважається дат а, яка припадає на податковий період, протягом якого відбу вається будь-яка з подій, що ст алася раніше:

або дата зарахування кошті в від покупця (замовника) на ба нківський рахунок платника п одатку в оплату товарів (робі т, послуг), що підлягають прода жу, у разі продажу товарів (роб іт, послуг) за готівку - дата її оприбуткування в касі платн ика податку, а за відсутності такої - дата інкасації готівк и у банківській установі, що о бслуговує платника податку;

або дата відвантаження тов арів, а для робіт (послуг) - дата фактичного надання результа тів робіт (послуг) платником п одатку.

Пунктом 17.2 ст. 17 Закону Україн и від 21.12.2000р. № 2181-ІІІ «Про порядок погашення зобов' язань плат ників податків перед бюджета ми та державними цільовими ф ондами» платник податків, як ий до початку його перевірки контролюючим органом самост ійно виявляє факт заниження податкового зобов'язання мин улих податкових періодів, зо бов' язаний:

а) або надіслати уточн юючий розрахунок і сплатити суму такої недоплати та штра ф у розмірі п' яти відсотків від такої суми до подання так ого уточнюючого розрахунку,

б) або відобразити сум у такої недоплати у складі де кларації з цього податку, що п одається за наступний податк овий період, збільшену на сум у штрафу у розмірі п' яти від сотків від такої суми, з відпо відним збільшенням загально ї суми податкового зобов'яза ння з цього податку.

Згідно з пунктом 5.1 статті 5 З акону України «Про оподаткув ання прибутку підприємств» в алові витрати виробництва та обігу - сума будь-яких витрат платника податку у грошовій, матеріальній або нематеріал ьній формах, здійснюваних як компенсація вартості товарі в (робіт, послуг), які придбава ються (виготовляються) таким платником податку для їх под альшого використання у власн ій господарській діяльності .

Підпунктом 5.2.1 пункту 5.2 статт і 5 Закону України «Про оподат кування прибутку підприємст в» передбачено, що до складу в алових витрат включаються су ми будь-яких витрат, сплачени х (нарахованих) протягом звіт ного періоду у зв'язку з підго товкою, організацією, веденн ям виробництва, продажем про дукції (робіт, послуг) і охорон ою праці, у тому числі виграти з придбання електричної ене ргії (включаючи реактивну), з у рахуванням обмежень, установ лених підпунктами 5.3-5.8 цієї ста тті.

Згідно з п. 1.32 ст. 1 Закону Укра їни «Про оподаткування прибу тку підприємств» господарсь ка діяльність - будь-яка діяль ність особи, направлена на от римання доходу в грошовій, ма теріальній або нематеріальн ій формах, у разі коли безпосе редня участь такої особи в ор ганізації такої діяльності є регулярною, постійною та сут тєвою. Під безпосередньою уч астю слід розуміти зазначену діяльність особи через свої постійні представництва, фі ліали, відділення, інші відок ремлені підрозділи, а також ч ерез довірену особу, агента а бо будь-яку іншу особу, яка діє від імені та на користь першо ї особи.

Згідно з підпунктом 5.3.9 пункт у 5.3 статті 5 Закону України «Пр о оподаткування прибутку під приємств» передбачено, що ві дсутність документальних до казів підтвердження виплати або заохочення такій особі я к компенсації за фактичну на дану послугу не дає підстав п латнику податку включати так і витрати до складу валових в итрат.

Отже, ТОВ ТГ «Лідер» занижен о валовий дохід за 2009 рік на заг альну суму 149 701,00 грн. та не включ ено до складу валових витрат витрати, які не відносяться д о валових.

За період з 01 липня 2009 року по 30 вересня 2010 року ТОВ ТГ «Лідер » задекларовано податкових з обов'язань по податку на дода ну вартість у розмірі 15 398 698,00 гр н.

З акту перевірки також вбач ається, що перевіркою показн иків, відображених в рядках 1-9 Декларацій з ПДВ за липень 2009 - вересень 2010 року встановлено , що на формування цих показни ків вплинуло здійснення опер ацій щодо реалізації лікеро- горілчаної продукції.

Перевіркою повноти визнач ення податкових зобов' язан ь за період з 01 липня 2009 року по 3 0 вересня 2010 року встановлено з аниження у сумі 3 209,00 грн.

Проведеною перевіркою від ображеного показника у рядку 1 Декларації «Операції на мит ній території України, що опо датковуються за ставкою 20%, кр ім імпорту товарів» за періо д з 01 липня 2009 року по 30 вересня 201 0 року в сумі 15 385 518,00 грн. на підст аві таких документів: журнал и ордери за рахунками: 6415 «Розр ахунки по податку на додану в артість». 702 «Дохід від реаліз ації товарів», 361 «Розрахунки з вітчизняними покупцями», 377 «Розрахунки з іншими дебітор ами», 301 «Каса в національн ій валюті», 311 «Поточні рахунк и в національній валюті», обі гово-сальдові відомості по з азначених рахунках, видані п одаткові накладні, акти вико наних робіт, первинні касові та банківські документи, реє стри виданих податкових накл адних та інше, встановлено за ниження відображеного показ ника у рядку Декларації «Опе рації на митній території Ук раїни, що оподатковуються за ставкою 20%, крім імпорту товар ів» в сумі 3 208,87 грн.

ТОВ ТГ «Лідер» не включено д о податкового зобов' язання у листопаді 2009 року суму ПДВ 2 09 9,24 грн. та у травні 2010 року суму П ДВ 1 109,63 грн. за наступними подат ковими накладними:

СПД ОСОБА_5 (НОМЕР_2) № Упр-000921 від 11 листопада 2009 року на реалізацію лікеро-горілчано ї продукції на загальну суму 12 595,44 грн., у т. ч. ПДВ - 2 099,24 грн.

ЗАТ «Торговий комплекс «Ма газин № 48» (190027527028) № Упр-000328 від 18 тра вня 2010 року на реалізацію ліке ро-горілчаної продукції на з агальну суму 6 657,78 грн., у т. ч. ПДВ - 1 109,63 грн.

Відповідно до п. 1.6 ст. 1 Закону України від 03.04.1997 p. № 168/97-ВР «Про по даток на додану вартість» зі змінами та доповненнями «по даткове зобов' язання - зага льна сума податку, одержана (н арахована) платником податку в звітному (податковому) пері оді, що визначена згідно з цим Законом».

Згідно з абз. 4 пп. 7.2.3 п. 7.2 ст. 7 Зак ону України від 03,04.1997 р. № 168/97- ВР «П ро податок на додану вартіст ь» зі змінами та доповненням и «податкова накладна випису ється на кожну або часткову п оставку товарів (робіт, послу г). У разі коли частка товару (р обіт, послуг) не містить відок ремленої вартості, перелік (н оменклатура) частково проста влених товарів зазначається в додатку до податкової накл адної у порядку, встановлено му центральним органом держа вної податкової служби Украї ни, та враховується у визначе нні загальних податкових зоб ов' язань».

Відповідно до пп. 7.3.1 п.7.3 ст. 7 За кону України «Про податок на додану вартість» від 03.04.1997 р. № 16 8/97 (із змінами та доповненнями ) датою виникнення податкови х зобов' язань з поставки то варів (робіт, послуг) вважаєть ся дата, яка припадає на подат ковий період, протягом якого відбувається будь - яка з поді й, що сталася раніше: або дата зарахування коштів від покуп ця (замовника) на банківський рахунок платника податку як оплата товарів (робіт, послуг ), що підлягає поставці, а у раз і поставки товарів (робіт, пос луг) за готівкові грошові кош ти - дата їх оприбуткування в к асі платника податку, а при ві дсутності такої - дата інкаса ції готівкових коштів у банк івській установі, що обслуго вує платника податку;

або дата відвантаження тов арів, а для робіт (послуг) - дата оформлення документа, що зас відчує факт виконання робіт (послуг) платником податку.

Перевіркою повноти визнач ення податкового кредиту за період з 01 липня 2009 року по 30 вер есня 2010 року встановлено його завищення у розмірі 40 576 грн., у тому числі по періодах: липен ь 2009 року - 2 210,00 грн., серпень 2009 ро ку - 2 186,00 грн., вересень 2009 року - 2 185,00 грн., жовтень 2009 року - 3 749,00 г рн., листопад 2009 року - 287,00 грн., г рудень 2009 року - 3 035,00 грн., січен ь 2010 року - 8 141,00 грн., лютий 2010 року - 1 180,00 грн., березень 2010 року - 1 618,00 грн., квітень 2010 року - 2 889,00 гр н., травень 2010 року - 2 100,00 грн., че рвень 2010 року - 1 923,00 грн., липень 2010 року - 7 639,00 грн., серпень 2010 рок у - 160,00 грн., вересень 2010 року - 1 274,00 грн.

Тобто, актом перевірки вста новлено, що ТОВ ТГ «Лідер» зав ищено податковий кредит за п еріод з 01 липня 2009 року по 30 вере сня 2010 року всього на суму 40 576,30 г рн.

У періоді, що перевіряється , встановлено, що ТОВ ТГ «Лідер » відносило до складу податк ового кредиту послуги з мерч андайзингу, просування торго вої марки, продукції, стимулю вання збуту, ведення продукц ії в асортимент та інше.

Основний напрямок зазначе них послуг направлено на про сування товару в місцях розд рібного продажу.

Разом з цим, ТОВ ТГ «Лідер» н е здійснює роздрібну торгівл ю зі складів. Товарна продукц ія реалізується товариством з оптових складів, розташова них за адресою: м. Дніпропетро вськ, вулиця Байкольська, 6, су б'єктам підприємницької діял ьності, які мають роздрібну м ережу.

Основні покупці ТОВ ТГ «Лід ер»:

- ПП «Наш Келих» на підс таві угоди про проведення ро біт по просуванню торгової м арки від 14.08.2009р. № б/н, від 01.05.2010 р. № б /н. ТОВ ТГ «Лідер» віднесено до складу податкового кредиту податок на додану вартість з а операціями з надання марке тингових послуг згідно з так ими податковими накладними: № б/н від 26.08.09р. на суму 10500,00 грн., у т .ч. ПДВ 1750,00 грн., № 131 від 31.05.10р. на сум у 1340,00 грн., у т.ч. ПДВ 223,33 грн., № 208 від 30.06.10р. на суму 1595,00 грн., у т.ч. ПДВ 265,83 грн., № 250 від 31.07.10р. на суму 2165,00 грн., у т.ч. ПДВ 360,83 грн.;

- ТОВ «Адвентіс» на під ставі договору № 1494/09-2009/V від 24.09.2009р . про надання послуг по вивчен ню попиту покупців на продук цію Замовника та визначення особливостей розміщення про дукції Замовника на спеціаль них торгівельних конструкці ях. Загальна сума послуг, які н адані ТОВ «Адвентіс», код ЄДР ПОУ 35275230, м. Київ, включені до под аткового кредиту ТОВ ТГ «Лід ер» в сумі 24004,32 грн., у тому числі податок на додану вартість в сумі 4 000,72 грн.;

- ТОВ «Спар-Центр» на пі дставі додатку № 1 від 01.07.2010 р. до Договору № 01/07-03 від 01.07.2010р. про надання маркетингов их послуг, які стимулюють збу т товарів. Загальна сума посл уг, які надані ТОВ «Спар-Центр », код ЄДРПОУ 36148976, м. Київ, включе ні до податкового кредиту ТО В ТГ «Лідер» в сумі 21 000,00 грн., у т ому числі податок на додану в артість в сумі 3 500,00 грн. ТОВ ТГ « Лідер» віднесено до складу п одаткового кредиту податок н а додану вартість за Операці ями з надання маркетингових послуг згідно з такими подат ковими накладними: № 7675 від 08.07.2010 р. на суму 21 000,00 грн., у т.ч. ПДВ 3 500,00 г рн.;

- ВАТ «Юбітрейд» на під ставі договору ДГ-23-09/м про нада ння маркетингових послуг № 2 в ід 10.02.2009р. Загальна сума послуг, які надані ВАТ «Юбітрейд», ко д ЄДРПОУ 33826051, м. Дніпропетровсь к, включені до податкового кр едиту ТОВ ТГ «Лідер» в сумі 29 29 5,24 грн., у тому числі податок на додану вартість в сумі 4 882,54 грн .;

- ВАТ «Віват Корзинки» . 01.01.2008 р. ТОВ ТГ «Лідер» (Замовник ) укладений з ТОВ «Віват» мере жа магазинів «Корзинка» (Вик онавець) Договір на виконанн я послуг № 6 про надання послуг по мерчандайзингу. Відповід но до умов укладеного Догово ру Виконавець приймає на себ е зобов' язання по наданню З амовнику послуг по сприянню в організації руху товарів З амовника на ринок планування збуту (мерчандайзинг), з Замов ник зобов' язаний оплатити В иконавцю виконані послуги. З агальна сума послуг, які нада ні ВАТ «Віват Корзинки», код Є ДРПОУ 23368027, м. Дніпропетровськ, в ключені до податкового креди ту ТОВ ТГ «Лідер» в сумі 96 465,18 гр н., у тому числі податок на дод ану вартість в сумі 16 077,53 грн.;

- ПП «Сфера» на підстав і договору про надання марке тингових послуг № 67 від 27.10.2009 р. З агальна сума послуг, які нада ні ПП «Сфера», код ЄДРПОУ 30344629, м . Павлоград, включені до подат кового кредиту ТОВ ТГ «Лідер » в сумі 2 800,00 грн.. у тому числі по даток на додану вартість в су мі 466,67 грн. ТОВ ТГ «Лідер» відне сено до складу податкового к редиту податок на додану вар тість за операціями з наданн я маркетингових послуг згідн о з такими податковими накла дними: № 001583 від 19.10.2009р. на суму 2 800,00 г рн., у т.ч. ПДВ 466,67 грн.;

- ТОВ «Сервіс-Торг» - бе з договору. Загальна сума пос луг, які надані ТОВ «Сервіс - Т орг», код ЄДРПОУ 32653179, м. Дніпроп етровськ, включені до податк ового кредиту ТОВ ТГ «Лідер» в сумі 32000,00 грн., у тому числі под аток на додану вартість в сум і 5 333,33 грн. ТОВ ТГ «Лідер» відне сено до складу податкового к редиту податок на додану вар тість за операціями з наданн я маркетингових послуг згідн о з такими податковими накла дними: № 1 від 11.01.2010 р. на суму 32 000,00 г рн., у т.ч. ПДВ 5 333,33 грн.;

- ВАТ «Вавилон» на підс таві договору № М01/09-01 про надан ня послуг від 01.09.2009 р. У відповід ності з п.1.1. Договору, мовою ори гіналу: «Исполнитель берет н а себя обязательства оказыва ть Заказнику маркетинговые у слуги в порядке и на условиях . Указанных в данном Договоре , а Заказник обязуется оплати ть их в порядке и на условиях, предусмотренным данным Дого вором, п.4.2. Договора «Факт оказ ания Услуг подтверждается Актом выполненных работ, к оторых составляется Исполни телем в течении 10 календарных дней с момента осуществлени я Услуг и передается Заказни ку для подписания.». ТОВ ТГ «Лі дер» віднесено до складу под аткового кредиту податок на додану вартість за операціям и з надання маркетингових по слуг згідно з такими податко вими накладними: № 67272 від 23.12.2009р. н а суму 1 650,00 грн., у т.ч. ПДВ 275,00 грн., № 68172 від 23.12.2009р. на суму 693,14 грн., у т.ч. ПДВ 115,52 грн., № 69108 від 23.12.2009р. на суму 2 750,00 грн., у т.ч. ПДВ 458,33 грн.;

- ФОП ОСОБА_6 на підставі договору № М27/01-2 на надання мар кетингових послуг від 27.01.2010р. У відповідності з п.1.1. Договору , мовою оригіналу: «Исполните ль обязуется предоставить ма ркетинговые услуги по продви жению товаров в сети магазин ов «Малинка», а Заказник обяз уется оплатить Исполнителю з а предоставленные услуги. За гальна сума послуг, які надан і ФОП ОСОБА_6, код ІПН НОМ ЕР_3, м. Дніпропетровськ, вклю чені до податкового кредиту ТОВ ТГ «Лідер» в сумі 17 200,02 грн., у тому числі податок на додану вартість в сумі 2 866,67 грн. ТОВ ТГ «Лідер» віднесено до складу податкового кредиту податок на додану вартість за операц іями з надання маркетингових послуг згідно з такими подат ковими накладними: № 43 від 27.01.2010р . на суму 6 000,00 грн., у т.ч. ПДВ 1 000,00 гр н., № 42 від 27.01.2010р. на суму 1 000,00 грн., у т.ч. ПДВ 166,67 грн., № 324 від 03.06.2010р. на су му 7 200,00 грн., у т.ч. ПДВ 1 200,00 грн., № 354 в ід 25.06.2010р. на суму 3 000,00 грн., у т.ч. ПД В 500,00 грн.

Відповідно до п.п.7.4.1 п.7.4 ст.7 За кону України «Про податок на додану вартість» від 03.04. 1997р. № 16 8/97-ВР (із змінами та доповнення ми) податковий кредит звітно го періоду складається із су м податків, нарахованих (спла чених) платником за ставкою, в становленою п. 6.1 ст. 6 та ст. 81 цьо го Закону, протягом такого зв ітного періоду у зв'язку з при дбанням або виготовленням то варів (у тому числі при їх імпо рті) та послуг з метою їх подал ьшого використання у межах г осподарської діяльності пла тника податку.

Відповідно до пп.7.4.4. п.7.4 ст.7 За кону України «Про податок на додану вартість» від 03.04.1997 року №168/97-BP (із змінами та доповнення ми) якщо платник податку прид баває (виготовляє) матеріаль ні та нематеріальні активи (п ослуги), які не призначаються для їх використання в господ арській діяльності такого пл атника, то сума податку, сплач еного у зв'язку з таким придба нням (виготовленням), не включ ається до складу податкового кредиту.

Виходячи з вищенаведеного , ТОВ ТГ «Лідер» до складу пода ткового кредиту за період з 01 липня 2009р. по 30 вересня 2010р. непра вомірно включено податкові н акладні на суму 40 576,30 грн. Також підприємством безпідставно завищено податковий кредит, що призвело до заниження под аткового зобов'язання з пода тку на додану вартість на сум у послуг з мерчандайзингу, ма ркетингу та інших послуг у ро змірі 40 576,30 грн.

Зростання суми податковог о кредиту в розрізі рядків де кларації з податку на додану вартість відбулось у зв' яз ку з наступним:

- у липні 2009 року у порівнянні з червнем 2009 року - податковий кредит збільшився на суму ПД В 966 253,00 грн. у зв' язку з тим, що у липні 2009 року ТОВ ТГ «Лідер» у представництва м. Сімферопол ь виступило посередником з п родажу винної продукції між ТОВ «Вина Лівадії» (головним підприємством) та філією ТОВ «Вина Лівадії» у м. Дніпропет ровськ на загальну суму 4 732 957,88 г рн., у тому числі ПДВ -788 826,31 грн. (до говір поставки № дд-29/09 від 01.01.2009р .);

- у серпні 2010 року у порівнянн і з липнем 2010 року податковий к редит збільшився на суму ПДВ 1 490 555,00 грн. у зв' язку з тим, що у серпні 2010 року ТОВ ТГ «Лідер» у представництва м. Сімферопо ль виступило посередником з продажу винної продукції між ТОВ «Вина Лівадії» (головним підприємством) та філією ТОВ «Вина Лівадії» у м. Дніпропет ровськ на загальну суму 9 446 541,78 г рн., у тому числі ПДВ - 1 574 423,63 грн. (д оговір поставки № 115/8-10 від 29.08.2010р. ).

Крім того, під час проведенн я перевірки встановлено нада ння податкових соціальних пі льг працівникам ТОВ ТГ «Ліде р» (ОСОБА_7 код ДРФОУ НОМ ЕР_4, ОСОБА_8 код ДРФОУ Н ОМЕР_5, ОСОБА_9 код ДРФОУ НОМЕР_6, ОСОБА_10 код ДРФОУ НОМЕР_7, ОСОБА_11 код ДРФ ОУ НОМЕР_8), які одночасно п еребувають зареєстрованими фізичними особами - підприєм цями та отримують інші доход и, а саме загальна сума податк у утриманого працедавцем ста новить 1 211,33 грн., сума податку в становлена в ході перевірки - 3 411.92 грн., у зв' язку з чим ТОВ ТГ «Лідер» не утримано та не п ерераховано до бюджету за пе ріод, що перевірявся 2 200,59 грн.

Абз. «е» пп. 6.3.3 п. 6.3 ст. 6 Закону У країни «Про податок з доході в фізичних осіб» від 22.05.2003 p. № 889-IV (і з змінами та доповненнями) пе редбачено, що податкова соці альна пільга не може бути зас тосована до інших доходів пл атника податку, якщо він отри мує протягом звітного податк ового місяця одночасно такі доходи, як: доходи самозайнят ої особи від підприємницької діяльності, а також іншої нез алежної професійної діяльно сті.

Крім того, працівниками Пол огівської МДПІ 08 лютого 2011 року складено протокол № 3 про адмі ністративне правопорушення керівника ТОВ ТГ «Лідер» О СОБА_4 за порушення встанов лені згідно акту № 12/2301/36204621 від 08.02. 2011 року.

29 березня 2011 року Пологівськ им районним судом Запорізько ї області винесено постанову по справі №3-303/11, якою накладено на ОСОБА_4 адміністративн е стягнення у вигляді штрафу на користь держави в сумі 85,00 г рн.

Як вбачається з цієї постан ови посадова особа директор ОСОБА_4 притягнутий до адм іністративної відповідальн ості за заниження податку на прибуток на загальну суму 141763, занижено податок на додану в артість на загальну суму 43785, не забезпечено зберігання фіск альних чеків у КРО; порушено в имоги податкового законодав ства під час перевірки питан ь щодо правильності утриманн я та своєчасності перерахува ння податку з доходів фізичн их осіб до бюджету на суму 2200,59 г рн. Також у даному судовому рі шенні зазначено, що вина ОС ОБА_4 підтверджується його власним поясненням та актом перевірки.

З даного приводу представн ик відповідача пояснив, що да на постанова не оскаржувалас ь і набрала законної сили.

Частиною 1 ст. 72 встановлено п ідпстави звільненя від доказ ування та зазначено, що обста вини встановлені судовим рі шенням в адміністративній, ц ивільній або господарській с праві, що набрало законної си ли, не доказуються при розгля ді інших справ, у яких беруть у часть ті самі особи або особа , щодо якої встановлено ці обс тавини.

Статтею 3 Закону України «Пр о бухгалтерський облік та фі нансову звітність в Україні» передбачено, що бухгалтерсь кий облік є обов' язковим ви дом обліку, який ведеться під приємством. Фінансова, подат кова, статистична та інші вид и звітності, що використовую ть грошовий вимірник, ґрунту ються на даних бухгалтерсько го обліку.

Відповідно до ч. 2 ст. 9 вказан ого Закону, підставою для бух галтерського обліку господа рських операцій є первинні д окументи, які фіксують факти здійснення господарських оп ерацій. Первинні документи п овинні бути складені під час здійснення господарської оп ерації, а якщо це неможливо - безпосередньо після її закі нчення. Для контролю та впоря дкування оброблення даних на підставі первинних документ ів можуть складатися зведені облікові документи.

Первинні та зведені обліко ві документи можуть бути скл адені на паперових або машин них носіях і повинні мати так і обов' язкові реквізити: на зву документа (форми); дату і м ісце складання; назву підпри ємства, від імені якого склад ено документ; зміст та обсяг г осподарської операції, одини цю виміру господарської опер ації; посади осіб, відповідал ьних за здійснення господарс ької операції і правильність її оформлення; особистий під пис або інші дані, що дають змо гу ідентифікувати особі, яка брала участь у здійснені гос подарської операції.

Ураховуючи викладене, всеб ічно і повно з' ясувавши фак тичні обставини, на яких ґрун тується позов, суд вважає поз овні вимоги такими, що не підл ягають задоволенню.

Із наданих позивачем докум ентів неможливо встановити, які саме фактичні дії (компле кс яких заходів) здійснив вик онавець за вищезазначеними д оговорами з урахуванням того , що акти виконаних робіт не мі стять будь - якої конкретизац ії маркетингових досліджень або поставки товарів (послуг ), відсутні первинні документ и, які б підтверджували надан ня таких послуг (товарів) пози вачу та використання цих пос луг (товарів) в його господарс ькій діяльності. Оскільки, го сподарська діяльність - будь -яка діяльність особи, направ лена на отримання доходу в гр ошовій, матеріальній або нем атеріальній формах, у разі ко ли безпосередня участь такої особи в організації такої ді яльності є регулярною, пості йною та суттєвою (п. 1.32 ст. 1 Закон у України «Про оподаткування прибутку підприємств» від 28.1 2.1994 №334/94-ВР, у редакції, чинній на час виникнення спірних прав овідносин).

Суд вважає, що правильність формування платником податк ів валових витрат та податко вого кредиту вимагає наявнос ті зв' язку витрат платника податків на придбання послуг (товарів) з його господарсько ю діяльністю, що полягає у нам ірі платника податку отримат и користь від придбаних посл уг. За відсутності ж останньо го відсутні підстави для зме ншення бази оподаткування по датком на прибуток і податко м на додану вартість за рахун ок валових витрат та податко вого кредиту.

Суд погоджується із виснов ком відповідача мотивованим тим, що понесення позивачем у казаних витрат не обумовлюют ь отримання ним економічної вигоди, якою характеризуєтьс я будь-яка господарська діял ьність.

Аналізуючи вище викладені норми та матеріали справи, су д дійшов висновку, що спірні п одаткові повідомлення-рішен ня є обґрунтованими та право мірними.

Частиною 1 ст. 11 КАС України в становлено, що розгляд і вирі шення справ в адміністративн их судах здійснюються на зас адах змагальності сторін та свободи в наданні ними суду с воїх доказів і у доведенні пе ред судом їх переконливості.

Відповідно до ч. 1 ст. 71 КАС Укр аїни кожна сторона повинна д овести ті обставини, на яких ґ рунтуються її вимоги та запе речення.

У справах щодо оскарження р ішень, дій чи бездіяльності с уб' єктів владних повноваже нь адміністративні суди пере віряють, чи прийняті (вчинені ) вони:

1) на підставі, у межах повнов ажень та у спосіб, що передбач ені Конституцією та законами України;

2) з використанням повноваже ння з метою, з якою це повноваж ення надано;

3) обґрунтовано, тобто з урах уванням усіх обставин, що маю ть значення для прийняття рі шення (вчинення дії);

4) безсторонньо (неупереджен о);

5) добросовісно; 6) розсудливо ;

7) з дотриманням принципу рі вності перед законом, запобі гаючи несправедливій дискри мінації;

8) пропорційно, зокрема з дот риманням необхідного баланс у між будь-якими несприятлив ими наслідками для прав, своб од та інтересів особи і цілям и, на досягнення яких спрямов ане це рішення (дія);

9) з урахуванням права особи на участь у процесі прийнятт я рішення;

10) своєчасно, тобто протягом розумного строку (ч.3 ст.2 КАС Ук раїни).

У адміністративних справа х про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб' є кта владних повноважень обов ' язок щодо доказування прав омірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладаєть ся на відповідача, якщо він за перечує проти адміністратив ного позову (ч.2 ст.71 КАС України ).

З огляду на вище викладене, суд вважає, що відповідачем д оведено правомірність спірн их податкових повідомлень-рі шень, під час винесення яких д іяв на підставі, в межах повно важень та у спосіб, що передба чені Конституцією та законам и України, отже заявлені пози вачем вимоги не підлягають з адоволенню.

Керуючись ст. ст.161-163, 167 КАС Укр аїни, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

У задоволені адміністрати вного позову відмовити у пов ному обсязі.

Постанова набирає законно ї сили після закінчення стро ку подання апеляційної скарг и, якщо вона не була подана у в становлені строки. У разі под ання апеляційної скарги судо ве рішення, якщо його не скасо вано, набирає законної сили п ісля повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті а пеляційного провадження або набрання законної сили ріше нням за наслідками апеляційн ого провадження.

Постанова може бути оскарж ена в апеляційному порядку д о Дніпропетровського апеляц ійного адміністративного су ду через Запорізький окружни й адміністративний суд шляхо м подачі в 10-денний строк з дня її проголошення, а в разі скла дення постанови у повному об сязі відповідно до статті 160 К АС України, або прийняття пос танови у письмовому провадже нні - з дня отримання копії пос танови, апеляційної скарги, з подачею її копії відповідно до кількості осіб, які беруть участь у справі.

Якщо суб'єкта владних повно важень у випадках та порядку , передбачених частиною четв ертою статті 167 КАС України, бу ло повідомлено про можливіст ь отримання копії постанови суду безпосередньо в суді, то десятиденний строк на апеля ційне оскарження постанови с уду обчислюється з наступног о дня після закінчення п'ятид енного строку з моменту отри мання суб'єктом владних повн оважень повідомлення про мож ливість отримання копії пос танови суду.

Копія апеляційної скарги о дночасно надсилається особо ю, яка її подає, до суду апеляц ійної інстанції.

Постанову складено у повно му обсязі та підписано 18 січня 2012 року.

Суддя (підпис) Д.В. Татаринов