Ухвала

від 13.12.2011 по справі 2а-1670/6045/11

ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

13 грудня 2011 р. Справа № 2а-1670/6045/11

Колегія суддів Харківськ ого апеляційного адміністра тивного суду у складі

Головуючого судді: Перцов ої Т.С.

Суддів: Дюкарєвої С.В. , Жиги лія С.П.

за участю секретаря судово го засідання - Волкової А.М.

представників сторін : пози вача - Хмелюка І.І., відпо відача - Тур Н.І.,

третьої особи ДКЦПФР - Б ондаренко В.Ю.

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміще нні Харківського апеляційно го адміністративного суду ад міністративну справу за апел яційною скаргою Державної по даткової інспекції у м. Полта ві на постанову Полтавського окружного адміністративног о суду від 22.09.2011р. по справі № 2а- 1670/6045/11

за позовом Товариства з обмеженою відповідальніст ю "СВФ Коло" < Список > < Текст >

до Державної податково ї інспекції у м. Полтаві < Т екст > треті особи Т овариство з обмеженою відпов ідальністю "Фінансова група "Консалтинг та інвестиції" , П ублічне акціонерне товарист во Акціонерний банк "Укргазб анк" , Державна комісія з цінн их паперів та фондового ринк у < за участю > < Текс т >

про визнання протиправ ним та скасування податковог о повідомлення- рішення,-

ВСТАНОВИЛА:

Позивач, Товариство з обмеженою відповідальністю "СВФ Коло" (далі по тексту - ТОВ “СВФ Коло”) звернувся до Полт авського окружного адмініст ративного суду з адміністрат ивним позовом до Державної п одаткової інспекції у м. Полт аві (далі по тексту - ДПІ у м. Пол таві, відповідач), за участю тр етіх осіб : Товариства з обмеж еною відповідальністю «Фіна нсова група «Консалтинг та і нвестиції», Публічного акціо нерного товариства Акціонер ний банк «Укргазбанк», Держа вної комісії з цінних папері в та фондового ринку, в якому п росив суд визнати протиправн им та скасувати податкове по відомлення - рішення ДПІ у м .Полтаві № 0003922301/0 від 09.12.2010 року про визначення податкового зобо в' язання з податку на прибу ток в розмірі 4 970 000 грн., в тому ч ислі за основним платежем - 2 485 000 грн., за штрафними (фінансо вими) санкціями) - 2 485 000 грн.

Постановою Полтавського о кружного адміністративного суду від 22.09.2011р. по справі № 2а-1670/ 6045/11 адміністративний позов То вариства з обмеженою відпові дальністю "СВФ Коло" до Держав ної податкової інспекції у м . Полтаві, за участю третіх осі б Товариства з обмеженою від повідальністю «Фінансова гр упа «Консалтинг та інвестиці ї», Публічного акціонерного товариства Акціонерний банк «Укргазбанк», Державної ком ісії з цінних паперів та фонд ового ринку про визнання про типравним та скасування пода ткового повідомлення - рішен ня - задоволено.

Визнано протиправним та ск асовано податкове повідомле ння - рішення Державної подат кової інспекції у м. Полтаві № 0003922301/0 від 09.12.2010 року.

Стягнуто з Державного бюдж ету України на користь Товар иства з обмеженою відповідал ьністю "СВФ "Коло" витрати зі с плати судового збору в розмі рі 3,40 грн.

Не погодившись з рішенням с уду першої інстанції, відпов ідач подав апеляційну скаргу , в якій просить постанову Пол тавського окружного адмініс тративного суду від 22.09.2011р. по с праві № 2а-1670/6045/11 скасувати та ух валити нове рішення, яким в за доволенні позовних вимог від мовити в повному обсязі.

В обґрунтування вимог апел яційної скарги відповідач по силається на порушення судом першої інстанції при прийня тті оскаржуваного рішення но рм матеріального та процесуа льного права, а саме : пп.4.1.6 п.4.1 ст .4 Закону України "Про оприбутк ування прибутку підприємств " , ст.ст.9, 11, 69, 86 та 159 Кодексу адміні стративного судочинства Укр аїни. Також зазначив, що судом при ухваленні оскаржуваного рішення не надано належної о цінки доказам, на які посилал ася ДПІ у м.Полтаві на підтвер дження правомірності винесе ного податкового повідомлен ня-рішення. А саме, під час при йняття судового рішення не б уло враховано те, що постанов ою Дніпропетровського окруж ного адміністративного суду від 09.09.2008 року по справі № 2а-6978/08, я ка набрала законної сили 09.10.2008р . визнано недійсним запис про проведення державної реєстр ації ТОВ “Завод допоміжного обладнання”, недійсними уста новчі документи ТОВ “Завод д опоміжного обладнання” з мом енту їх реєстрації та свідоц тва про державну реєстрацію з моменту його видачі, недійс ним запис про державну перер еєстрацію відкритого акціон ерного товариства ТОВ “Завод допоміжного обладнання”, не дійсною реєстрацію випуску а кцій ВАТ “Завод допоміжного обладнання” з моменту внесе ння інформації про неї до Заг ального реєстру випуску цінн их паперів, недійсним свідоц тво про реєстрацію випуску а кцій ВАТ “Завод допоміжного обладнання”, припинено держа вну реєстрацію “Завод допомі жного обладнання”. Крім того , розпорядженням Державної к омісії з цінних паперів та фо ндового ринку від 16.12.2008 року ска совано реєстрацію випуску ак цій ВАТ “Завод допоміжного о бладнання” та анульовано сві доцтво про реєстрацію випуск у акцій щодо ВАТ “Завод допом іжного обладнання” від 22.12.2008 ро ку № 78--А, видане Державною комі сією з цінних паперів та фонд ового ринку. Внаслідок чого, с уд першої інстанції дійшов п омилкового висновку про те, щ о акції емітента ВАТ “Завод д опоміжного обладнання”, які були предметом спірних догов орів, відповідають терміну "ц інні папери". Враховуючи вище викладене, стверджує про те, щ о оформлення позивачем опера цій з придбання акцій, емітов аних ВАТ “Завод допоміжного обладнання”, не є витратами в ід операцій з цінними папера ми в розумінні пп.7.6.3 п.7.6 ст.7 Зако ну України "Про оподаткуванн я прибутку підприємств", а том у подальший їх продаж не є дох одом від операцій з цінними п аперами. Підсумовуючи вищеви кладене, стверджує про те, що с пірні правочини в силу ч.2 ст.215 ЦК України є нікчемними.

Від представника позивача на апеляційну скаргу ДПІ у м.П олтаві надійшли письмові зап еречення, в яких він стверджу є про те, що вимоги відповідач а є безпідставними, незаконн ими та такими, що не підлягают ь задоволенню; просить суд ап еляційної інстанції залишит и апеляційну скаргу без задо волення, а рішення суду першо ї інстанції - без змін. Наполяг ає на тому, що позивачем за спі рний період господарські опе рації, пов' язані з цінними п аперами, та їх бухгалтерськи й і податковий облік здійсню валися в порядку, встановлен ому Законами України “Про На ціональну депозитарну систе му та особливості електронно го обігу цінних паперів в Укр аїні”, Цивільного кодексу Ук раїни, а тому відсутні підста ви для донарахування податко вого зобов'язання з податку н а прибуток згідно оскаржуван ого податкового повідомленн я-рішення, що зумовило скасув ання останнього в судовому п орядку.

Представник відповідача у судовому засіданні вимоги а пеляційної скарги з підстав, викладених в скарзі, а також у сних поясненнях, підтримав, т а просив суд апеляційної інс танції їх задовольнити, пост анову суду першої інстанції скасувати та прийняти нове р ішення, яким в задоволенні по зову ТОВ "СВФ Коло" - відмовити .

Представник позивача у суд овому засіданні проти задово лення апеляційної скарги ві дповідача заперечував, проси в суд апеляційної інстанції їх відхилити, а постанову суд у першої інстанції залишити без змін.

Представник третьої особи Державної комісії з цінних п аперів та фондового ринку в с удовому засіданні просив суд апеляційної інстанції винес ти рішення на власний розсуд .

Представники третіх осіб Т овариства з обмеженою відпов ідальністю «Фінансова група «Консалтинг та інвестиції», Публічного акціонерного тов ариства Акціонерний банк «Ук ргазбанк» в судове засідання не прибули, про дату, час та мі сце розгляду справи повідомл ені належним чином згідно ст .35 Кодексу адміністративного судочинства України, в надіс ланій до суду письмовій заяв і представник Товариства з о бмеженою відповідальністю « Фінансова група «Консалтинг та інвестиції» просив суд ап еляційної інстанції розглян ути справу без його участі.

Колегія суддів, вислухавши суддю-доповідача, пояснення представників сторін, перев іривши в межах апеляційної с карги рішення суду першої ін станції, доводи апеляційних скарг, дослідивши матеріали справи, вважає, що апеляційні скарги задоволенню не підля гають з наступних підстав.

Судом першої інстанції вст ановлено та підтверджено у с уді апеляційної інстанції, щ о в період з 02.06.2009 року по 11.06.2009 рок у Державною податковою інспе кцією у м.Полтаві (далі - ДПІ у м . Полтаві) проведено позаплан ову виїзну перевірку Товарис тва обмеженою відповідальні стю "СВФ Коло" (ТОВ «СВФ КОЛО») з питань дотримання вимог под аткового законодавства за пе ріод з 01.04.2006 року по 31.03.2009 року, вал ютного та іншого законодавст ва за період з 01.04.2006 року по 31.03.2009 р оку, за наслідками якої склад ено акт № 1243/23-1/33660518 від 16.06.2009 року.

За висновками акту перевір ки встановлено порушення поз ивачем пп.4.1.1, 11.2.3, 11.3.1 п.4.1 ст.4, п.11.2, 11.3 ст .11 Закону України «Про оподатк ування прибутку підприємств » від 22.05.1997р. № 283/97-ВР (із змінами та доповненнями), в результаті ч ого занижено податок на приб уток за перевіряє мий період на 23 271 грн., п.п. 4.1.6 п. 4.1 ст. 4 Закону У країни «Про оподаткування пр ибутку підприємств» № 334 - 94 - BP ві д 28.12.1994 року, а саме: заниження зн ачення р. 17 «значення суми под атку до сплати» декларації з податку а прибуток за 9 місяці в 2008 року на суму 2 485 000 грн., ст..4 Зак ону України «Про обіг вексел ів в Україні» - безпідставно в иписано простий вексель № АА 1411811 від 24.07.2008р. на загальну суму 994 0000,00 грн.

Підставою для вищевказано го висновку податкового орга ну слугувала наявність поста нови Дніпропетровського окр ужного адміністративного су ду від 09.09.2008 року по справі № 2а-6978/ 08, що набрала законної сили 09.10.20 08р., якою визнано недійсним за пис про проведення державної реєстрації ТОВ “Завод допом іжного обладнання”, недійсни ми установчі документи ТОВ “ Завод допоміжного обладнанн я” з моменту їх реєстрації та свідоцтва про державну реєс трацію з моменту його видачі , недійсним запис про державн у перереєстрацію відкритого акціонерного товариства ТОВ “Завод допоміжного обладнан ня”, недійсною реєстрацію ви пуску акцій ВАТ “Завод допом іжного обладнання” з моменту внесення інформації про неї до Загального реєстру випус ку цінних паперів, недійсним свідоцтво про реєстрацію ви пуску акцій ВАТ “Завод допом іжного обладнання”, припинен о державну реєстрацію “Завод допоміжного обладнання” та розпоряджень Державної комі сії з цінних паперів та фондо вого ринку № 1475 від 16.12.2008 року. З по силанням на вказане судове р ішення та розпорядження, под атковим органом зроблено вис новок про те, що цінні папери В АТ “Завод допоміжного обладн ання” не можуть бути об' єкт ом цивільних прав та обов' я зків. Також зазначено, що в пор ушення вимог ч.1 ст.203, ст. 215, п.1 ст.21 6, ст.228 Цивільного Кодексу Укра їни в момент вчинення правоч инів, які не спрямовані на реа льне настання правових наслі дків, що обумовлені ними по пр авочинах, здійснених ТОВ "СВФ Коло" по акціях емітованих ВА Т “Завод допоміжного обладна ння” з питання придбання та в ідчуження є нікчемними.

На підставі висновку акту п еревірки про порушення ТОВ « СВФ Коло» п.п. 4.1.6 п. 4.1 ст. 4 Закону У країни «Про оподаткування пр ибутку підприємств» ДПІ у м. П олтаві прийнято податкове по відомлення - рішення № 0003922301/0 від 09.12.2010 року про визначення подат кового зобов'язання з податк у на прибуток в розмірі 4 970 000 грн ., в тому числі основний платіж - 2 485 000 грн. та штрафні санкції 2 485 000 грн.

Позивач не погодився із заз наченим рішенням та звернувс я до суду з адміністративним позовом про його скасування .

Приймаючи рішення про скас ування спірного податкового повідомлення-рішення, суд пе ршої інстанції виходив з обґ рунтованості, доведеності, п равомірності заявлених позо вних вимог та протиправності оскаржуваного податкового п овідомлення-рішення.

Колегія суддів погоджуєть ся з такими висновками суду п ершої інстанції з наступних підстав.

Судом першої інстанції вст ановлено та підтверджено у с уді апеляційної інстанції, щ о між ТОВ «СФВ КОЛО» та ТОВ «Ф К «Фактор» укладено договір купівлі-продажу цінних папер ів №Б-02-593/2008 від 22.07.2008р. За умовами д оговору продавець (ТОВ «ФК «Ф актор» (м. Київ, вул. Велика Жит омирська, 24, літ «А», код ЄДРПОУ 34965968, п/р 2600926467 у ВАТ АБ «Укргаз банк», м. Київ, МФО 320478, pax. у ЦП№003745, з берігач: ВАТ АБ «Укргазбанк» , №рах. Зберігача: 1158) в особі дир ектора Хозєєва Миколи Анат олійовича) передає у власні сть покупця (ТОВ «СВФ Коло» ЄД РПОУ 33660518 (36007, м. Полтава, вул. Ковп ака, 37, п/р 2600947965 в Полтавській філії ВАТ АБ «Укргазбанк», м. Полтава, МФО 331520, pax. У ЦП №004017, збері гач: ВАТ АБ «Укргазбанк № pax. збе рігача: 1158) в особі директора Столяренка Олександра Васил ьовича, за участю ТОВ «Фіна нсова група «Консалтинг та і нвестиції») (ліцензія ДКЦПФР на здійснення професійні: ді яльності на ринку цінних пап ерів серія АВ №389550 від 04.12.2007р.), дал і - Повірений покупця, в особі в.о. директора Кулаги Інни В ікторівни, що діє на підста ві наказу №14-К від 27 червня 2008 ро ку, та Договору доручення №Б-1- 593/2008 від 22 липня 2008р.), а покупець п риймає та оплачує зазначені нижче цінні папери, далі - ЦП: п рості іменні акції ВАТ «3авод допоміжного обладнання» кіл ькістю 7 575 757 шт. загальною варті стю 9 940 000 грн. (а.с.143).

Крім того, ТОВ «СВФ Коло» бу ло укладено із ТОВ «Фінансов а Група «Консалтинг інвестиц ії» код ЄДРПОУ 33735174 договір-дор учення на купівлю цінних пап ерів №Б-1-593 від 22.07.08р. (а.с.146).

За умовами договору довіри тель (ТОВ «СВФ Коло», код ЄДРПО У 33660518 (36007, м. Полтава, вул. Ковпака , 37, п/р 2600947965 в Полтавській філ ії ВАТ АБ «Укргазбанк», м. Полт ава, МФО 331520, pax. у ЦП №004017, зберігач: ВАТ АБ «Укргазбанк» № pax. Збері гача : 1158) доручає, а повірений (Т ОВ Фінансова група «Консалти нг та інвестиції» (ліцензія Д КЦПФР на здійснення професій ної діяльності на ринку цінн их паперів серія АВ №389550 04.12.2007р.), 042 10, м. Київ, проспект Героїв Стал інграду, 8, корпус 8, секція 1, код ЄДРПОУ 33735174 п/р 2650219166 у ВАТ «Ук ргазбанк», м. Київ, МФО 320478) зобов 'язується за винагороду від і мені та за рахунок Довірител я укласти договір купівлі ви щезазначених ВАТ «Завод допо міжного обладнання». Винагор ода повіреного складає 10 000 грн .

Цінні папери, які зазначені у перелічених вище договора х, зберігалися на рахунку № 4017, що був відкритий у ВАТ «Укрга збанк» у відповідності до до говору про відкриття рахунку в цінних паперах №4017.08 від 21.07.2008р. За умовами договору: ТОВ «СВФ Коло» (надалі - Депонент), в осо бі директора Столяренка Ол ександра Васильовича, який діє на підставі однієї сторо ни, та ВАТ акціонерний банк «У кргазбанк» (надалі - зберігач ), що здійснює депозитарну дія льність зберігача цінних пап ерів на підставі ліцензії Се рії АБ №124927 від 09.02.05р., виданої ДКЦ ПФР, в особі начальника управ ління депозитарної діяльнос ті ОСОБА_8, яка діє на підст аві довіреності №1516 від 16.11.2007р., з іншої сторони, що в подальшом у іменуються Сторони, які є пл атниками податку на прибуток на загальних підставах, визн ачених Законом України «Про оприбуткування прибутку під приємств» , тобто у розмірі ви значеному п.10.1. ст. 10 цього закон у, уклали цей договір про наст упне: Депонент доручає, а збер ігач зобов'язується надавати депоненту послуги відносно відкриття та ведення рахунку в цінних паперах (надалі ЦП), з берігання належних Депонент у ЦП, проведення операцій по д аному рахунку, отримання при бутку по ЦП на викладених ниж че умовах згідно Положення п ро депозитарну діяльність, з атвердженого рішенням ДКЦПФ Р від 17.10.2006 року за № 999, внутрішнь ому положенню Зберігача ЦП т а інших внутрішніх документа х Зберігача, чинному законод авству України та на підстав і розпоряджень Депонента.

Згідно акту від 22.07.08р. № б/н при ймання-передачі цінних папер ів до договору купівлі- прода жу цінних паперів №Б-02-593/2008 від 22. 07.2008р.: ТОВ «СВФ Коло», далі Покуп ець, в особі директора Стол яренка Олександра Васильови ча, що діє на підставі Стату ту, з однієї сторони, та ТОВ «Ф К «Фактор», далі - продавець, в особі директора Хозєєва Ми коли Анатолійовича, що діє на підставі статуту, з іншої с торони, які є платниками пода тку на прибуток на загальних підставах, зазначених Закон ом України «Про оподаткуванн я прибутку підприємств», тоб то у розмірі, визначеному п. 10.1 ст.10 цього Закону, уклали Акт п ро наступне: згідно умов дого вору купівлі - продажу цінних паперів № Б - 02 -593/2008 від .07.2008 року пр одавець передав, а покупець п рийняв вищезазначені акції В АТ «Завод допоміжного обладн ання».

Таким чином, фактична перед ача спірних цінних паперів о формлена та підтверджується актом прийому - передачі від 22.07.2008 року, звітом Повіреного Д овірителю до договору-доруче ння № Б-1-593/2008 від 22.07.2008р. та актом ви конання зобов' язань за дого вором-доручення від 22.07.2008р. (а.с.14 5, 147, 148).

Як свідчать матеріали спра ви, покупець розрахувався з п родавцем простим векселем ві д 24.07.2008 року № АА 1411811, договірна ва ртість 9 940 000 грн., при цьому стор они підтвердили виконання ум ов за вищевказаним договором у повному обсязі, а також відс утність взаємних претензій м іж сторонами.

Зарахування цінних папері в на рахунок покупця підтвер джується випискою про операц ії з цінними паперами на раху нку у цінних паперах №004017 відкр итому в ВАТ АБ «Укргазбанк» з а 22.07.2008р.

В подальшому акції ВАТ «Зав од допоміжного обладнання» б ули реалізовані ТОВ Компанія з управління активами «Мене джмент сервіс» код ЄДРПОУ 32710384 , що діє в інтересах та за раху нок пайового закритого не ди версифікованого венчурного інвестиційного фонду «Вега» код ЄДРІСІ 233165 на підставі дог овору купівлі-продажу цінних паперів №Б-02-594/2008 від 22.07.2008р. (а.с.145).

За умовами договору: продав ець (ТОВ «СВФ Коло», код ЄДРПОУ 33660518 (36007, м. Полтава, вул. Ковпака, 37 , п/р 2600947965 в Полтавській філі ї ВАТ АБ «Укргазбанк», м. Полта ва, МФО 331520, pax. у ЦП №004017, зберігач: В АТ АБ «Укргазбанк» № pax. зберіг ача: 1158) в особі директора Сто ляренка Олександра Васильов ича, що діє на підставі стат уту, за участю ТОВ «Фінансова група «Консалтинг та інвест иції» (ліцензія ДКЦПФР на зді йснення професійної діяльно сті на ринку цінних паперів с ерія АВ №389550 від 04.12.2007р.), далі - Пові рений покупця, в особі в.о. дир ектора Кулаги Інни Вікторі вни, що діє на підставі нака зу №14-К від 27 червня 2008 року, та до говору доручення №Б-1-594/2008 від 22.07 .2008р.) передає у власність покуп ця (ТОВ «Компанія з управлінн я активами «Менеджжент серві с» код ЄДРПОУ 32710384 (ліцензія ДКЦ ПФР на здійснення професійно ї діяльності на ринку цінних паперів серія АВ №389638 від 20.12.2007р.) , що діє в інтересах та за раху нок пайового закритого не ди версифікованого венчурного інвестиційного фонду «Вега» код ЄДРІСІ 233165, в особі в.о. дире ктора Ющенко Олександри Ол ександрівни, що діє на підс таві наказу № З 0-К від 01.07.2008р.), а по купець приймає та оплачує за значені цінні папери: прості іменні акції ВАТ «Завод допо міжного обладнання» кількіс тю 7 575 757 шт. загальною вартістю 9 940 000 грн.

Продавець сплачує вартіст ь цінних паперів до 31 липня 2008 р оку.

Колегія суддів зазначає, що вказаний договір було уклад ено в рамках виконання догов ору доручення на продаж цінн их паперів №Б-1-594/2008 від 22.07.08р. між Т ОВ «СВФ Коло» та ТОВ «Фінансо ва група «Консалтинг та інве стиції» код ЄДРПОУ 33735174. (а.с.151).

За умовами договору-доруче ння довіритель (ТОВ «СВФ Коло », код ЄДРПОУ 33660518 (36007, м. Полтава, в ул. Ковпака, 37, п/р 2600947965 в Полт авській філії ВАТ АБ «Укргаз банк», м. Полтава, МФО 331520, pax. у ЦП № 004017, зберігач: ВАТ АБ «Укргазба нк» № pax. зберігача: 1158) доручає, а повірений (ТОВ «Фінансова гр упа «Консалтинг та інвестиці ї»» (ліцензія ДКЦПФР на здійс нення професійної діяльност і на ринку цінних паперів сер ія АВ №389550 від 04.12.2007р.), 04210, м. Київ, про спект Героїв Сталінграду, 8, ко рпус 8, секція 1, код ЄДРПОУ 33735174, п /р 2650219166 у ВАТ «Укргазбанк», м . Київ, МФО 320478) зобов'язується за винагороду від імені та за ра хунок Довірителя укласти дог овір продажу вищезазначених цінних паперів.

На підтвердження виконанн я договору-доручення повірен им надано ТОВ «СВФ Коло» звіт від 22.07.2008р. №б/н до договору-дору чення №Б 1- 594/2008 від 22.07.2008р., з якого в бачається, що згідно умов дог овору-доручення №Б-1-594/2008 від 22.07.200 8р., далі - договір, ТОВ «ФГ «Конс алтинг та інвестиції», далі - п овірений, від імені та за раху нок довірителя уклав договір купівлі-продажу вищезазначе них цінних паперів № Б - 02 -594/2008 ві д 22.07.2008 року з ТОВ «КУА «Менеджм ент сервіс», що діє в інтереса х та за рахунок пайового закр итого не диверсифікованого в енчурного інвестиційного фо нду «Вега» (код ЄДРІСІ 233165) (а.с.152) .

Крім того, було складено акт від 22.07.2008р. №б/н виконання зобов 'язань за договором дорученн я №Б-1- 594/2008 від 22.07.2008р., виходячи зі з місту якого повірений - ТОВ «Ф інансова група «Консалтинг т а інвестиції» ліцензія ДКЦПФ Р на здійснення професійної діяльності на ринку цінних п аперів серія АВ № 389550 від 04.12.2007р.), в особі в.о. директора Кулаги Інни Вікторівни, яка діє на підставі наказу №14-К від 27.06.2008р., від імені та за рахунок довір ителя - ТОВ «СВФ Коло», в особі директора Столяренка Олек сандра Васильовича, що діє на підставі Статуту, з іншої с торони, які є платниками пода тку на прибуток на загальних підставах, визначених Закон ом України Про оподаткування прибутку підприємств», згід но умов договору доручення № Б-1-594/2008 від 22 липня 2008р., уклав дого вір купівлі - продажу цінних п аперів №Б-02-594/2008 від 22 липня з ТОВ «КУА «Менеджмент сервіс», що діє в інтересах та за рахунок пайового закритого не дивер сифікованого венчурного інв естиційного фонду «Вега» (ко д ЄДРІСІ 233165).

Згідно акту від 22.07.2008р. №б/н вик онання зобов'язань до догово ру купівлі-продажу цінних па перів №Б-02-594/2008 від 22.07.2008р. ТОВ «СВФ Коло», далі - продавець, в особ і директора Столяренка Оле ксандра Васильовича, що діє на підставі Статуту, з однієї сторони, та ТОВ «Компанія з уп равління активами «Менеджме нт сервіс» (ліцензія ДКЦПФР н а здійснення професійної дія льності на ринку цінних папе рів серія АВ №389638 від 20.12.2007 року) в інтересах та за рахунок пайо вого закритого не диверсифік ованого Інвестиційного фонд у «Вега» (код ЄДРІСІ 33165), далі - П окупець, в особі в. о. директор а Ющенко Олександри Олекса ндрівни, що діє на підставі наказу № 30-К від 01.07.08р., з іншої ст орони, уклали цей Акт про наст упне: згідно договору купівл і - продажу цінних паперів № Б - 02 -594/2008 від 22.07.2008 року продавець пе редав, а покупець прийняв вищ езазначені акції ВАТ «Завод допоміжного обладнання» (а.с .157).

Покупець розрахувався з пр одавцем за вищевказаним дого вором у повному обсязі шляхо м перерахування на банківськ ий рахунок продавця грошових коштів у сумі 994 0000,00 грн. Так, на р /р 2600947965 відкритий ТОВ «СВФ К оло» у Полтавській філії ВАТ АБ «Укргазбанк» МФО 331520 від ТО В «Компанія з управління акт ивами «Менеджмент сервіс» ко д ЄДРПОУ 32710384 із р/р 26503036293 надійшли кошти в сумі 9940000,00 грн. (виписка № 1010 від 28.07.2008р. на суму 5750000,00 грн. та ви писка № 1014 від 28.07.2008р. на суму 4190000,00 г рн.) в призначенні платежу до я ких зазначено: «часткова пер едплата за іменні цінні папе ри згідно договору Купівлі-п родажу ЦП №5-02-594/2008 від 22.07.2008р. без ПД В».

З урахуванням вищенаведен ого, позивачем було здійснен о придбання та продаж прости х іменних акцій ВАТ “Завод до поміжного обладнання”, в кіл ькості 7 575 757 шт. загальною варті стю 9 940 000 грн.

Як свідчать матеріали спра ви, в податковому обліку ТОВ "С ВФ Коло" вказані операції з пр идбання та продажу акцій, емі тованих ВАТ “Завод допоміжно го обладнання”, були відобра жені у Додатку К3 до рядка 01.4 Де кларації з податку на прибут ок підприємства за 9 місяців 20 08 р.. Так, згідно вказано додатк у ТОВ «СВФ Коло» показано дох оди звітного періоду в сумі 102 42000,00 грн.), та витрати 10240000 грн. (в т.ч . по продажу акцій ВАТ “Завод д опоміжного обладнання” - 99400 00,00 грн.). Прибуток від операцій з цінними паперами по ряд.01.4 ск лав 2901,00 грн., в т.ч. по продажі акц ій ВАТ “Завод допоміжного об ладнання” - 2000,00 грн. (а.с.50-52).

Відповідач вважає, що оскіл ьки постановою Дніпропетров ського окружного адміністра тивного суду від 09.09.2008 року по с праві № 2а-6978/08, яка набрала закон ної сили 09.10.2008р. визнано недійсн им запис про проведення держ авної реєстрації ТОВ “Завод допоміжного обладнання”, нед ійсними установчі документи ТОВ “Завод допоміжного обла днання” з моменту їх реєстра ції та свідоцтва про державн у реєстрацію з моменту його в идачі, недійсним запис про де ржавну перереєстрацію відкр итого акціонерного товарист ва ТОВ “Завод допоміжного об ладнання”, недійсною реєстра цію випуску акцій ВАТ “Завод допоміжного обладнання” з м оменту внесення інформації про неї до Загального реєстр у випуску цінних паперів, нед ійсним свідоцтво про реєстра цію випуску акцій ВАТ “Завод допоміжного обладнання”, пр ипинено державну реєстрацію “Завод допоміжного обладнан ня” та беручи до уваги прийня те Державною комісією з цінн их паперів та фондового ринк у розпорядження № 1475 від 16.12.2008 ро ку, яким відповідно скасован о реєстрацію випуску акцій В АТ “Завод допоміжного обладн ання” та анульоване свідоцтв о про реєстрацію випуску акц ій №206/1/04 від 21.04.2004 року, цінні папе ри ВАТ “Завод допоміжного об ладнання” не можуть бути об' єктом цивільних прав та обов ' язків по спірним правочина м. В зв'язку з чим, витрати, поне сені позивачем внаслідок при дбання таких акцій не є витра тами від операцій з цінними п аперами, останні не повинні б ули включатися ТОВ «СВФ Коло » до розрахунку фінансових о перацій з цінними паперами т а деривативами. На підставі в ищенаведеного, стверджує, що оформлення операцій з подал ьшого продажу цінних паперів ВАТ “Завод допоміжного обла днання” повинно було бути ві дображено у складі "інших дох одів", а не в складі доходу від операцій з цінними паперами , як це було зроблено позиваче м.

Дослідивши матеріали спра ви, колегія суддів вважає так ий висновок помилковим та не обґрунтованим з огляду на на ступне.

Відносини, пов'язані з обіго м цінних паперів в Україні, ре гулюються Законом України “П ро “Про цінні напери та фондо вий ринок”.

Слід відмітити, що під обіго м цінних паперів в силу полож ень ст.1 Закону України “Про ці нні папери та фондовий ринок ” слід розуміти вчинення пра вочинів, пов'язаних з переход ом прав власності на цінні па пери і прав за цінними папера ми, за винятком договорів, що у кладаються під час розміщенн я цінних паперів.

Згідно із ч.1 ст.6 Закону Украї ни “Про цінні папери та фондо вий ринок”, акцією є іменний ц інний папір, який посвідчує м айнові права його власника (а кціонера), що стосуються акці онерного товариства, включаю чи право на отримання частин и прибутку акціонерного това риства у вигляді дивідендів та право на отримання частин и майна акціонерного товарис тва у разі його ліквідації, пр аво на управління акціонерни м товариством, а також немайн ові права, передбачені Цивіл ьним кодексом України та зак оном, що регулює питання ство рення, діяльності та припине ння акціонерних товариств, і законодавством про інститут и спільного інвестування.

Статтею 5 Закону України “Пр о державне регулювання ринку цінних паперів в Україні”ви значено, що державне регулюв ання ринку цінних паперів зд ійснює Державна комісія з ці нних паперів та фондового ри нку.

Частиною 10 ст. 6 Закону Україн и “Про цінні папери та фондов ий ринок” реєстрацію випуску акцій здійснює Державна ком ісія з цінних паперів та фонд ового ринку в установленому нею порядку.

Матеріалами справи підтве рджено, що рішення Дніпропет ровського окружного адмініс тративного суду від 09.09.2008 року п о справі № 2а-6978/08, на яке посилає ться відповідач в обґрунтува ння правомірності спірного п одаткового повідомлення-ріш ення, набуло чинності 09.10.2008 року .

Розпорядження №143-3 Державно ї комісії з цінних паперів та фондового ринку про зупинен ня обігу акцій ВАТ “Завод доп оміжного обладнання” прийня то 04.12.2007 року.

Розпорядженням Державної комісії з цінних паперів та ф ондового ринку № 1475, яким скасо вано реєстрацію випуску акці й ВАТ “Завод допоміжного обл аднання” та анульоване свідо цтво про реєстрацію випуску акцій №206/1/04 від 21.04.2004 року, прийня то 22.12.2008 року (а.с.165).

Враховуючи вищенаведене, к олегія суддів підтверджує ви сновок суду першої інстанції про те, що на час проведення п озивачем операцій з купівлі - продажу цінних паперів ВАТ “ Завод допоміжного обладнанн я”, були відсутні документи, я кі обмежували або забороняли проведення відповідних опер ацій щодо цінних паперів заз наченого емітента на фондово му ринку.

Крім того, матеріалами спра ви встановлено, що на момент у кладення та виконання догово рів купівлі-продажу цінних п аперів, ВАТ “Завод допоміжно го обладнання” мало юридичну дієздатність та було внесен о до Єдиного державного реєс тру та в порядку, передбачено му ч.2 ст. 33 Закону України "Про д ержавну реєстрацію юридични х осіб та осіб підприємців", ю ридичну особу не припиняло.

Згідно витягу з Єдиного дер жавного реєстру юридичних ос іб та фізичних осіб - підпри ємців, в графі “Стан юридично ї особи” зазначено, що юридич на особа - ВАТ “Завод допоміжн ого обладнання” знаходиться в стані припинення підприєм ницької діяльності, а отже, не є припиненою.

Крім того, відповідач, конст атуючи в акті перевірки пору шення позивачем вимог пп.4.1.6 п.4 .1 ст.4 цього Закону, не конкрети зує, до якої з позицій вищенав еденої норми відносяться сум и отримані позивачем по госп одарським операціям з відчуж ення спірних акцій.

Судом апеляційної інстанц ії не встановлено обставин, я кі б свідчили про те, що спірні правочини не були направлен і на реальне настання правов их наслідків, що обумовлені н ими, а тому висновок суду перш ої інстанції про порушення п озивачем ч.5 ст.203 Цивільного ко дексу України є безпідставни м.

Колегія суддів зазначає, що саме положеннями пункту 7.6 ст атті 7 Закону України “Про опо даткування прибутку підприє мств”, в редакції чинній на ча с виникнення спірних правові дносин, встановлено порядок оподаткування операцій з цін ними паперами та деривативам и.

Відповідно до підпункту 7.6.1 п ункту 7.6 статті 7 зазначеного З акону Платник податку веде о кремий податковий облік фіна нсових результатів операцій з цінними паперами (у тому чис лі іпотечними сертифікатами участі, іпотечними сертифік атами з фіксованою дохідніст ю та сертифікатами фондів оп ерацій з нерухомістю) і дерив ативами у розрізі окремих ви дів цінних паперів, а також фо ндових та товарних дериватив ів. При цьому облік операцій з акціями ведеться разом з інш ими, ніж цінні папери, корпора тивними правами.

Якщо протягом звітного пер іоду витрати на придбання ко жного з окремих видів цінних паперів, а також деривативів , понесені (нараховані) платни ком податку, перевищують дох оди, отримані (нараховані) від продажу (відчуження) цінних п аперів або деривативів таког о ж виду протягом такого звіт ного періоду, від'ємний фінан совий результат переноситьс я на зменшення фінансових ре зультатів від операцій з цін ними паперами або дериватива ми такого ж виду майбутніх зв ітних періодів у порядку, виз наченому статтею 6 цього Зако ну.

Якщо протягом звітного пер іоду доходи від продажу кожн ого з окремих видів цінних па перів, а також деривативів, от римані (нараховані) платнико м податку, перевищують витра ти, понесені (нараховані) плат ником податку внаслідок прид бання цінних паперів або дер ивативів такого ж виду протя гом такого звітного періоду (з урахуванням від'ємного фін ансового результату від опер ацій з цінними паперами чи де ривативами такого ж, виду мин улих періодів), прибуток вклю чається до складу валових до ходів такого платника податк у за результатами такого зві тного періоду.

Усі інші витрати та доходи т акого платника податку, крім витрат та доходів за операці ями з цінними паперами (корпо ративними правами) та дерива тивами, визначеними цим підп унктом, беруть участь у визна ченні об'єкта оподаткування такого платника податку на з агальних умовах, встановлени х цим Законом.

Виходячи зі змісту положен ь пп.7.6.3 п.7.6 ст.7 Закону України “П ро оподаткування прибутку пі дприємств” під терміном "вит рати" слід розуміти суму кошт ів або вартість майна, сплаче ну (нараховану) платником под атку продавцю цінних паперів та деривативів як компенсац ія їх вартості. До складу витр ат включається також сума бу дь-якої заборгованості покуп ця, яка виникає у зв'язку з так им придбанням.

Під терміном "доходи" слід р озуміти суму коштів або варт ість майна, отриману (нарахов ану) платником податку від пр одажу, обміну або інших спосо бів відчуження цінних папері в та деривативів, збільшену н а вартість будь-яких матеріа льних цінностей чи нематеріа льних активів, які передають ся платнику податку в зв'язку з таким продажем, обміном або відчуженням (пп.7.6.4 п.7.6 ст.7 Закон у). До складу доходів включаєт ься також сума будь-якої забо ргованості платника податку , яка погашається у зв'язку з т аким продажем, обміном або ві дчуженням.

Колегією суддів встановле но, що ТОВ «СВФ Коло» по вказан им вище господарським операц іям вівся належний податкови й облік фінансових результат ів операцій із цінними папер ами, в порядку, встановленому положеннями підпункту 7.6.1. пун кт 7.6. статті 7 Закону України “ Про оподаткування прибутку п ідприємств”, що відображалос я належним чином в бухгалтер ському обліку та в деклараці ї з податку на прибуток позив ача за відповідний звітний п еріод, наданої до податковог о органу.

Аналізуючи приписи пп.4.1.6. п.4.1 ст.4 та пп.7.6.1. п.7.6. ст.7Закону Украї ни "Про оприбуткування прибу тку підприємств", колегія суд дів дійшла висновку про відс утність об' єкту оподаткув ання податком на прибуток у р озмірі 25% по операціям з прода жу цінних паперів, емітовани х ВАТ “Завод допоміжного обл аднання”.

Таким чином, суд апеляційно ї інстанції погоджується з д оводами позивача про те, що су ма коштів, отримана від прода жу спірних акцій, не підлягає включенню до складу валовог о доходу.

Підсумовуючи вищевикладен е, колегія суддів дійшла висн овку про те, що ТОВ "СВФ Коло" пр авомірно відобразила операц ії щодо купівлі-продажу цінн их паперів ВАТ “Завод допомі жного обладнання”, що повніс тю узгоджується з приписами пп.7.6.1., 7.6.3, 7.6.4 п.7.6 ст.7 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств".

Доводи апеляційної скарги про нікчемність правочинів, здійснених ТОВ "СВФ Коло" з пр идбання та відчуження акцій, емітованих ВАТ “Завод допом іжного обладнання”, не знайш ли свого підтвердження в ход і апеляційного розгляду спра ви.

Щодо висновку відповідача про те, що видання позивачем п ростого векселя №АА 1411811 від 24.07.20 08р. на загальну суму 9 940 000,00 грн. в ідбулося з порушенням ст..4 Зак ону України «Про обіг вексел ів в Україні» колегія суддів вважає за необхідне зазначи ти наступне.

Згідно положень ч.1 ст.3 Закон у України “Про цінні папери т а фондовий ринок” цінні папе ри - документи встановленої форми з відповідними реквіз итами, що посвідчують грошов і або інші майнові права, визн ачають взаємовідносини особ и, яка їх розмістила (видала), і власника, та передбачають ви конання зобов'язань згідно з умовами їх розміщення, а тако ж можливість передачі прав, щ о випливають із цих документ ів, іншим особам.

Положеннями ч.5 ст.3 Закону Ук раїни “Про цінні папери та фо ндовий ринок” визначено груп и цінних паперів, які можуть б ути у цивільному обороті, сер ед яких зазначено боргові ці нні папери (боргові цінні пап ери - цінні папери, що посвідчу ють відносини позики і перед бачають зобов' язання еміте нта сплати у визначений стро к кошти відповідно до зобов' язання), до яких Законом відне сено вексель.

Згідно зі ст. 14 Закону Україн и “Про цінні папери та фондов ий ринок” вексель - цінний п апір, який посвідчує безумов не грошове зобов'язання векс еледавця або його наказ трет ій особі сплатити після наст ання строку платежу визначен у суму власнику векселя (векс еледержателю).

Особливості обігу векселі в в Україні, який полягає у вид ачі переказних та простих ве кселів, здійсненні операцій з векселями та виконанні век сельних зобов'язань у господ арській діяльності визначен о Законом України “Про обіг в екселів в Україні”, відповід но до Женевської конвенції 1930 року, якою запроваджено Уніф ікований закон про переказні векселі та прості векселі, з у рахуванням застережень, обум овлених додатком II до цієї Кон венції, та відповідно до Жене вської конвенції 1930 року про в регулювання деяких колізій з аконів про переказні векселі та прості векселі, Женевсько ї конвенції 1930 року про гербов ий збір стосовно переказних векселів і простих векселів.

Згідно положень ст.77 Уніфік ованого закону про переказни й та простий векселі до прост их векселів застосовуються т акі ж положення, що стосуютьс я переказних векселів, тією м ірою, якою вони є сумісними з п риродою цих документів, а сам е положення щодо: індосамент у (статті 11 - 20); строку платежу (с татті 33 - 37); платежу (статті 38 - 42); п рава регресу у разі неплатеж у (статті 43 - 50, 52 - 54); платежу у поря дку посередництва (статті 55, 59 - 63); копій (статті 67 і 68); змін (стат тя 69); позовної давності (статт і 70 і 71).

Як свідчать матеріали спра ви, згідно п.2.1. договору купівл і-продажу цінних паперів № Б-02 -593/2008 від 22.07.2008 року передбачено, щ о Покупець сплачує Продавцю вартість ЦП, вказану в п.1.2. цьог о Договору до 31 липня 2008 р. включ но. Покупець має право розрах уватись з Продавцем будь-яки м способом, що не суперечить ч инному законодавству Україн и, в тому числі векселями укра їнських емітентів.

З огляду на викладене, колег ія суддів зауважує, що догово ром № Б-02-593/2008 від 22.07.2008 року було вс тановлено відстрочення опла ти до 31 липня 2008 року з можливіс тю припинення грошових зобов 'язань по Договору шляхом вид ання простого векселя.

На підтвердження виконанн я договору № Б-02-593/2008 від 22.07.2008 року було укладено акт від 22.07.08. № б/н приймання-передачі цінних п аперів до договору № Б-02-593/2008 та а кт від 22.07.2008 року № б/н виконання зобов'язань до договору купі влі-продажу цінних паперів № Б-02-593/2008 від 22.07.2008 року.

Вищезазначені документи с відчать про фактичне поставл ення товарів (акції), оформлен ня та виникнення грошового б оргу ТОВ «СВФ КОЛО» перед ТОВ «ФК «Фактор». Отже, вексель ви писаний з дотриманням норм ч инного законодавства Україн и.

Відповідно до статей 43, 77 Уні фікованого закону держатель може використати своє право регресу проти індосантів, тр асанта та інших зобов' язань осіб при настанні строку пла тежу, якщо останній не був зді йснений, а також до настання с троку платежу за таких умов : я кщо мала місце повна або част кова відмова здійснити акцеп т; у разі банкрутства трасата (незалежно від того, здійснив він акцепт чи ні), або у разі пр ипинення ним платежів, навіт ь якщо ця обставина не була вс тановлена судовим рішенням, або у разі безрезультатного звернення стягнення на його майно; у разі банкрутства тра санта за векселем, що не підля гає акцепту. Вказані норми за кріплюють право векселедерж ателя на дострокову реалізац ію права вимоги за векселем з а рахунок солідарно зобов' я заних осіб у разі, якщо до наст ання строку платежу відбудут ься визначені Уніфікованим з аконом події, що унеможливлю ють погашення такого векселя прямим боржником.

Згідно ст. 40 Уніфікованого З акону зазначено, що Держател ь переказного векселя не мож е бути примушений прийняти п латіж за ним до настання стро ку платежу. Трасат, який здійс нює платіж до настання строк у платежу, робить це на свій вл асний страх і ризик.

Відповідно до абз. 2 п.1 Постан ови Пленуму Верховного суду України від 08.06.2007 року за № 5 «Про деякі питання практики розг ляду спорів, пов'язаних з обіг ом векселів» необхідно також врахувати, що вексельні прав очини (зокрема, щодо видачі, ак цептування (в тому числі в пор ядку посередництва), індосув ання, авалювання та оплати ве кселя) регулюються не тільки нормами спеціального вексел ьного законодавства, а й зага льними нормами цивільного за конодавства про угоди та зоб ов'язання (статті 202-211, 215-236, 509-609 Циві льного кодексу України (далі - ЦК). Відтак, за відсутності сп еціальних норм у вексельному законодавстві до вексельних правочинів застосовуються з агальні норми ЦК з урахуванн ям їх особливостей.

Згідно ст. 531 ЦК боржник має п раво виконати свій обов'язок достроково, якщо інше не вста новлено договором, актами ци вільного законодавства або н е випливає із суті зобов'язан ня чи звичаїв ділового оборо ту.

Потрібно зазначити, що зако нодавство України про обіг в екселів не містить категорич ної заборони щодо достроково го погашення грошових зобов' язань по векселям виданих ве кселедавцем.

Матеріалами справи підтве рджено, що векселедавець не з аперечував прийняти зазначе ний вище вексель та здійснит и оплату по ньому достроково .

Беручи до уваги вищенаведе не, колегія суддів не вбачає п ідстав для підтвердження вис новку відповідача про поруше ння позивачем при розрахунку векселем у спірних правовід носинах положень ст.4 Закону У країни «Про обіг векселів в У країні».

Отже, висновок ДПІ у м.Полта ві про те, що сума в розмірі 9940000, 00 грн., отримана ТОВ "СВФ Коло" в ід продажу цінних паперів ВА Т “Завод допоміжного обладна ння”, підлягає включенню в ці лому до складу інших доходів відповідно пп. 4.1.6 п.4.1 ст.4 Закону України "Про оподаткування п рибутку підприємств", є помил ковим та таким, що спростовує ться матеріалами справи. Вна слідок чого, колегія суддів к онстатує про відсутність під став для донарахування позив ачу у спірних правовідносина х податку на прибуток за 9 міся ців 2008 року на загальну суму 497 00 00,00 грн.

За таких обставин, колегія с уддів погоджується з судом п ершої інстанції про те, що под аткове повідомлення-рішення ДПІ у м.Полтаві № 0003922301/0 від 09.12.2010 ро ку про визначення податковог о зобов' язання з податку на прибуток в розмірі 4 970 000 грн., в тому числі за основним плате жем - 2 485 000 грн., за штрафними (ф інансовими) санкціями) - 2 485 000 грн., прийняте без урахування вимог ч.3 ст.2 КАС України та під лягає скасуванню.

Підсумовуючи викладене, ко легія суддів підтверджує, що при прийнятті рішення у спра ві суд першої інстанції дійш ов вичерпних юридичних висно вків щодо встановлення обста вин справи і правильно засто сував до спірних правовіднос ин сторін норми матеріальног о та процесуального права.

Доводи апеляційної скарги з наведених підстав висновк ів суду не спростовують.

Відповідно до ст. 200 Кодексу а дміністративного судочинст ва України, суд апеляційної і нстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а пос танову суду - без змін, якщо в изнає, що суд першої інстанці ї правильно встановив обстав ини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм м атеріального і процесуально го права.

Керуючись ст.ст.160, 167, 195, 196, 198, 200, п. 1 ч . 1 ст.205, ст.ст.206, 209, 254 Кодексу адміні стративного судочинства Укр аїни, колегія суддів, -

У Х В А Л И Л А:

Апеляційну скаргу Дер жавної податкової інспекції у м. Полтаві залишити без задо волення.

Постанову Полтавського ок ружного адміністративного с уду від 22.09.2011р. по справі № 2а-1670/6045 /11 залишити без змін.

Ухвала набирає законної си ли з моменту її проголошення та може бути оскаржена у каса ційному порядку протягом два дцяти днів з дня складання ух вали у повному обсязі шляхом подачі касаційної скарги бе зпосередньо до Вищого адміні стративного суду України.

Головуючий суддя < підпис > Перцова Т. С.

Судді < підпис >

< підпис > Дюкарєва С.В.

Жигил ій С.П.

< Список > < Текст >

Повний текст ухвали вигото влений 16.12.2011 р.