Ухвала

від 13.02.2012 по справі 2а-4260/11/2070

ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

13 лютого 2012 р. Справа № 2а-4260/11/2070

Колегія суддів Харківськ ого апеляційного адміністра тивного суду у складі

Головуючого судді: Григор ова А.М.

Суддів: Мельнікової Л.В. , По добайло З.Г.

розглянувши в порядку пис ьмового провадження у приміщ енні Харківського апеляційн ого адміністративного суду а дміністративну справу за апе ляційною скаргою Державної п одаткової інспекції у Дзержи нському районі м. Харкова на п останову Харківського окруж ного адміністративного суду від 06.09.2011р. по справі № 2а-4260/11/2070

за позовом Закритого а кціонерного товариства "Серп і Молот"

до Державної податково ї інспекції у Дзержинському районі м. Харкова

про скасування податко вих повідомлень-рішень,

ВСТАНОВИЛА:

Позивач, Закрите акціон ерне товариство “Серп і Моло т”, звернувся до Харківськог о окружного адміністративно го суду з позовом до Державно ї податкової інспекції у Дзе ржинському районі м.Харкова, в якому просить суд скасуват и податкове повідомлення - рі шення № 0001492305 від 12 квітня 2011 р оку про визначення ЗАТ “Серп і Молот” суми податкового зо бов' язання з податку на при буток в розмірі 91912,50 грн. (в т.ч. 61275 ,00 грн. - основний платіж, 30637,50 гр н. - штрафні санкції). Обґрунт овуючи позовні вимоги позива ч зазначає, що оскаржуване по даткове повідомлення - рішен ня Державної податкової інсп екції у Дзержинському районі м. Харкова № 0001492305 від 12 квітн я 2011 року є незаконним.

Постановою Харківського о кружного адміністративного суду від 06.09.2011 року адміністрат ивний позов задоволено: скас овано податкове повідомленн я-рішення Державної податков ої інспекції у Дзержинському районі м. Харкова №0001492305 від 12 кв ітня 2011 року про визначення За критому акціонерному товари ству "Серп і Молот" суми податк ового зобов' язання з податк у на прибуток в розмірі 91912,50 грн ., (основний платіж - 61275,00 грн., - шт рафні санкції - 30637,50 грн.).

Державна податкова інспек ція у Дзержинському районі м . Харкова, не погоджуючись з вк азаним рішенням суду, в апеля ційній скарзі вказує, що ріше ння є необґрунтованим та нез аконним, прийнято з порушенн ям норм матеріального та про цесуального права, просить с уд апеляційної інстанції ска сувати постанову Харківсько го окружного адміністративн ого суду від 06.09.2011р. та прийняти нову, якою відмовити в задово ленні позовних вимог.

Сторони в судове засідання не з' явились, були повідомл ені належним чином.

Суд апеляційної інстанції розглядає справу згідно п.2 ч. 1 ст. 197 КАС України в порядку пи сьмового провадження.

Заслухавши суддю-доповіда ча, дослідивши матеріали спр ави, доводи апеляційної скар ги, правильність застосуванн я судом першої інстанції нор м чинного законодавства, кол егія суддів дійшла висновку, що апеляційна скарга не підл ягає задоволенню.

Задовольняючи позов суд пе ршої інстанції виходив з тог о, що позовні вимоги є обґрунт ованими, доведеними, а позов т аким, що підлягає задоволенн ю у повному обсязі.

Колегія суддів погоджуєть ся з вказаним висновком суду першої інстанції, виходячи з таких підстав.

Судом першої інстанції вст ановлено та підтверджено суд ом апеляційної інстанції, що ЗАТ “Серп і Молот” зареєстро ване Виконавчим комітетом Ха рківської міської ради 23.09.2004 р., код суб'єкта господарювання за ЄДРПОУ: 33203363. ЗАТ “Серп і Моло т” взято на податковий облік у ДПІ у Московському районі м . Харкова за № 183 від 04.10.2004 року. З 2010 року ЗАТ “Серп і Молот” переб уває на обліку у ДПІ у Дзержин ському районі м. Харкова за № 4 4403 від 04.10.2004 року. Як платник пода тку на додану вартість ЗАТ “С ерп і Молот” зареєстровано в ДПІ у Дзержинському районі м .Харкова від 05.10.04 р., має свідоцт во платника ПДВ № 29286933. Індивіду альний податковий номер 332033620343.

На підставі направлень від 01.03.2011 р. № 213, від 11.03.2001 р. № 318, виданих Д ПІ у Дзержинському районі м. Х аркова, згідно п. п. 78.2 ст. 78 Подат кового кодексу України фахів цями ДПІ у Дзержинському рай оні м. Харкова проведена поза планова виїзна перевірка ЗАТ “Серп і Молот” код ЄДРПОУ 33203363 з питань дотримання вимог под аткового законодавства за п еріод з 01.01.10 р. по 31.12.10 р., валютного та іншого законодавства за п еріод з 01.01.10 р. по 31.12.10 р. відповідн о до затвердженого плану пер евірки. Результати перевірки оформлені актом від 21.03.2011р. № 744/23- 05/33203363.

Перевіркою ЗАТ “Серп і Моло т” встановлено порушення: пп 8.1.1 п. 8.1 пп 8.3.1 п.8.3 ст.8 Закону Україн и від 28.12.1994 №334/94-ВР “Про оподаткув ання прибутку підприємств” з урахуванням змін та доповне нь нараховувались амортизац ійні відрахування по продані й 1 групі основних засобів, за 2010 в сумі 58083 грн., в тому числі: 2 кв артал 2010 в сумі 28838 грн.; 3 квартал 2010 в сумі 29245 грн.; п.п.7.8.2. п.7.8 ст.7 Зако ну України “Про оподаткуванн я прибутку підприємств” від 28.12.1994р. №334/94-ВР (із змінами і допов неннями) з урахуванням вимог ст. 30 Закону України “Про акці онерні товариства” від 17.09.2008р. № 514-VI (із змінами і доповненнями) , ст. 15, п. “д” ст. 41 Закону України “Про господарські товариств а” від 19.09.1991р. № 1576-XII. в частині несп лати авансового внеску з под атку на прибуток з суми дивід ендів за 2009 рік в термін до 01.07.2010 р оку в сумі 61275 грн.

ДПІ у Дзержинському районі м. Харкова на підставі акта №7 44/23-05/33203363 прийнято податкове пов ідомлення-рішення № 0001492305 в ід 12 квітня 2011 року про визначе ння ЗАТ “Серп і Молот” суми по даткового зобов' язання з по датку на прибуток в розмірі 919 12,50 грн. (в т.ч. 61275,00 грн. - основний платіж, 30637, 50 грн. - штрафні сан кції).

Позивач скориставшись пра вом адміністративного оскар ження 04.04.2011 року за №04-1 від 01.04.2011 р. н адав відповідачу запереченн я на акт перевірки. Листом №6856/1 0/23-502 від 08.04.2011 року відповідач на дав позивачу відповідь на за перечення до вищезазначеног о акту виїзної планової доку ментальної перевірки, якою з алишив заперечення позивача без задоволення.

Колегія суддів зазначає, що як вбачається з матеріалів с прави, відповідачем була про ведена позапланова виїзна пе ревірка згідно п. 78.2 ст.78 Податк ового кодексу України, підст ави та порядок проведення як ої, позивач не оскаржує.

Відповідно до приписів ст.83 Податкового кодексу України , для посадових осіб органів д ержавної податкової служби п ід час проведення перевірок підставами для висновків є: д окументи, визначені цим Коде ксом; податкова інформація; е кспертні висновки; судові рі шення; інші матеріали, отрима ні в порядку та у спосіб, перед бачені цим Кодексом або інши ми законами, контроль за дотр иманням яких покладений на о ргани державної податкової с лужби.

З Акту перевірки ДПІ у Д зержинському районі м. Харко ва №744/23-05/33203363 від 21.03.2011 року слідує, що предметом перевірки крім іншого, було також дотриманн я ЗАТ “Серп і Молот” законода вства в частині обчислення т а своєчасності сплати до бюд жету авансового внеску з под атку на прибуток з суми дивід ендів за 2009 рік. При цьому, під ч ас перевірки перевіряючими в становлено, що ЗАТ “Серп і Мол от” не нараховувало та не вип лачувало дивіденди з чистого прибутку, отриманого у 2009 році та/або нерозподіленого приб утку минулих років. Загальні збори ЗАТ “Серп і Молот” з пит ань виплати дивідендів за 2009 р ік не проводились та питання щодо виплати дивідендів на з агальних зборах не розглядал ось.

Норма ст.. 7 Закону України «П ро оподаткування прибутку пі дприємств», порушення якої б уло встановлено перевіряючи ми, визначала, що крім випадкі в, передбачених п. 7.8.5 цього пун кту, емітент корпоративних п рав, який приймає рішення про виплату дивідендів своїм ак ціонерам (власникам), нарахов ує та вносить до бюджету аван совий внесок з податку на при буток у розмірі ставки, встан овленої пунктом 10.1 статті 10 цьо го Закону, нарахованої на сум у дивідендів, призначених дл я виплати, без зменшення суми такої виплати на суму такого податку. Зазначений авансов ий внесок вноситься до бюдже ту до/або одночасно із виплат ою дивідендів. У разі виплати дивідендів у формі, відмінні й від грошової (крім випадків , передбачених підпунктом 7.8.5 ц ього пункту), базою для нараху вання авансового внеску згід но з абзацом першим цього під пункту є вартість такої випл ати, розрахована за звичайни ми цінами.

З аналізу наведеної норми в ипливає, що нарахуванню та вн есенню до бюджету авансового внеску повинно передувати р ішення емітента корпоративн их прав про виплату дивіденд ів своїм акціонерам (власник ам). В акті перевірки відсутні відомості про наявність так ого рішення позивача, а предс тавник позивача в судовому з асіданні наполягав на його в ідсутність взагалі.

Позивач наполягає що не нар аховував та не сплачував див іденти, рішення про їх виплат у за 2009 рік не приймалося.

В матеріалах справи відсут ні документи, які б підтвердж ували факт прийняття рішення про сплату дивідендів, не вст ановлено факту нарахування т а сплати дивідендів, тобто ві дсутні будь-які фактичні дан і для визначення суми грошов ого зобов'язання з податку на прибуток.

Відповідно до ст. 59 Закону Ук раїни “Про державний бюджет України на 2010 рік”, господарсь кі товариства, у статутному ф онді яких є корпоративні пра ва держави, та господарські т овариства, 50 і більше відсоткі в акцій (часток, паїв) яких зна ходяться у статутних фондах господарських товариств, час тка держави яких складає 100 ві дсотків (крім закритого акці онерного товариства "Укргаз- Енерго"), які не прийняли рішен ня про нарахування дивіденді в за результатами фінансово- господарської діяльності за 2006-2009 роки до 1 травня 2010 року, спла чують до державного бюджету частину чистого прибутку у р озмірі, визначеному за базов ими нормативами відрахуванн я частки прибутку, що спрямов ується на виплату дивідендів , встановлених на відповідни й рік, до 1 липня 2010 року.

Відповідно до ст.41 Закону Ук раїни “Про господарські това риства”вищим органом акціон ерного товариства є загальні збори товариства, вказана но рма кореспондується з положе ннями ст.32 Закону України №514-VI.

Пунктом “д”ч.5 ст.41 Закону Укр аїни “Про господарські товар иства”визначено, що до компе тенції загальних зборів нале жить затвердження річних рез ультатів діяльності акціоне рного товариства, включаючи його дочірні підприємства, з атвердження звітів і висновк ів ревізійної комісії, поряд ку розподілу прибутку, строк у та порядку виплати частки п рибутку (дивідендів) з урахув анням вимог, передбачених ци м та іншими законами, визначе ння порядку покриття збитків .

Згідно з п.4 Прикінцевих та п ерехідних положень Закону Ук раїни №514-V1 до приведення у відп овідність із цим Законом зак они України, інші нормативно -правові акти діють у частині , що не суперечать цьому Закон у.

Нормами Закону України “Пр о державний бюджет України н а 2010 рік”, а саме на пп.10. 11 розділу VII “Прикінцеві положення”, як ими були внесені зміни до ст.15 . п. “д”ст.41 Закону України “Про господарські товариства”та ч. 1, ч. 2 ст.30 Закону України “Про акціонерні товариства”, Зак ону України “Про деякі питан ня організації бюджетного пр оцесу у 2010 році”зазначено, що п рибуток товариства утворюєт ься з надходжень від господа рської діяльності після покр иття матеріальних та прирівн яних до них витрат і витрат на оплату праці. З балансового п рибутку товариства сплачуют ься проценти по кредитах бан ків та облігаціях, а також вно сяться передбачені законода вством України податки та ін ші платежі до бюджету. Чистий прибуток, одержаний після за значених розрахунків та спла ти обов'язкової суми дивіден дів, залишається у розпорядж енні товариства, яке відпові дно до установчих документів , визначає напрями його викор истання.

Рішенням Конституційного Суду від 30 листопада 2010 року по справі №1-47/2010 положення статей 14, 24, 64, пунктів 7-13 розділу VII “Прик інцеві положення”Закону Укр аїни №2154-VI визнано такими, що не відповідають Конституції Ук раїни (неконституційними).

Статтею 152 Конституції Укра їни визначено, що Закони та ін ші правові акти за рішенням К онституційного Суду України визнаються неконституційни ми повністю чи в окремій част ині, якщо вони не відповідают ь Конституції України або як що була порушена встановлена Конституцією України процед ура їх розгляду, ухвалення аб о набрання ними чинності. Зак они, інші правові акти або їх о кремі положення, що визнані н еконституційними, втрачають чинність з дня ухвалення Кон ституційним Судом України рі шення про їх неконституційні сть. Матеріальна чи моральна шкода, завдана фізичним або ю ридичним особам актами і дія ми, що визнані неконституцій ними, відшкодовується держав ою у встановленому законом п орядку.

Таким чином, посилання відп овідача на норми законодавст ва, які відповідно до Рішення Конституційного Суду від 30 ли стопада 2010 року по справі №1-47/2010 в изнані неконституційними є н еобгрунтованими.

У відповідача не було підст ав після рішення Конституцій ного суду України застосовув ати норму яка визнана неконс титуційною.

Відповідні норми в редакці ї з урахуванням рішення Конс титуційного суду не встановл юють обов' язковість виплат и дивідендів.

Отже, податкове повідомлен ня-рішення, яке винесене на пі дставі неконституційних нор м підлягає скасуванню.

Колегія суддів зазначає, що перевірка позивача ДПІ у Дзе ржинському районі м. Харкова проводилась з 02.03.2011 року по 15.03.2011 р оку, тобто на той час відповід ач зобов'язаний був бути обіз наний з Рішенням Конституцій ного Суду від 30 листопада 2010 ро ку по справі №1-47/2010 та не застосо вувати у відношенні позивача норми, визнані неконституці йними.

Крім того, відносини, пов'яз ані з виплатою дивідендів, ре гулюються Господарським та Ц ивільним кодексами України, Законом України “Про господа рські товариства”, Законом У країни “Про акціонерні товар иства”та Законом України “Пр о цінні папери та фондовий ри нок”.

Відповідно до ст.6 Закону Ук раїни “Про цінні папери та фо ндовий ринок”, акція, іменний цінний папір, який посвідчує майнові права його власника (акціонера), що стосуються акц іонерного товариства, включа ючи право на отримання части ни прибутку акціонерного тов ариства у вигляді дивідендів та право на отримання частин и майна акціонерного товарис тва у разі його ліквідації, пр аво на управління акціонерни м товариством, а також немайн ові права, передбачені Цивіл ьним кодексом України та зак оном, що регулює питання ство рення, діяльності та припине ння акціонерних товариств і законодавством про інститут и спільного інвестування. То бто, акція як документ, засвід чує участь в товаристві.

Згідно приписів п.1.9 ст.1 Зако ну України № 334/94-ВР дивіденд - це платіж, який здійснюється юр идичною особою - емітентом ко рпоративних прав на користь власника таких корпоративни х прав у зв'язку з розподілом ч астини прибутку такого еміте нта, розрахованого за правил ами бухгалтерського обліку. Тобто, дивіденд - це платіж, як ий провадиться юридичною осо бою на користь акціонерів у з в'язку з розподілом її прибут ку.

Прибуток є показником фіна нсових результатів господар ської діяльності товариства . Прибуток господарського то вариства утворюється з надхо джень від його господарської діяльності після покриття м атеріальних та прирівняних д о них витрат і витрат на оплат у праці. З економічного прибу тку товариства сплачуються п ередбачені законом податки т а інші обов'язкові платежі, а т акож відсотки по кредитах ба нків і по облігаціях. Прибуто к, одержаний після зазначени х розрахунків, залишається у розпорядженні товариства. І саме цей прибуток, що залишає ться після сплати встановлен их законодавством платежів, підлягає розподілу на загаль них зборах.

Згідно зі ст. 33 Закону Україн и “Про акціонерні товариства ”до виключної компетенції за гальних зборів акціонерів то вариства належить розподіл п рибутку і збитків товариства з урахуванням вимог, передба чених законом.

Строк та порядок виплати ча стки прибутку (дивідендів) та визначення порядку покриття збитків належить до виключн ої компетенції загальних збо рів, а отже, не може бути перед ане іншим органам товариства .

Відповідно до ст. 10 Закону Ук раїни “Про господарські това риства”учасники товариства мають право брати участь у ро зподілі прибутку товариства та одержувати його частку (ди віденди). Право на отримання ч астки прибутку (дивідендів) п ропорційно частці кожного з учасників мають особи, які є у часниками товариства на поча ток строку виплати дивіденді в.

Таким чином, виплата дивіде ндів - це право, а не обов'язок у часника. Обов'язки учасників перелічені в ст. 11 цього Закон у і серед них відсутній обов'я зок направляти частину прибу тку на виплату дивідендів.

Частиною 1 п.п.7.8.2 п.7.8 ст.7 Закону України №334/94-ВР визначено, що к рім випадків, передбачених п ідпунктом 7.8.5 цього пункту, емі тент корпоративних прав, яки й приймає рішення про виплат у дивідендів своїм акціонера м (власникам), нараховує та вно сить до бюджету авансовий вн есок з податку на прибуток у р озмірі ставки, встановленої пунктом 10.1 статті 10 цього Закон у, нарахованої на суму дивіде ндів, призначених для виплат и, без зменшення суми такої ви плати на суму такого податку . Зазначений авансовий внесо к вноситься до бюджету до/або одночасно із виплатою дивід ендів.

Враховуючи викладене, висн овки акту перевірки щодо пор ушення п.п.7.8.2 п.7.8 ст.7 Закону Укра їни №334/94-ВР із змінами та допов неннями в частині несплати п озивачем авансового внеску з податку на прибуток з суми ди відендів за 2009 рік є такими, що не відповідають фактичним об ставинам справи та вимогам ч инного законодавства.

Колегія суддів зазначає, що відповідач, як суб'єкт владни х повноважень не надав до суд у достатніх беззаперечних до казів в обґрунтування обстав ин, на яких ґрунтуються його з аперечення, і не довів правом ірності прийнятого ним рішен ня, щодо нарахування позивач у податкового зобов'язання з податку на додану вартість.

За таких умов, оскаржуване п озивачем податкове повідомл ення-рішення не відповідає в имогам закону, що є підставою для його скасування.

Таким чином, вимоги позивач а є правомірними, обґрунтова ними і такими, що підлягають з адоволенню в повному обсязі.

За таких обставин, колегія с уддів погоджується з висновк ом суду першої інстанції щод о задоволення позову та зазн ачає, що доводи апеляційної с карги не впливають на правом ірність висновків суду. Підс тави для скасування рішення суду першої інстанції відсут ні.

Керуючись ст. 160, 167, 195, 196, 197, 198, 200, 205, 206, 209, 254 Кодексу адміністративног о судочинства України, колег ія суддів, -

У Х В А Л И Л А:

Апеляційну скаргу Дер жавної податкової інспекції у Дзержинському районі м. Хар кова залишити без задоволенн я.

Постанову Харківського ок ружного адміністративного с уду від 06.09.2011р. по справі № 2а-4260/11/2 070 залишити без змін.

Ухвала набирає законної си ли через п'ять днів після напр авлення її копії особам, які б еруть участь у справі, та може бути оскаржена шляхом подан ня касаційної скарги безпосе редньо до Вищого адміністрат ивного суду України протягом двадцяти днів після набранн я законної сили.

Головуючий суддя (підпис) Григоров А.М.

Судді (підпис)

(підпис) Мельнікова Л.В.

Под обайло З.Г.

ЗГІДНО З ОРИГІНАЛОМ: Григоров А.М.