Постанова

від 28.03.2012 по справі 27/145б

ДОНЕЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

донецький апеляційний го сподарський суд

Постанова

Іменем України

28.03.2012 р. справа №27/14 5б

Донецький апеляційний го сподарський суд у складі кол егії суддів:

головуючого:

суддів Богатиря К.В.

Дучал Н.М., Склярук О.І .

При секретарі: Здоренко О.Ю.

за участю представникі в сторін:

від боржника: ліквідатор Мусієнко А .В. - паспорт НОМЕР_1

від кредитора:

від скаржника: не з' явився

не з' явився

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляцій ну скаргу

товариства з обмеж еною відповідальністю “ОТП Ф акторинг Україна” м. Київ

на ухвалу господарського суду Донецької області

від 17.01.2012р.

по справі № 27/145б /суддя Тарапата С.С./

за заявою боржника фізичної особи-підприєм ця ОСОБА_5 м. Слов' янськ Д онецької області

про банкрутство

В С Т А Н О В И В:

ТОВ “ОТП Факторинг Укр аїна” м. Київ звернулось до До нецького апеляційного госпо дарського суду з апеляційною скаргою на ухвалу господарс ького суду Донецької області від 17.01.2012р. у справі № 27/145б за заяв ою боржника фізичної особи-п ідприємця ОСОБА_5 м. Слов' янськ про визнання банкрутом .

Ухвалою від 13.03.2012р. вищевказа на скарга була прийнята Доне цьким апеляційним господарс ьким судом до провадження.

До Донецького апеляційног о господарського суд надійшо в відзив на апеляційну скарг у від ліквідатора Мусієнко А.В., в якому просить апеляці йний господарський суд відмо вити ТОВ “ОТП Факторинг Укра їна” у задоволенні апеляційн ої скарги, а ухвалу господарс ького суду Донецької області від 17.01.2012р. у справі № 27/145б залиши ти без змін.

Розглянувши матеріали спр ави та заслухавши пояснення ліквідатора, колегія суддів встановила:

Ухвалою господарського су ду Донецької області від 29.11.2010р . за заявою боржника фізичної особи-підприємця ОСОБА_5 м. Слов' янськ Донецької обл асті, стосовно нього порушен а справа про банкрутство № 27/145б з врахуванням особливостей, передбачених ст.ст. 47-49 Закону України “Про відновлення пла тоспроможності боржника або визнання його банкрутом” (да лі-Закон).

Постановою господарського суду Донецької області від 16. 12.2010р. боржник визнаний банкрут ом, відкрита ліквідаційна пр оцедура, ліквідатором призна чений арбітражний керуючий - Мусієнко А.В.

Під час проведення ліквіда ційної процедури у справі пр о банкрутство № 27/145б до господа рського суду надійшло клопот ання ТОВ “ОТП Факторинг Укра їна” про виключення із склад у ліквідаційної маси певного майна громадянина-підприємц я.

Ухвалою від 17.01.2012р. суд відмо вив у задоволенні клопотання ТОВ “ОТП Факторинг Україна” , посилаючись на ч. 7 ст. 47 Закону , редакція якого діяла до 16.10.2011р . та п. 2 Прикінцевих положень З акону України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо врегулюва ння відносин між кредиторами та споживачами фінансових п ослуг»від 22.09.11р. дія цього зако ну не поширюється на кредитн і договори, укладені до набра ння ним чинності.

Судом встановлено, що між ЗАТ „ОТП Банк” та ОСОБА_5 б ув укладений договір іпотеки від 30.07.2008р. №PM-SMEОВG/326/2008, відповідно до якого в іпотеку банку було передано нерухоме майно - жит ловий будинок, загальною пло щею 195,5 м2 та житловий будинок з агальною площею 360,9 м2, що знахо дяться за адресою: АДРЕСА_1 , та земельна ділянка загальн ою площею 0,1 га., що знаходиться за адресою: АДРЕСА_1. Цей до говір іпотеки укладений в за безпечення виконання кредит ного договору № СМ-SME0ВG/326/2008 від 30.0 7.2008р.

Також господарський суд в о скаржуваній ухвалі суду зазн ачив, що ліквідатор в письмов их поясненнях від 17.01.2012р. повідо мив про те, що на підставі ухва л Слов' янського міськрайон ного суду Донецької області від 26.04.11р. та від 18.05.11р. у справі №8-1 3/2011 ліквідатором було виключе но зі складу ліквідаційної м аси майно та земельна ділянк а, які знаходяться за адресою : АДРЕСА_1, у зв' язку зі ска суванням права власності на зазначені активи ФОП ОСОБА _5; станом на 01.01.12р. зазначено м айно не знаходиться в ліквід аційній масі у справі № 27/145б. На підставі цього господарськи й суд Донецької області відм овив у задоволенні клопотанн я апелянту.

Не погоджуючись з прийняти м судовим рішенням, ТОВ “ОТП Ф акторинг Україна” просить ап еляційний суд скасувати ухва лу господарського суду Донец ької області від 17.01.2012р. та прий няти нове рішення, яким зобов ' язати ліквідатора виключи ти зі складу ліквідаційної м аси вищевказане майно громад янина-підприємця.

Колегія суддів Донецького апеляційного господарськог о суду відповідно до ст.101 Господарського пр оцесуального кодексу Україн и на підставі встановлених ф актичних обставин, перегляда є матеріали господарської сп рави та викладені в скарзі до води щодо застосування судом при розгляді норм матеріаль ного та процесуального права , що мають значення для справи , також апеляційний господар ський суд не зв'язаний довода ми апеляційної скарги і пере віряє законність і обґрунтов аність рішення місцевого гос подарського суду у повному о бсязі.

Провадження по справі про б анкрутство ФОП ОСОБА_5 пор ушено на підставі ст.47-49 Закон у.

Відповідно до ст.1 Закону Ук раїни “Про відновлення плат оспроможності боржника або в изнання його банкрутом” борж ник - це суб'єкт підприємниц ької діяльності, неспроможни й виконати свої грошові зобо в'язання перед кредиторами, у тому числі зобов'язання щодо сплати страхових внесків на загальнообов'язкове державн е пенсійне страхування та ін ші види загальнообов'язковог о державного соціального стр ахування, податків і зборів (о бов'язкових платежів), протяг ом трьох місяців після наста ння встановленого строку їх сплати.

Згідно абз.2 ч.1 ст.1 Закону Укр аїни "Про відновлення платос проможності боржника або виз нання його банкрутом" неплат оспроможністю в розумінні за значеного Закону визнається неспроможність суб'єкта під приємницької діяльності вик онати після настання встанов леного строку їх сплати грош ові зобов'язання перед креди торами, в тому числі по заробі тній платі, а також виконати з обов'язання щодо сплати пода тків і зборів (обов'язкових пл атежів) не інакше як через від новлення платоспроможності .

Банкрутство згідно ст.1 Зако ну України "Про відновлення п латоспроможності боржника а бо визнання його банкрутом" - це визнана господарським суд ом неспроможність боржника в ідновити свою платоспроможн ість та задовольнити визнані судом вимоги кредиторів не і накше як через застосування ліквідаційної процедури. А л іквідація - це припинення ді яльності суб'єкта підприємни цької діяльності, визнаного господарським судом банкрут ом, з метою здійснення заході в щодо задоволення визнаних судом вимог кредиторів шляхо м продажу його майна.

Отже, порушення справи пр о банкрутство фізичної особи -підприємця за його заявою нерозривно пов'язано з док азуванням таким підприєм цем обставин неспроможнос ті відновити свою платоспром ожність та задовольнити визн ані ним вимоги кредиторів, що має наслідком визнання його банкрутом та введення лікві даційної процедури, внаслідо к чого підприємницька діяльн ість такого боржника припиня ється.

Крім того, відповідно до ст. 51 Цивільного кодексу України до підприємницької діяльнос ті фізичних осіб застосовуют ься нормативно-правові акти, що регулюють підприємницьку діяльність юридичних осіб, я кщо інше не встановлено зако ном або не випливає із суті ві дносин.

Статтею 22 Закону України "Пр о державну реєстрацію юридич них осіб та фізичних осіб - під приємців" передбачено, зокре ма, що інформація про прийнят тя фізичною особою рішення щ одо припинення підприємниць кої діяльності підлягає обов 'язковому опублікуванню в сп еціалізованому друкованому засобі масової інформації.

Згідно з частиною 9 статті 47 З акону України "Про державну р еєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців" д ля проведення державної реєс трації припинення підприємн ицької діяльності фізичною о собою - підприємцем за її ріше нням фізична особа-підприєме ць або уповноважена нею особ а, не раніше двох місяців з дати публікації повідомленн я у спеціалізованому друкова ному засобі масової інформац ії, подає державному реєст ратору довідки Державної под аткової інспекції, Пенсійног о фонду України про відсутні сть заборгованості та інші д окументи.

Відповідно до ч. 4 ст. 105 ЦК Укра їни комісія з припинення юри дичної особи поміщає в друко ваних засобах масової інформ ації, в яких публікуються від омості про державну реєстрац ію юридичної особи, що припин яється, повідомлення про при пинення юридичної особи та п ро порядок і строк заявлення кредиторами вимог до неї. Цей строк не може становити менш е двох місяців з дня публікац ії повідомлення про припинен ня юридичної особи.

Відповідно до ч.1 ст.111 ЦК Укра їни ліквідаційна комісія піс ля закінчення строку для пре д'явлення вимог кредиторами складає проміжний ліквідаці йний баланс, який містить від омості про склад майна юриди чної особи, що ліквідується, п ерелік пред'явлених кредитор ами вимог, а також про результ ати їх розгляду. Проміжний лі квідаційний баланс затвердж ується учасниками юридичної особи або органом, який прийн яв рішення про ліквідацію юр идичної особи.

Відповідно до ч.5 ст.60 Господа рського кодексу України, яка регулює загальний порядок л іквідації суб'єкта господарю вання, ліквідаційна комісія оцінює наявне майно суб'єкта господарювання, який ліквід ується і розраховується з кр едиторами, складає ліквідаці йний баланс та подає його вла снику або органу, який призна чив ліквідаційну комісію. До стовірність та повнота лікві даційного балансу повинні бу ти перевірені у встановленом у законодавством порядку (ре дакція, що діяла на момент пор ушення справи про банкрутств о).

Отже, однією з передумов порушення провадження у спра ві про банкрутство в порядку статей 47-49 Закону України "Про відновлення платоспроможно сті боржника або визнання йо го банкрутом" є здійснення громадянином-підприємцем по передньої публікації оголош ення в спеціалізованому друк ованому засобі масової інфор мації в порядку, визначеному статтями 22, 47 Закону України "П ро державну реєстрацію юриди чних осіб та фізичних осіб- підприємців", встановлення з а наслідком такого оголошенн я протягом 2-х місяців грошови х вимог кредиторів, проведен ня інвентаризації майна та й ого оцінки, складення проміж ного ліквідаційного балансу боржника, який би підтверджу вав висновки про неплатоспро можність підприємця-фізично ї особи, затвердження такого ліквідаційного балансу сами м підприємцем, або створеною ним ліквідаційною комісією, перевірка достовірності дан их вказаного ліквідаційного балансу уповноваженим орган ом або особою.

Колегія суддів Донецького апеляційного господарськог о суду звертає увагу на те, що справа про банкрутство суб'є кта підприємницької діяльно сті - громадянина, на підста ві статей 47, 48 Закону не може бу ти порушена до закінчення дв охмісячного строку з дня пуб лікації повідомлення про при йняття фізичною особою рішен ня щодо припинення підприємн ицької діяльності.

Порушення справи про банкр утство без дотримання зазнач еної процедури свідчить про безпідставне порушення спра ви про банкрутство самого се бе за заявою суб'єкта підприє мницької діяльності - фізичн ої особи.

Аналогічна правова позиці я викладена в постановах Вищ ого господарського суду Укра їни від 26.04.2011р. по справі №19/116/09, від 01.02.2011р. по справі №45/172б.

З матеріалів справи вбачає ться, що судом першої інстанц ії, в порушення вимог Закону України "Про відновлення пла тоспроможності боржника або визнання його банкрутом", нал ежним чином не було дослідже но наявність всіх ознак непл атоспроможності ФОП ОСОБА _5 на час порушення провадже ння по справі про банкрутств о та належним чином не переві рено, чи були виконані ФОП О СОБА_5 всі вимоги закону, які передбачені Господарським к одексом України, Цивільним к одексом України та Законом У країни "Про державну реєстра цію юридичних осіб та фізичн их осіб - підприємців", що є пер едумовою порушення провадже ння у справі про банкрутство фізичної особи - підприємця .

В матеріалах справи відсут ні докази опублікування борж ником в спеціалізованому дру кованому засобі масової інфо рмації повідомлення про прий няття ним рішення щодо припи нення підприємницької діяль ності, складання проміжного ліквідаційного балансу, дока зи перевірки достовірності т а повноти ліквідаційного бал ансу у встановленому податко вим законодавством порядку ( акт перевірки податковим орг аном). Тому неможливо встанов ити достовірне співвідношен ня активів та пасивів боржни ка станом на дату подачі борж ником заяви про порушення сп рави про банкрутство.

На підставі викладеного, ко легія суддів дійшла висновку , що від моменту порушення ці єї справи уся процедура банк рутства проводилася з поруше нням вимог чинного законодав ства, тому висновки суду перш ої інстанції про можливість порушення провадження у спра ві про банкрутство, визнання боржника банкрутом, відкрит тя ліквідаційної процедури с тосовно фізичної особи-підпр иємця ОСОБА_5 згідно ст.ст . 47-49 Закону України “Про віднов лення платоспроможності бор жника або визнання його банк рутом” є помилковими, такими , що не відповідають вимогам с т. 43 ГПК України стосовно всеб ічного, повного і об' єктивн ого розгляду в судовому проц есі всіх обставин справи у їх сукупності, керуючись закон ом.

Оскаржувана ухвала місцев ого господарського суду стос ується питань виключення пев ного майна банкрута із склад у ліквідаційної маси, яка фор мується ліквідатором після в инесення судом постанови про визнання боржника банкрутом та введення ліквідаційної п роцедури стосовно боржника, призначення ліквідатора.

Таким чином, винесення судо м оскаржуваної ухвали є похі дним від ухвали про порушенн я справи про банкрутство та п останови про визнання боржни ка банкрутом. За умови безпід ставного порушення справи пр о банкрутство оскаржувана ух вала підлягає скасуванню.

Статтею 103 ГПК України перед бачено, що апеляційна інстан ція за результатами розгляду апеляційної скарги має прав о скасувати рішення повністю або частково і припинити про вадження у справі.

Пунктом 36 постанови Пленуму Верховного Суду України №15 ві д 18.12.2009р. передбачено, що законо м не врегульовано подальшого перебігу провадження у спра ві у випадках, коли у встановл еному законодавством порядк у виявлено безпідставність в имог кредитора (кредиторів), з а заявою якого (яких) було пору шено справу про банкрутство боржника, або коли порушено п ровадження у справі про банк рутство підприємств, стосовн о яких діє законодавча забор она порушувати справи про ба нкрутство. У таких випадках с удам слід припиняти провадже ння у справі на підставі пунк ту 7 частини першої статті 40 За кону (за відсутності інших пі дстав для такого припинення) та пункту 1-1 частини першої ст атті 80 ГПК України (за відсутн істю предмету спору).

Оскільки законні підстави для провадження справи про б анкрутство ФОП ОСОБА_5 на підставі ст.ст. 47-49 Закону Украї ни “Про відновлення платоспр оможності боржника або визна ння його банкрутом” відсутні , провадження у справі № 27/145б пі длягає припиненню на підстав і п.1-1 ч.1 статті 80 Господарськог о процесуального кодексу Укр аїни.

Керуючись ст.ст. 80, 103, 104, 105, 106 ГПК України, Донецький апеляційн ий господарський суд,-

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу това риства з обмеженою відповіда льністю “ОТП Факторинг Украї на” м. Київ на ухвалу господар ського суду Донецької област і від 17.01.2012р. у справі № 27/145б - зад овольнити частково.

Ухвалу господарського суд у Донецької області від 17.01.2012р. у справі №27/145б скасувати.

Провадження у справі № 27/145б п ро банкрутство фізичної особ и-підприємця ОСОБА_5 м. Сло в' янськ Донецької області п рипинити.

Постанова набирає законно ї сили з дня її прийняття. Пост анову апеляційної інстанції може бути оскаржено до Вищог о господарського суду Україн и протягом двадцяти днів.

Копію постанови направити державному реєстратору за м ісцем знаходження фізичної о соби-підприємця ОСОБА_5 м. Слов' янськ Донецької облас ті для внесення до Єдиного де ржавного реєстру відповідно го запису щодо судового ріше ння про припинення проваджен ня у справі про банкрутство.

Головуючий К.В. Б огатир

Судді: Н.М. Дучал

О.І. Склярук

Надруковано: 8 прим .: 2.скаржнику,

1.боржнику, 1..ліквідатору, 1.до справи,

1.ДАГС, 1.ГС ДО, 1.держ.реєстратору