Постанова

від 23.06.2008 по справі 22-а-48/2008

ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

61064, Україна, місто Харків, вул. Володарського, 46

П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М      У

К Р А Ї Н И

 23 червня 2008 року Колегія суддів  Харківського

апеляційного адміністративного суду в складі :

Головуючого судді                  

Сіренко О.І.

Суддів                                       

Мельнікової Л.В., Григорова А.М.

             за

участю секретаря                 Касян

В.Ю.

розглянула

у відкритому судовому засіданні в місті Харкові апеляційну скаргу Державної

податкової інспекції у Дзержинському районі м. Харкова на постанову  господарського суду  Харківської області від  30 травня 2007 року по справі № АС -13/67-07

за адміністративним позовом товариства з обмеженою відповідальністю «ТП «Вімар»

до Державної податкової інспекції у Дзержинському районі м. Харкова про

скасування податкового повідомлення -рішення, -  

В С Т А Н О В И Л А :

ТОВ «ТП «Вімар» звернулося до суду з позовом до ДПІ у

Дзержинському районі м. Харкова, в якому 

просило скасувати податкові повідомлення-рішення ДПІ у  Дзержинському   районі  

м.   Харкова   №0000172305/0   від  

29.01.2007р.   та   № 0000071600/0 від 06 травня 2007 р. 

Представники ДПІ у Дзержинському районі м. Харкова у

відзиві на позовну заяву та у судовому засіданні проти позову заперечували,

посилаючись на матеріали перевірки. 

Наполягали на тому, що перевірку проведено у відповідності до приписів

діючого законодавства, висновки перевірки ґрунтуються на фактичних даних,

зроблені на підставі ретельного аналізу господарсько-фінансової діяльності

позивача.

  30 травня 2007

року постановою господарського суду Харківської області задоволені позовні

вимоги ТОВ „ТП «Вимар». Скасовані податкові повідомлення-рішення ДПІ у

Дзержинському районі м. Харкова № 0000172305/0 від 29.01.2007 року та №

0000071600/0 від 06.05.2007 року. Стягнуто з державного бюджету на користь ТОВ

„ТП «Вимар» витрати зі сплати судового збору в сумі 3, 40 грн.

В апеляційній скарзі Державна податкова інспекція у Дзержинському

районі м. Харкова просить скасувати вказану постанову суду першої інстанції,

прийняти нову постанову, якою повністю відмовити у задоволенні позову ТОВ «ТП

«Вімар». При цьому посилається на порушення судом першої інстанції норм

матеріального права, зокрема: п.п 7.4.1 та п.п.7.4.4, п.7.4., п.п.7.5.1 п.7.5

ст.7 та п.11.5 ст. 11 Закону України «Про податок на додану вартість» від

03.04.1997р. за №168/97-ВР зі змінами та доповненнями.

У запереченнях на апеляційну скаргу ТОВ «ТП «Вімар»

просить залишити апеляційну скаргу ДПІ у Дзержинському районі м. Харкова без

задоволення, а постанову господарського суду Харківської області від 30 травня

2007 року без змін. 

Колегія суддів, вислухавши суддю - доповідача, пояснення

учасників процесу, вивчивши матеріали справи, доводи апеляційної скарги та

заперечення на неї, приходить до висновку, що апеляційна скарга  підлягає задоволенню з наступних підстав :

Судом встановлено,  що 22 січня 2007 року ДПІ у Дзержинському

районі м. Харкова було здійснено  планову

виїзну документальну перевірку ТОВ «ТП «Вімар» з питань дотримання податкового

законодавства, про що складено  акт

документальної перевірки № 238/2305/33205617 від 22.01.07 року ДПІ у

Дзержинському районі м. Харкова .

На підставі висновків акту

перевірки 29 січня 2007 року  ДПІ у

Дзержинському районі м. Харкова було прийнято податкове повідомлення-рішення №

0000172305/0 , згідно  якого ТОВ «ТП

«Вімар» нарахована до сплати податок на додану вартість та штрафні санкції в

сумі 67 260 077 грн.

В подальшому ДПІ на підставі Акту

позапланової виїзної документальної перевірки  

№   1892/16-00/33205617  від 01.03.07 

року,  відповідно до  податкового повідомлення-рішення  № 0000071600/0 від 06.03.07 року нарахувала

до сплати, податок на додану вартість та штрафні  санкції в

сумі 121 811 733 грн.

Згідно з цим податковим повідомленням-рішенням ДПІ

нарахувала податкові зобов'язання з ПДВ та

штрафні санкції внаслідок:

- збільшення податкових зобов'язань ТОВ «ТП «Вімар» у

зв'язку з невизнанням податкового   кредиту,  

згідно   податкових   накладних,  

отриманих   від   ТОВ  

ТВО «Укрспецтранс»;

- зменшення  

податкового   кредиту   ТОВ  

«ТП   «Вімар»,   при  

застосування податкових векселів у разі ввезення товарів на митну

територію України.

За висновками Акту перевірки  було зменшено суму податкового кредиту,

внаслідок невизнання  податкових

накладних ТОВ  «ТВО «Укрспецтранс»  на тій підставі, що ТОВ «ТП «Вімар» не

отримувало товару від ТОВ «ТВО «Укрспецтранс» і передплата за поставку товару

не є господарською операцією, яка підпадає під суб'єкт оподаткування.

Задовольняючи позовні вимоги  ТОВ «ТП «Вимар» суд першої інстанції виходив

з того, що  05 травня 2005 року ТОВ „ТП

"Вімар" мало договір поставки № УСТ-001 /070505 з ТОВ „ТВО

„Укрспецтранс". Відповідно до умов договору поставки ТОВ „ТВО

„Укрспецтранс" (продавець) зобов'язується в термін до 31.12.2008 року

поставити ТОВ „ТП "Вімар" (покупець) товар, відповідно до додатку до

цього договору, а ТОВ „ТП «Вімар" зобов'язується прийняти товар та  сплатити за нього. Крім того, за умовами

договору була передбачена передплата в мірі не менше 90% від загальної вартості

поставки в строк до 20.06.05 року, що було виконане 11 травня 2005 року шляхом

перерахування коштів у розмірі 654 026 330, 40 грн., що підтверджується

виписками банку.

Дебіторська заборгованість ТОВ "ТВО"

Укрспецтранс" відображено у бухгалтерському обліку підприємства за

рахунком 63.1., що також підтверджується актами перевірки.

Відповідно до п.п. 7.2.1. п.7.2. ст. 7 Закону України

«Про податок на додану вартість» (далі - Закон) платник податку зобов'язаний

надати покупцю податкову накладну, що має містити зазначені окремими рядками:

порядковий номер податкової накладної; дату виписування податкової накладної;

повну або скорочену назву, зазначену у статутних документах юридичної особи або

прізвище, ім'я та по батькові фізичної особи, зареєстрованої як платник податку

на додану вартість; податковий номер платника податку (продавця та покупця);

місце розташування юридичної особи або місце податкової адреси фізичної особи,

зареєстрованої як платник податку на додану вартість; опис (номенклатуру)

товарів (робіт, послуг) та їх кількість (обсяг, об'єм); повну або скорочену

назву, зазначену у статутних документах отримувача; ціну поставки без

врахування податку; ставку податку та відповідну суму податку у цифровому

значенні; загальну суму коштів, що підлягають сплаті з урахуванням податку.

 Підпунктом 7.2.3.

п.7.2. ст. 7 Закону передбачає, що податкова накладна складається у момент

виникнення податкових зобов'язань продавця у двох примірниках. Оригінал

податкової накладної надається покупцю, копія залишається у продавця товарів

(робіт, послуг).

Відповідно до п.п. 7.3.1. п.7.3. ст. 7 Закону датою

виникнення податкових зобов'язань з поставки товарів (робіт, послуг) вважається

дата, яка припадає на податковий період, протягом якого відбувається будь-яка з

подій, що сталася раніше: або дата зарахування коштів від покупця (замовника)

на банківський рахунок платника податку як оплата товарів (робіт, послуг), що

підлягають поставці, а в разі поставки товарів (робіт, послуг) за готівкові

грошові кошти - дата їх оприбуткування в касі платника податку, а при

відсутності такої - дата інкасації готівкових коштів у банківській установі, що

обслуговує платника податку; або дата відвантаження товарів, а для робіт

(послуг) - дата оформлення документа, що засвідчує факт виконання робіт

(послуг) платником податку.

Підпунктом 7.2.4. п. 7.2. ст. 7 Закону передбачено, що

право на нарахування податку та складання податкових накладних надається

виключно особам, зареєстрованим як платники податку у порядку, передбаченому

статтею 9 цього Закону.

Згідно зазначених норм для надання платником податку

податкової накладної повинно

бути зареєстрованим, як платник податку на додану

вартість в порядку, визначеному ст. 9 Закону, та у платника, який надає

податкову накладну, повинно  виникнути

податкове зобов'язання.

 Як вбачається з

матеріалів справи ТОВ «ТВО «Укрспецтранс» на час надання податкових    накладних   

за    Договором    поставки    

№    УСТ-001/070505    було зареєстроване платником податку на

додану вартість, про що свідчить видане Дубровицькою ДПІ Рівненської області

свідоцтво про реєстрацію платника податку на додану вартість, і 11.05.05 року у

ТОВ «ТВО» Укрспецтранс» за Договором поставки № СТ-001/070505 виникли податкові

зобов'язання внаслідок зарахування  

коштів покупця   (ТОВ «ТП

«Вімар»)  на банківський   рахунок 

як оплата товарів (робіт, послуг), 

що  підлягають  поставці,  

що  підтверджено  наданою 

копією  податкової декларації за травень 2005 року.

 Таким чином, у ТОВ

«ТВО» Укрспецтранс» були всі права та підстави надати ТОВ «ТП «Вімар» податкові накладні.

 ТОВ «ТВО»

Укрспецтранс» на підставі здійснення передплати за договором поставки №

УСТ-001/070505 від 07 травня 2005 року надало ТОВ «ТП «Вімар» податкові

накладні №№ 48 - 162 від 11 травня 2005 року на загальну суму ПДВ -108 533, 33

грн. Сума податкових зобов'язань ТОВ „ТВО „Укрспецтранс" відображена  в його податковій декларації з ПДВ за травень

2005 року, наданою до Дубровицької ДПІ за місцем реєстрації 14.06.05 року, що

також підтверджується і актом планової перевірки.

Відповідно до п.п. 7.2.6. п.7.2. ст. 7 Закону, накладна видається платником

податку, який поставляє   товари   (послуги),  

на   вимогу   їх  

отримувача,   та   є підставою для нарахування податкового

кредиту.

Відповідно до п.п. 7.4.1. п. 7.4. ст. 7 Закону,

податковий кредит звітного періоду складається

із сум податків, нарахованих (сплачених) платником податку за ставкою, встановленою

пунктом 6.1 статті 6 та статтею 8 цього Закону, протягом такого звітного

періоду у зв'язку з придбанням або виготовленням товарів (у тому числі при їх

імпорті) та послуг з метою їх подальшого використання в оподатковуваних

операціях у межах господарської діяльності платника податку.

Право на нарахування податкового кредиту виникає

незалежно від того, чи такі товари (послуги) та основні фонди почали

використовуватися в оподатковуваних операціях у межах господарської діяльності

платника податку протягом звітного податкового

періоду, а також від того, чи здійснював платник податку оподатковувані операції

протягом такого звітного податкового періоду.

Відповідно до п.п. 7.4.5. п.7.4. ст. 7 Закону, не

підлягають включенню до складу податкового

кредиту суми сплаченого (нарахованого) податку у зв'язку з придбанням товарів

(послуг), не підтверджені податковими накладними чи митними деклараціями

(іншими подібними документами згідно з підпунктом 7.2.6 цього пункту).

Відповідно до п. 7.5 ст. 7 датою виникнення права

платника податку на податковий кредит вважається дата здійснення першої з

подій:

або дата списання коштів з банківського рахунку платника

податку в оплату товарів (робіт, послуг), дата виписки відповідного рахунку

(товарного чека) - в разі розрахунків з використанням кредитних дебетових

карток або комерційних чеків;

або дата отримання податкової накладної, що засвідчує

факт придбання платником податку товарів (робіт, послуг).

Таким чином, перерахувавши кошти для придбання товару за

договором поставки, ТОВ «ТОВ «Вімар»,

відповідно до п. 7.4. та п.7.5 ст. 7 Закону мало право на нарахування

податкового кредиту з ПДВ в сумі 108 960 533, 33 грн. з моменту списання коштів

з банківського рахунку платника податку в оплату товарів (робіт, послуг), тобто

з 11 травня 2005 року, незалежно від того, чи такі товари (послуги) та основні

фонди почали використовуватися в оподатковуваних операціях у межах

господарської діяльності платника податку протягом звітного податкового

періоду, а також від того, чи здійснював платник податку оподатковувані

операції протягом такого звітного періоду.

Щодо не включення в травні 2005 року суми податкового

кредиту в розмірі 960 533, 33 грн., то Законом визначено право платника

податків на включення до податкового кредиту, а не його обов'язок.

 Відповідно до абзацу 2 п.п. 7.4.1. п. 7.4. ст. 7 Закону

право на нарахування податкового

кредиту виникає незалежно від того, чи такі товари (послуги) та основні

послуги   почали    використовуватися    в   

оподатковуваних    операціях    у   

межах господарської діяльності платника податку протягом звітного

податкового періоду, а також від того, чи здійснював платник податку

оподатковувані операції протягом такого звітного податкового періоду.

Оскільки, ТОВ «ТП «Вімар» мало право на податковий кредит

з моменту здійснення передплати, і зазначене підтверджене наявними в матеріалах

справи доказами, то використати суму кредиту ТОВ «ТП «Вімар» мало право в інших

звітних податкових періодах незалежно від того, чи такі товари (послуги) та

основні фонди мали використовуватися в оподатковуваних операціях у межах

господарської діяльності платника податку протягом звітного податкового

періоду, а також від того, чи здійснював платник податку оподатковувані

операції протягом такого звітного податкового періоду.

  Абзацом 2 п.п.

7.4.1. п. 7.4. ст. 7 Закону визначене інше, а саме право на нарахування

податкового кредиту виникає незалежно від того, чи такі товари (послуги) та

основні фонди почали використовуватися в оподатковуваних операціях у межах

господарської діяльності платника податку протягом звітного податкового

періоду, а також від того, чи здійснював платник податку оподатковувані

операції протягом такого звітного податкового періоду.

 Правомірність та

дійсність права ТОВ «ТП «Вімар» на податковій кредит в сумі 108 960 533, 33

грн., отриманого згідно податкових накладних №№ 48-162 ТОВ „ТВО

„Укрспецтранс" від 11 травня 2005 року, а також правильність ведення

податкового обліку, було встановлено перевіркою прокуратури Дзержинського

району м. Харкова, результати якої відображені в постанові про відмову в порушені

кримінальної справи від 15 березня 2006 року. Крім того, факти, викладені в

зазначеній постанові підтверджені постановою Дзержинського районного суду м.

Харкова від 10 квітня 2006 року, а також рішенням Дзержинського районного суду

м. Харкова від 10 липня 2006 року, постановою Київського районного суду м.

Харкова від 05 березня 2007 року, постановою Апеляційного суду Харківської

області від 21 березня 2007 року, які набрали законної сили.

Оскільки, право ТОВ «ТП «Вімар» на податковий кредит в

сумі 108 960 533, 33 грн., отриманого згідно податкових накладних №№ 48 - 162

ТОВ „ТВО „Укрспецтранс" від 11 травня 2005 року, підтверджено рішеннями в

цивільних справах, які набрали законної сили, то таке право є доказаним і

додатковому доказуванню в адміністративній справі не підлягає.

Таким чином,  суд

першої інстанції дійшов до висновку, що висновки в акті стосовно неправомірного

віднесення до податкового кредиту сум ПДВ, отриманого від ТОВ «ТВО

«Укрспецтранс» є необґрунтованими, а донарахування ПДВ та штрафних санкцій з

цього приводу -недійсним.

  Крім того,  підставою для збільшення податкових

зобов'язань зазначено, що ТОВ «ТП«Вімар» погашало податкові векселі не шляхом

перерахування коштів до бюджету, а   шляхом перекриття суми податкових

зобов'язань сумами податкового кредиту за податковими накладними ТОВ «ТВО

«Укрспецтранс». При цьому вважається, ТОВ «ТП «Вімар»   неправомірно   включило 

до   податкового   кредиту 

суми   за податковими векселями

оскільки не погасило суму податкового зобов'язання за податковим векселем

шляхом перерахування коштів до бюджету.

  Пунктом 1.6. ст.

1 Закону визначено, що податкове зобов'язання - загальна сума податку, одержана

(нарахована) платником податку в звітному (податковому) періоді, визначена

згідно з цим Законом.

Відповідно до п. 7.3.6. ст. 7 Закону, датою виникнення

податкових зобов'язань при імпорті товарів є дата подання митної декларації із

зазначенням у ній суми податку, що підлягає сплаті. Датою виникнення податкових

зобов'язань при імпортуванні робіт (послуг) є дата списання коштів з

розрахункового рахунка платника податку в оплату робіт (послуг) або дата

оформлення документа, що засвідчує факт виконання робіт (послуг) нерезидентом

залежно від того, яка з подій відбулася першою.

Відповідно до п. 11.5. ст. 11 Закону, з моменту набрання

чинності цим Законом платники податку при імпорті товарів на митну територію

України, за умови оформлення митної декларації (за винятком тимчасової чи

неповної, періодичної чи попередньої декларації), можуть за власним бажанням

надавати органам митного контролю податковий вексель на суму податкового

зобов'язання зі строком погашення на тридцятий календарний день з дня його

поставки органу митного контролю, один примірник якого залишається в органі

митного контролю, другий надсилається органом митного контролю на адресу органу

державної податкової служби за місцем реєстрації платника податку, а третій

залишається платнику податку.

Податковий вексель підлягає обов'язковому підтвердженню

комерційними банками шляхом авалю.

Якщо термін сплати зобов'язань по

податковому векселю виникає після закінчення терміну подачі декларації до

податкового органу за звітний (податковий) період, в якому відбулася його

поставка органу митного контролю, сума зобов'язань по такому податковому

векселю включається до складу податкових зобов'язань платника в звітному

(податковому) періоді, в якому відбулася його поставка органу митного контролю.

При цьому платник податку має право на включення до складу податкового кредиту

суми зобов'язань по податковому векселю у наступному звітному (податковому)

періоді за умови погашення суми податкових зобов'язань шляхом перерахування

коштів до бюджету.

Термін сплати зобов'язань за

податковими векселями ТОВ «ТП «Вімар» виникав після закінчення терміну подачі

декларації до податкового органу за звітний (податковий) період, в якому

відбулася його поставка органу митного контролю, отже, сума зобов'язань по

такому податковому векселю включається до складу податкових зобов'язань

платника в звітному (податковому) періоді, в якому відбулася його поставка

органу митного контролю.

Згідно наданих податкових декларацій з податку на додану

вартість, зобов'язання за податковими векселями ТОВ «ТП «Вімар» відображало в

рядку «6» із знаком «+», в рядку «19.1» із знаком «-» та включало до рядка

«19.2» із знаком «+» в цій же декларації

В рядку «9» визначався загальний обсяг податкових

зобов'язань звітного періоду. В той же час, в рядках «10.1», «12.1», «12.4»,

відображались суми податкового кредиту, які загалом відображались у рядку «17»

декларації.

Сума податкового зобов'язання, що підлягає сплаті до

бюджету, визначалась у відповідності до вимог п. 7.7 ст. 7 Закону, як різниця

між сумою податкового зобов'язання та сумою податкового кредиту. Визначена

сума, яка підлягала сплаті до бюджету, обліковувалась ТОВ «ТП «Вімар» у рядку

«27» декларації та сплачувалась до бюджету у встановлені терміни

 В   наступному  

податковому   звітному   періоді  

сума   податкового   векселя відображена у рядку 12.2 податкової

декларації наступного податкового періоду фактичною сплатою до бюджету

податкових зобов'язань за результатам, періоду у встановлені терміни.

 Заперечення ДПІ

щодо непогашення сум зобов'язань за податковими векселям  грошовими коштам суд першої інстанції  вважає необґрунтованими, оскільки пунктом

11   Закону  визначено 

погашення   суми   податкових 

зобов'язань,   а   не зарахувань за податковим векселем. Податкові   зобов'язання   визначаються   як 

різниця   між  сумою  

податкового зобов'язання   та

сумами податкового кредиту, вказаних у декларації, відповідно до 7.7. ст. 7

Закону, і не є зобов'язаннями за податковим векселем. Таким чином, податкові

векселі є погашеними, а суми податкових зобов'язань за деклараціями сплачені до

бюджету шляхом перерахування коштів. Отже, ТОВ «ТП «Вимар» мало право та правомірно відображало у наступних

податкових періодах суму податкових векселів у податковому кредиті.

   Враховуючи

викладене, суд першої інстанції прийшов до висновку, що ДПІ у Дзержинському

районі м. Харкова не мало законних підстав

для донарахування податку на додану вартість та штрафних  санкцій тому скасував податкові

повідомлення-рішення № 0000172305/0 від 29 січня 2007 року 10000071600/0 від 06 травня 2007 року.

Колегія суддів не погоджується з

таким висновком суду першої інстанції з наступних підстав : 

В  

ході   проведення   перевірки  

ТОВ   "ТП   "ВІМАР"   з  питання

дотримання  вимог податкового та валютного законодавства за період з 05.11.2004 по 01.11.2006

р. встановлено :

11.05.2005 ТОВ "ТП "ВІМАР" на підставі

укладеного з ТОВ «ТВ «Промпостачання» (м. Харків, код ЄДРПОУ 33203625) договору

комісії від 05.05.2005р. №0505/2005 для закупівлі  автомобілів на розрахунковий рахунок отримано

грошові кошти на загальну суму 653 762.00 тис. грн.

Так як згідно договору комісії ТОВ "ТП

"ВІМАР" є комісіонером, то податкових зобов'язань  у підприємства по даті отримання грошових

коштів не виникає (п. 4.7., ст. 4 Закону від  

03.04.1997   №168/97-ВР   "Про  

податок   на   додану  

вартість"   із   змінами  

та доповненнями).

 В той же день, 11

травня 2005 року, грошові кошти в сумі 653 762,0 тис. грн. перераховані ВО

"Укрспецтранс" (м. Дубровиця, код ЄДРПОУ 31412150) на підставі

укладеного між підприємствами договору поставки №УСТ-001/070505 від 07.05.2005.

 ТОВ "ТВО

"Укрспецтранс" 11.05.2005 виписано 115 податкових накладних на

загальну 153 762 000 грн., в т.ч. ПДВ - 108 960 333 грн. Поставки автомобілів

по зазначеним договорам не здійснювалося.

  У травні 2005

року на виконання умов договору поставки № УСТ 001/070505 ТОВ "ТВО

Укрспецтранс" було здійснено поставку автомобілів (ГАЗ - 3307 - 15 шт.,

ГАЗ - 2705-222 - 58 шт. ТОВ "ТП "ВІМАР", згідно видаткової

накладної № 05-УСТ-93 від 16.05.05р. на загальну  суму 2548560,00грн., в т.ч. ПДВ -

424,760,00грн.

 Зазначену партію

товару ТОВ "ТП "ВІМАР" на виконання умов договору комісії №

П0505 /2005 від 05.05.05р. було передано ТОВ "ТПП

"Промпостачання", згідно листа від 16.05.05р. № 1/1605.

ТОВ "ТПП "Промпостачання" листом від

18.05.05р. № 1В-05 відмовилось від отримання автомобілів, так як вони не

відповідають технічним умовам.

Видатковою накладною від 18.05.05р. №06-Ц-1 на загальну

суму 2548560,00грн., в т.ч.-ПДВ 424760,00грн. ТОВ "ТП "ВІМАР"

повертає автомобілі у кількості 73 шт. підприємству "ТВО

"Укрспецтранс" з супровідним листом №1/1805 від 18.05.05р.

 Зазначена фінансово

- господарська операція отримання та повернення товару між підприємствами не

відображена по податковому обліку підприємства ТОВ "ТП "ВІМАР":

в декларації з податку на додану вартість за травень 2005 року та в книзі

обліку продажу товарів, робіт, послуг) не визначено обсягів реалізації товарів

на загальну суму 2548560,00грн., в т.ч. ПДВ -424760,00грн. та обсягів

коригування при поверненні товарів.

Перерахування грошових коштів між ТОВ "ТПП

"Промпостачання" - ТОВ "ТП "ВІМАР" - ТОВ "ТВО

"Укрспецтранс" проведено одним днем (11.05.2005) через ХФ АКІБ

"УкрСібБанк" МФО 351641.

Згідно документів, отриманих від ДПІ у Дубровицькому

районі Рівненської області (вих. 749/23 від 21.11.2006р.), ТОВ ТВО

"Укрспецтранс" по декларації з податку на додану вартість  за травень 2005 року (вх. №11520 від

14.06.05р.) визначено наступні показники:

рядок   1   "операції,  що 

оподатковуються  за ставкою  20%":  

обсяги  продажу  без урахування ПДВ - 544802670грн., сума ПДВ

- 108960534грн.;

рядок 8 "коригування на основі попередніх звітних

періодів": визначено суму ПДВ на зменшення - 108960520грн.;

рядок 9 "усього податкових зобов'язань": 14грн.

У додатку № 2 до податкової декларації №11521 від

14.06.05р. "Розрахунку коригування сум ПДВ" визначено причиною

коригування податкових зобов'язань "повернення предоплати за автомобілі у

сумі 108960520грн.".

Крім того, згідно виписок банку наданих ТОВ "ТП

"ВІМАР" до перевірки та отриманих від ТОВ "ТВО

"Укрспецтранс" встановлено, що грошові кошти на загальну суму 653 762

000 грн. пройшли по колу: ТОВ "ТПП "Помпостачання" - ТОВ

"ТП "ВІМАР" - ТОВ "ТВО "Укрспецтранс" - ТОВ

"ТПП "Промпостачання" одним днем (11 травня 2005 року):

·  

на

розрахунковий рахунок №26008416710000 у ХФ АКІБ "УкрСібБанк", МФО

351641 ТОВ "ТП "ВІМАР" отримано грошові кошти на суму

653762000грн. (164 платіжних доручення, з них 163 по 4000000грн., 1 платіжне

доручення 1762000грн.) від ТОВ "ТПП "Промпостачання" з

розрахункового рахунку №2600741654000 у ХФ АКІБ "УкрСібБанк", МФО

351641 з призначенням платежу "перерахування коштів за авто згідно

договору комісії №П 0505/2005 від 05.05.05р. Без ПДВ";

·  

з

розрахункового рахунку №26008416710000 у ХФ АКІБ "УкрСібБанк", МФО

351641 ТОВ "ТП "ВІМАР" перераховано грошові кошти на суму

653762000грн. (164 платіжних доручення, з них 163 по 4000000грн., 1 платіжне

доручення 1762000грн.) підприємству ТОВ "ТВО "Укрспецтранс" на

розрахунковий рахунок №26003412720000 у ХФ АКІБ "УкрСібБанк", МФО

351641 з призначенням платежу "передплата за авто згідно угоди УСТ -

001/070505 від 07.05.05р.";

 - з розрахункового рахунку №26003412720000 у

ХФ АКІБ «УкрСібБанк», МФО 351641, ТОВ «ТВО "Укрспецтранс"

перераховано  грошові  кошти на суму 653761919,45грн.  (164 платіжних доручення,  з 

них   163   по 

4000000грн.,   1   платіжне 

доручення   1761919,45грн.)

підприємству ТОВ "ТПП "Промпостачання" на розрахунковий рахунок

№26007416540000 у ХФ АКІБ УкрСібБанк", МФО 351641 з призначенням платежу

"повернення передплати за авто

згідно угоди №0411/2004 від 04.11.04р.»

 За даними  

бухгалтерського   обліку   ТОВ  

"ТП   "ВІМАР"   станом  

на   01.06.2005 заборгованості

по  ТОВ 

"ТПП 

"Промпостачання" не лічиться. 

За даними  бухгалтерського рахунку

37.7 лічиться кредиторська заборгованість в сумі 653 762, 0 тис. грн. перед СПД

ФО ОСОБА_1 (іпн НОМЕР_1, с. Горинчево, Хустський р-н, Закарпатська обл.).

Згідно договору уступки вимог    № П  3105/2005-01    від   

31.05.2005,    первинний    кредитор   

(ТОВ    ТПП «Промпостачання»)

уступає, а новий кредитор (СПД ФО ОСОБА_1) приймає на себе право вимоги первинного

кредитору та становиться кредитором по договору № П 0505/2005 від 05.05.2005,

укладеного між первинним кредитором та ТОВ "ТП "ВІМАР",

боржником по якому є ТОВ ТП "ВІМАР". Передбачена договором уступка

вимоги по зобов'язанням боржника від 

первинного кредитору до нового кредитора визначена сторонами у розмірі

654026215,72 грн.

Крім того, на підставі отриманої

інформації з ДПІ у Комінтернівському районі м. Харкова та ДПІ у Дубровицькому

районі Рівненської області по ТОВ "ТВО "Укрспецтранс" та ТОВ

"ТПП «Промпостачання"

встановлено:

-   Згідно листа ДПІ у Комінтернівському районі

м. Харкова від 17.11.2006р. вих.

№

569/110/29-031, підприємство ТОВ "ТПП "Промпостачання"

знаходиться на обліку з

14.10.2004р.,   підприємство   не  

звітує   до   податкової  

інспекції   з   II   кварталу   2005року. Підприємству  ТОВ  

"ТПП  

"Промпостачання"  

припинено  державну  реєстрацію  

14.06.2005 шляхом перетворення в ПП "Таббіт" (код ЄДРПОУ

33605408) як правонаступник.

ПП

"Таббіт" з моменту державної реєстрації на обліку в податковій

інспекції не лічиться і не звітує.

 -  Згідно

відповіді з ДПІ у Дубровицькому районі Рівненської області від 21.11.2006 вих.

№ 2749/23, ТОВ "ТВО "Укрспецтранс" звільнено від сплати

загальнодержавних податків і зборів на підставі ст.7 Закону України "Про

правовий режим території, що зазнала радіоактивного забруднення внаслідок

Чорнобильської катастрофи" однак звіти "Про суми пільг в

оподаткуванні юридичних та фізичних осіб - СПД протягом 2004 - 2005 років в

податкову інспекцію підприємством не подавались.

Згідно повідомлення Державного

реєстратора проведена державна реєстрація юридичної особи "Мартініца"

шляхом перетворення з ТОВ "ТВО "Укрспецтранс" 21.06.05р.

Звітність до податкової інспекції ПП "Мартініца" не подає з моменту

реєстрації.

17.11.2006 ПП "Мартініца"

(код ЄДРПОУ 31412150) взято на облік платника податків до ДПІ у Дубровицькому

районі Рівненської області, але платником ПДВ не стало.

Отримані від ТОВ "ТВО

"Укрспецтранс" податкові накладні, ТОВ "ТП "ВІМАР"

використовує протягом травня - вересня 2006 року для формування податкового

кредиту, шляхом включення до реєстру отриманих податкових накладних.

Так, за  період що перевірявся, підприємством включено

до складу податкового кредиту податкові накладні, отримані від ТОВ «ТВО

«Укрспецтранс» на загальну суму 164584740,12 грн., в т.ч. ПДВ - 27430790,02грн.

До рядку 10.1 декларацій з податку

на додану вартість включено податкові накладні на загальну суму 164519934 грн.,

в т.ч. ПДВ - 27419989 грн.

Нормою п. п. 7.4.1, п. 7.4., ст.7

Закону України „Про податок на додану вартість» від 03.04.1997 №168/97-ВР зі

змінами та доповненнями визначено, що «податковий кредит звітного періоду складається із сум податків, нарахованих

(сплачених) платником податку протягом такого звітного періоду у зв'язку

з придбанням або виготовленням товарів та послуг з метою їх подальшого

використання в оподатковуваних операціях у межах господарської діяльності

платника.»

Згідно

пп.7.5.1, п.7.5., ст. 7 Закону України «Про податок на додану вартість» від

03.04.1997 №168/97-ВР зі змінами та

доповненнями, датою виникнення права платника податку на податковий кредит

вважається дата здійснення першої з подій:

-  або дата списання коштів з банківського

рахунку платника податку в оплату товарів

(робіт,

послуг), дата виписки відповідного рахунку (товарного чека) - в разі

розрахунків з

використанням

кредитних дебетових карток або комерційних чеків;

- або дата отримання податкової

накладної, що засвідчує факт придбання платником податків товарів (робіт, послуг).

Податкові накладні ТОВ "ТВО

"Укрспецтранс" виписані від 11.05.2005, тобто датою отримання

грошових коштів від ТОВ "ТП "ВІМАР", у періоді з травня по

вересень 2006 року розрахунків між підприємствами не проводилось. Згідно пояснень,

наданих директором ТОВ «ТП «Вімар»Литвиненко В.В., яким чином та коли саме

податкові накладні були отримані (поштою, нарочним чи іншим способом) він

пояснити не може.

 Поставки товарів за отриману попередню оплату

на день проведення перевірки не відбувалося, тобто відсутній факт завершення

угоди.

 Проведена передплата підприємствами -

посередниками за товари, без їх фактичного отримання,

не має статусу "господарської операції" у відповідності до ст.

1 Закону України № 996 від 16.07.1999 

"Про  бухгалтерський  облік 

та  фінансову  звітність 

в  Україні",  положення (стандарту)  бухгалтерського   обліку 

"Податок   на  прибуток"  №17  

затвердженого наказом Міністерства фінансів України від 28 грудня 2000

року №353 і не може бути валовими витратами (збитками) звітного періоду.

Господарська  діяльність  

підприємства  визначена  п.1.32  

ст.1   Закону   України  

"Про

прибуток підприємств", "як - люба діяльність

особи, направлена на отримання доходу в грошовій, матеріальній, або

нематеріальній формах...".

 З метою 

оподаткування активи визначені Законом України "Про оподаткування

прибутку підприємств" від 22.05.1997 №283/97-ВР зі змінами та доповненнями

наступним чином:

Матеріальний   актив  

-   основні   фонди  

та   оборотні   активи  

у   будь-якому   виді,  

що відрізняється від коштів, цінних паперів, деривативів та

нематеріальних активів.

Нематеріальний актив - об'єкти

інтелектуальної, в тому числі промислової власності, а також інші аналогічні

права, визнані у порядку, встановленому законодавством, об'єктом права

власності платника податку.

Кошти - гривня або іноземна валюта.

Таким чином,   кошти направлені (авансовані) іншим

підприємством не є активом підприємства у податковому обліку.

У відповідності до п. п.7.4.4., п.

7.4., ст. 7 Закону України "Про податок на додану вартість" від

03.04.1997 №168/97-ВР зі змінами та доповненнями: "якщо платник податку

придбаває (виготовляє) матеріальні та нематеріальні активи (послуги), які не

призначаються для їх використання в

господарській діяльності такого платника, то сума податку, сплаченого у зв'язку

з таким придбанням (виготовленням), не включається до складу податкового

кредиту"

Таким чином, ТОВ "ТП

"ВІМАР" в порушення п.п 7.5.1, п.7.5. та п. п. 7.4.4, п. 7.4., ст. 7

Закону України "Про податок на додану вартість" від 03.04.1997

№168/97-ВР зі змінами та доповненнями, у періоді з травня по вересень 2006 року

до складу податкового кредиту включено податкові накладні, виписані ТОВ

"ТВО "Укрспецтранс" на загальну суму 164519934 грн., в т.ч. ПДВ

- 27419989 грн.

Крім того, в ході перевірки було

встановлено, що підприємство здійснює у значних розмірах імпорт з Росії та

Білорусії товарів (автомобілі, сільгосптехніка) на митну територію України.

Вищевказаний товар при ввезенні на митну територію України оподатковується

податком на додану вартість.

ТОВ "ТП "ВІМАР" при

розмитненні ввезених товарів для сплати податку на додану вартість

застосовувало податкові векселі. За період з травня по вересень 2006 року

підприємством видано 147 векселів на загальну суму 22207,721,14 грн.

Податкові векселі ТОВ "ТП

"ВІМАР" не погашало грошовими коштами. Всі векселі включено до складу

податкових зобов'язань (стр. 6 "+" Декларації по податку на додану

вартість) за звітний період. Крім того підприємство включало податковий вексель

до рядку 19.1. із знаком "-" та до рядку 19.2 із знаком

"+". У наступному податковому періоді підприємство включало суму

векселя до складу податкового кредиту рядок 12.2 Декларації.

Постановою КМУ від 01.10.1997 №

1104 "Про затвердження Порядку випуску, обігу та погашення векселів, які

видаються на суму податку на додану вартість при ввезенні (пересиланні) товарів

на митну територію України" із змінами та доповненнями передбачено, що

податковий вексель може бути видано лише особою, яка відповідає всім наведеним

нижче вимогам :

- є платником податку на додану

вартість відповідно до вимог ст. 2 Закону України від 03.04.1997 /97-ВР

"Про податок на додану вартість" із змінами та доповненнями;

- зареєстровано як платник ПДВ

згідно із ст. 9 цього Закону та внесена до реєстру платників су на додану

вартість;

- має індивідуальний податковий

номер, присвоєний як платнику податку на додану вартість; 

В ході перевірки співставленні

вищезазначені вимоги до ТОВ «ТП «ВІМАР»:

підприємство є платником податку на

додану вартість;

свідоцтво платника податку на

додану вартість № 28329346 від 02.08.2006 видане ДПІ у Дзержинському районі м.

Харкова, попереднє свідоцтво №28318372 від 24.11.2004.

індивідуальний податковий номер

332056120302.

П. 11.5 ст. 11 Закону України „Про

податок на додану вартість" від 03.04.1997 №168/97- змінами та

доповненнями визначено "...платники податку при імпорті товарів на митну

територію України, за умови оформлення митної декларації (за винятком тимчасової

чи неповної, періодичної чи попередньої декларації), можуть за власним бажанням

надавати органам митного контролю податковий вексель на суму податкового

зобов'язання зі строком погашення на тридцятий день з дня його поставки органу

митного контролю, один примірник якого залишається в органі митного контролю,

другий надсилається органом митного контролю на адресу органу державної  податкової служби за місцем реєстрації

платника податку, а третій залишається платнику податку."

Всі вантажно - митні декларації ТОВ

"ТП "ВІМАР" у перевіряємому періоді розмитнені після 20 числа,

податкові векселі виписані після 20 числа, тобто термін сплати зобов'язань по

виданим   податковим   векселям  

виникає   після   закінчення  

терміну   подачі   декларації  

до податкового органу за звітний (податковий) період, в якому відбулася

його поставка органу митного контролю.

Пунктом 11.5 ст. 11 Закону України

„Про податок на додану вартість" від 03.04.1997 №168/97-ВР змінами та

доповненнями визначено: "якщо термін сплати зобов'язань по податковому

векселю виникає після закінчення терміну подачі декларації до податкового

органу за звітний податковий) період, в якому відбулася його поставка органу

митного контролю, сума зобов'язань по такому податковому векселю включається до

складу податкових зобов'язань платника в звітному (податковому) періоді, в

якому відбулася його поставка органу митного контролю. При цьому платник

податку має право на включення до складу податкового кредиту суми зобов'язань

по податковому векселю у наступному звітному (податковому) періоді за умови

погашення суми податкових зобов'язань шляхом перерахування коштів до

бюджету."

Пунктом 19 Порядку випуску, обігу

та погашення векселів, які видаються на суму податку на додану вартість при

імпорті товарів на митну територію України, затвердженого постановою Кабінету

Міністрів України від 01.10.1997 року №1104 (із змінами та доповненнями),

визначено порядок погашення податкових векселів, зокрема:

- якщо термін погашення податкового

векселя настає після закінчення терміну подання податкової декларації до органу

державної податкової служби за звітний (податковий) період, в якому він був

поданий органу митного контролю. При цьому платник податку має право на

включення суми зобов'язань за векселем до складу податкового кредиту у

наступному звітному (податковому) періоді за умови погашення суми податкових

зобов'язань шляхом перерахування коштів до бюджету.

Вищенаведена редакція закону та

постанови Кабінету Міністрів України передбачає сплату грошовими коштами до

бюджету суми податкових зобов'язань по податковому векселю,  які виникають в звітному (податковому)

періоді, в якому відбулася його поставка органу митного контролю.

ТОВ "ТП "ВІМАР",

згідно наданих до податкової інспекції декларацій з ПДВ, включено податкові

векселі на загальну суму:

до складу податкових зобов'язань 22207721 грн.,

до складу податкового кредиту 17464062 грн.

Таким чином, ТОВ "ТП

"ВІМАР" в порушення п. 11.5 ст. 11 Закону України „Про податок на

додану вартість" від 03.04.1997 №168/97-ВР зі змінами та доповненнями та

п. 19 "Порядку випуску, обігу та погашення векселів, які видаються на суму

податку на додану вартість при імпорті товарів на митну територію

України", затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від

01.10.1997 року №1104 включено до рядку 12.2 декларацій з ПДВ суми по виданим

податковим векселям зобов'язання, по яким не було сплачене грошовими коштами до

бюджету у розмірі 17464062грн.

11.05.2005 ТОВ "ТП

"ВІМАР" на підставі укладеного з ТОВ "ТВП

"Промпостачання" (м. Харків, код ЄДРПОУ 33203625) договору комісії

від 05.05.2005 №П 0505/2005 для закупівлі автомобілів на розрахунковий рахунок

отримано грошові кошти на загальну суму 653762,0.грн. Так як згідно договору

комісії ТОВ "ТП "ВІМАР" є комісіонером, то податкових  зобов'язань у підприємства по даті отримання

грошових коштів не виникає (п. 4.7., ст. 4 Закону України   від  

03.04.1997   №168/97-ВР   "Про  

податок   на   додану  

вартість"   із   змінами  

та доповненнями).

В той  же день,  

11   травня  2005 

року,  грошові  кошти 

в  сумі  653  

762,0  тис. грн. зараховані ТОВ

"ТВО "Укрспецтранс" (м. Дубровиця, код ЄДРПОУ 31412150) на

підставі укладеного між підприємствами договору поставки №УСТ-001/070505 від

07.05.2005.

 ТОВ "ТВО "Укрспецтранс"

11.05.2005 виписано 115 податкових накладних на загальну суму 653 762 000 грн.,

в т.ч. ПДВ - 108 960 333 грн.

 Поставки автомобілів по зазначеним договорам

не здійснювалося.

 У травні 2005 року на виконання умов договору

поставки № УСТ 001/070505 ТОВ "ТВО Укрспецтранс" було здійснено

поставку автомобілів (ГАЗ - 3307 - 15 шт., ГАЗ - 2705-222 -8 шт.) ТОВ "ТП

"ВІМАР", згідно видаткової накладної № 05-УСТ-93 від 16.05.05р. на

загальну суму 2548560,00грн., в т.ч. ПДВ - 424760,00грн.

 Зазначену партію товару ТОВ "ТП

"ВІМАР" на виконання умов договору комісії № П 505/2005 від 05.05.05р. було передано ТОВ

"ТПП "Промпостачання", згідно листа від 16.05.05р. 9І/1605.

ТОВ "ТПП "Промпостачання" листом від 18.05.05р. № 1В-05

відмовилось від отримання автомобілів, так як вони не відповідають технічним

умовам.

Видатковою накладною від 18.05.05р. №06-11-1 на загальну суму

2548560,00грн., в т.ч ПДВ - 424760,00грн. ТОВ "ТП "ВІМАР"

повертає автомобілі у кількості 73 шт. підприємству ТОВ "ТВО "Укрспецтранс"

з супровідним листом №1/1805 від 18.05.05р.

Зазначена фінансово - господарська операція отримання та повернення

товару між підприємствами не відображена по податковому обліку підприємства ТОВ

"ТП "ВІМАР": в декларації з податку на додану вартість за

травень 2005 року та в книзі обліку продажу товарів (робіт, послуг) не

визначено обсягів реалізації товарів на загальну суму 2548560,00грн., в т.ч.

ПДВ - 424760,00грн. та обсягів коригування при поверненні товарів.

 Перерахування грошових коштів між ТОВ

"ТПП "Промпостачання" - ТОВ "ТП "ВІМАР" - ТОВ

"ТВО "Укрспецтранс" проведено одним днем (11.05.2005) через ХФ

АКІБ "УкрСібБанк", МФО 351641.

 Згідно документів, отриманих від ДПІ у

Дубровицькому районі Рівненської області (вих. №2749/23 від 21.11.2006), ТОВ

ТВО "Укрспецтранс" по декларації з податку на додану вартість за

травень 2005 року (вх. №11520 від 14.06.05р.) визначено наступні показники:

·   

рядок 1

"операції, що оподатковуються за ставкою 20%": обсяги продажу без

урахування ПДВ - 544802670грн., сума ПДВ - 108960534грн.;

·   

рядок 8

"коригування на основі попередніх звітних періодів": визначено суму

ПДВ на зменшення - 108960520 грн.;

·   

рядок 9

"усього податкових зобов'язань": 14 грн.

            У додатку № 2 до податкової

декларації № 11521 від 14.06.2005 "Розрахунку коригування сум ПДВ"

визначено причиною коригування податкових зобов'язань "повернення

передоплати за автомобілі у сумі 108960520 грн.".

Крім того, згідно виписок банку

наданих ТОВ "ТП "ВІМАР" до перевірки та отриманих від ТОВ

"ТВО "Укрспецтранс" встановлено, що грошові кошти на загальну

суму 653 762 000 грн. пройшли по колу :

ТОВ 

"ТПП "Промпостачання" - ТОВ "ТП "ВІМАР" -

ТОВ "ТВО Урспецтранс" - ТОВ "ТПП "Промпостачання"

одним днем (11 травня 2005 року):

- на  розрахунковий рахунок №26008416710000 у ХФ

АКІБ "УкрСібБанк", МФО 351641 ТОВ "ТП "ВІМАР" отримано

грошові кошти на суму 653762000 грн. (164 платіжних доручення, з них 163 по

4000000 грн., 1 платіжне доручення 1762000 грн.) від ТОВ "ТПП

"Промпостачання» з розрахункового 

рахунку  №2600741654000  у 

ХФ  АКІБ   "УкрСібБанк",   МФО  

351641  : з призначенням платежу

"перерахування коштів за авто згідно договору комісії №П 0505/2005 від

05.05.05р.  без ПДВ";

- з розрахункового рахунку

№26008416710000 у ХФ АКІБ "УкрСібБанк", МФО 351641 ТОВ « ТП

"ВІМАР" перераховано 

грошові  кошти на суму

653762000грн.  (164 платіжних доручення,

з них 163 по 4000000 грн., 1 платіжне доручення 1762000 грн.) підприємству ТОВ

«Укрспецтранс" на розрахунковий рахунок №26003412720000 у ХФ АКІБ

"УкрСібБанк",МФО1641 з призначенням платежу "передплата за авто

згідно угоди УСТ - 001/070505  від 07.05.2005»

-  з розрахункового рахунку №26003412720000 у ХФ

АКІБ "УкрСібБанк", МФО 351641 ТОВ «ТВО "Укрспецтранс"

перераховано грошові кошти на суму 653761919,45 грн. (164 платіжних доручення,

з них  163 по 4000000 грн.,  1 

платіжне доручення  1761919,45

грн.) підприємству ТОВ "ТПП "Промпостачання" на розрахунковий

рахунок №26007416540000 у ХФ "УкрСібБанк", МФО 351641 з призначенням

платежу "повернення передплати за авто угоди №0411/2004 від

04.11.2004"

   За   даними  

бухгалтерського   обліку   ТОВ  

"ТП   "ВІМАР"   станом  

на   01.06.2005 заборгованості  по ТОВ 

"ТПП "Промпостачання" не лічиться.

За даними бухгалтерського рахунку 37.7 лічиться кредиторська

заборгованість в сумі 653 762,0 тис. грн. перед СПД ФО ОСОБА_1 (іпн НОМЕР_1, с.

Горинчево, Хустський р-н, Закарпатська обл.). Згідно договору уступки    вимог   

№П    3105/2005-01    від   

31.05.2005,    первинний    кредитор   

(ТОВ    ТПП «Промпостачання")

уступає, а новий кредитор (СПД ФО ОСОБА_1) приймає на себе право вимоги

первинного кредитору та становиться кредитором по договору № П 0505/2005 від

05.05.2005, укладеного між первинним кредитором та ТОВ "ТП

"ВІМАР", боржником по якому є ТОВ "ТП "ВІМАР".

Передбачена договором уступка вимоги по зобов'язанням боржника від первинного

кредитору до нового кредитора визначена сторонами у розмірі 654026215,72 грн.

Крім  того, 

на підставі  отриманої інформації

з  ДПІ 

у  Комінтернівському районі м.

Харкова та ДПІ у Дубровицькому районі Рівненської області по ТОВ "ТВО

"Укрспецтранс" та ТОВ "ТПП "Промпостачання"

встановлено:

-     Згідно листа ДПІ у Комінтернівському районі

м.Харкова від   17.11.2006р.  вих. № 569/110/29-031,   підприємство   ТОВ  

"ТПП  

"Промпостачання"  

знаходиться   на   обліку 

з  14.10.2004р., підприємство не

звітує до податкової інспекції з II кварталу 2005року. Підприємству ТОВ "ТПП

"Промпостачання" припинено державну реєстрацію 14.06.2005  шляхом перетворення в ПП "Таббіт"

(код ЄДРПОУ 33605408) як правонаступник.

ПП

"Таббіт" з моменту державної реєстрації на обліку в податковій

інспекції не лічиться і не звітує.

Крім того, згідно наданої звітності

ТОВ "ТПП "Промпостачання" до ДПІ у Комінтернівському районі м.

Харкова, по декларації з податку на додану вартість за травень 2005 року

підприємством не визначено обсягів коригування податкового кредиту за попередні

звітні періоди.

-    Згідно відповіді з ДПІ у Дубровицькому

районі Рівненської області від 21.11.2006 вих. №2749/23, ТОВ "ТВО

"Укрспецтранс" звільнено від сплати загальнодержавних податків і

зборів на підставі ст.7 Закону України "Про правовий режим території, що

зазнала радіоактивного забруднення внаслідок Чорнобильської катастрофи"

однак звіти "Про суми пільг в оподаткуванні юридичних та фізичних осіб -

СПД протягом 2004 - 2005 років в податкову інспекцію підприємством не

подавались.

23.06.05р. згідно повідомлення

Державного реєстратора проведена державна реєстрація юридичної особи ПП

"Мартініца" шляхом перетворення з ТОВ "ТВО

"Укрспецтранс".

17.11.2006 ПП "Мартініца"

(код ЄДРПОУ 31412150) взято на облік платника податків до ДПІ у Дубровицькому

районі Рівненської області, але платником ПДВ не стало.

Звітність до податкової інспекції ПП

"Мартініца" не подає з моменту реєстрації.

 Отримані від ТОВ  "ТВО 

"Укрспецтранс" податкові накладні, ТОВ  "ТП "ВІМАР  використовує

протягом жовтня - грудня 2006 року для формування податкового кредиту, шляхом

включення до реєстру отриманих податкових накладних.

Так за

перевіряємий період підприємством включено до складу податкового кредиту

та  до рядку 10.1 декларацій з податку на додану

вартість податкові накладні, отримані від ТОВ «ТВО"Укрспецтранс" на загальну суму

444755136,00 грн., в т.ч. ПДВ - 74125856,17грн.

Нормою п. п.

7.4.1, п. 7.4., ст.7 Закону України „Про податок на додану вартість" від 03.04. 1997 №168/97-ВР зі змінами

та доповненнями визначено, що "податковий кредит звітного періоду складається із сум податків,

нарахованих (сплачених) платником податку протягом такого звітного періоду у зв'язку з придбанням або виготовленням товарів та

послуг з метою їх подальшого  використання 

в  оподатковуваних  операціях 

у  межах  господарської діяльності

платника."

Таким  чином, 

визначним фактором для отримання права платника податку на податковий кредит є використання отриманих товарів

(послуг) в оподатковуваних операціях, тобто

наявність факту отримання товарів (послуг) - здійснення операції

поставки товарів.

Згідно

визначенню, наведеному в п. 1.4. ст. 1 Закону України „Про податок на додану вартість" від 03.04.1997

№168/97-ВР зі змінами та доповненнями, поставка товару - будь-які операції, що

здійснюються згідно з договорами купівлі - продажу, міни, поставки та іншими цивільно-правовими договорами, які

передбачають передачу прав власності на такі товари за компенсацію незалежно від строків її надання.

 Оскільки   покупцем   (ТОВ  

"ТП   "ВІМАР")   товар  

від   постачальника   (ТОВ  

"ТВО Укрспецтранс")

не отримано, то такий платник втрачає право на отримання податкового кредиту у зв'язку з невикористанням товарів в оподатковуваних

операціях в  межах господарської

діяльності з причин їх відсутності.

Згідно п. п.

7.5.1 п. 7.5 ст. 7 Закону України "Про податок на додану вартість"

від 03.04.1997 №168/97-ВР зі змінами та

доповненнями датою виникнення права платника податку на  податковий

кредит вважається дата здійснення першої з подій:

·  

або дата списання коштів з банківського рахунку платника податку в оплату

товарів (робіт, послуг), дата виписки відповідного рахунку (товарного чека) - в

разі розрахунків з використанням кредитних дебетових

карток або комерційних чеків;

·  

або дата отримання податкової накладної, що засвідчує факт придбання

платником податку товарів (робіт, послуг).

Податкові накладні ТОВ "ТВО

"Укрспецтранс" виписані від 11.05.2005, тобто датою отримання грошових коштів від ТОВ

"ТП "ВІМАР", у періоді з жовтня по грудень 2006 року розрахунків між підприємствами не

проводилось. Згідно пояснень, наданих директором ТОВ "ТП "ВІМАР" Литвиненко В.В., яким

чином та коли саме податкові накладні були отримані (поштою, нарочним чи іншим способом) він пояснити не може.

Поставки товарів за отриману

попередню оплату на день проведення перевірки не відбувалося, тобто відсутній факт завершення угоди.

 Проведена передплата підприємствами -

посередниками за товари, без їх фактичного отримання, не має статусу

"господарської операції" у відповідності до ст. 1 Закону України

№996  від 16.07.1999 "Про бухгалтерський облік та

фінансову звітність в Україні", положення (стандарту) бухгалтерського обліку "Податок

на прибуток" №17 затвердженого наказом Міністерства фінансів України від 28 грудня 2000

року №353 і не може бути валовими витратами (збитками) звітного періоду.

Господарська діяльність

підприємства визначена п.1.32 ст.1 Закону України "Про прибуток підприємств", "як

- люба діяльність особи, направлена на отримання доходу в грошовій, матеріальній, або нематеріальній формах...".

В цілях оподаткування активи

визначені Законом України "Про оподаткування прибутку підприємств" від 22.05.1997

№283/97-ВР зі змінами та доповненнями наступним чином:

Матеріальний актив - основні фонди

та оборотні активи у будь-якому виді, що відрізняється від коштів, цінних паперів, деривативів та

нематеріальних активів.

Нематеріальний актив - об'єкти

інтелектуальної, в тому числі промислової власності, а також інші аналогічні

права, визнані у порядку, встановленому законодавством, об'єктом права власності платника податку.

Кошти - гривня або іноземна валюта.

Отже, передусім кошти направлені

(авансовані) іншим підприємством не є активом підприємства у податковому обліку.

У відповідності до п. п.7.4.4., п. 7.4., ст. 7 Закону

України "Про податок на додану вартість» від  03.04.1997 №168/97-ВР зі змінами та

доповненнями: "якщо платник податку придбаває (виготовляє) матеріальні та

нематеріальні активи (послуги), які не призначаються для  їх використання в господарській

діяльності такого платника, то сума податку, сплаченого у придбанням

(виготовленням), не включається до складу податкового кредиту".

В ході перевірки було встановлено, що підприємство

здійснює у значних розмірах імпорт з Росії та Білорусії товарів (автомобілі,

сільгосптехніка, ) на митну територію України.

Вищевказаний товар при ввезенні на митну територію

України оподатковується податком на додану вартість.

Ввезення товарів здійснюється як на підставі укладених

договорів комісії, так і за договорами укладеними з підприємствами -

нерезидентами.

ТОВ "ТП "ВІМАР" при

розмитненні ввезених товарів для сплати податку на додану  вартість застосовувало податкові векселі. За період з 01 жовтня по 31 грудня 2006

року підприємством оформлено 90 векселів на загальну суму 12851584,11грн.

Перелік виданих податкових векселів наведено у додатку №

6.

Податкові векселі ТОВ "ТП "ВІМАР" не

погашало грошовими коштами. Всі векселі включено  до складу податкових зобов'язань (стр. 6

"+" Декларації по податку на додану вартість) за звітний період. Крім

того підприємством включено податковий вексель до рядку із знаком

"-"    та до рядку 19.2 із

знаком "+".    У наступному

податковому періоді підприємство включало суму векселя до складу податкового

кредиту рядок 12.2 Декларації.

Постановою КМУ від 01.10.1997 № 1104 "Про

затвердження Порядку випуску, обігу та погашення   векселів,   які  

видаються   на   суму  

податку   на   додану  

вартість   при   ввезенні (пересиланні) товарів на митну

територію України" із змінами та доповненнями передбачено що податковий

вексель може бути видано лише особою, яка відповідає всім наведеним нижче вимогам:

- є платником податку на додану вартість відповідно до

вимог ст. 2 Закону України                   

від 03.04.1997 № 168/97-ВР "Про податок на додану вартість" із

змінами та доповненнями;

- зареєстровано як платник ПДВ згідно із ст. 9 цього

Закону та внесена до реєстру платників податку на додану вартість;

- має індивідуальний податковий номер, присвоєний як

платнику податку на додану вартість;

В ході перевірки співставленні вищезазначені вимоги до

ТОВ «ТП «ВІМАР» :

- підприємство є платником податку

на додану вартість;

- свідоцтво платника податку на

додану вартість № 28329346 від 02.08.2006 видане ДПІ у Дзержинському районі м.

Харкова, попереднє свідоцтво №28318372 від 24.11.2004.

 індивідуальний податковий номер 332056120302.

П. 11.5 ст. 11 Закону України „Про

податок на додану вартість" від 03.04.1997 №168/98  ВР зі змінами та доповненнями визначено

"...платники податку при імпорті товарів на митну територію України, за умови оформлення митної декларації (за винятком

тимчасової чи неповної, періодичної чи попередньої декларації), можуть за

власним бажанням надавати органам митного контролю податковий вексель на

суму податкового зобов'язання зі строком погашення на тридцятий день з дня його поставки органу митного контролю, один

примірник якого залишається в органі митного контролю, другий

надсилається органом митного контролю на адресу органу державної податкової

служби за місцем реєстрації платника податку, а третій залишається платнику

податку."

Всі вантажно - митні декларації ТОВ "ТП

"ВІМАР" у перевіряємому періоді розмитнені після 20 числа, податкові

векселі виписані після 20 числа, тобто термін сплати зобов'язань по виданим

податковим векселям виникає після закінчення терміну подачі декларації до

податкового органу за звітний (податковий) період, в якому відбулася його

поставка органу митного контролю.

П. 11.5 ст. 11 Закону України „Про податок на додану

вартість" від 03.04.1997 №168/97-

зі змінами та доповненнями визначено: "    якщо термін сплати зобов'язань по

податковому векселю виникає після закінчення терміну подачі декларації до

податкового органу за звітний (податковий) період, в якому відбулася його

поставка органу митного контролю, сума зобов'язань по такому податковому

векселю включається до складу податкових зобов'язань платника в звітному

(податковому) періоді, в якому відбулася його поставка органу митного контролю.

При цьому платник податку має право на включення до складу податкового кредиту

суми зобов'язань по податковому векселю у наступному звітному (податковому)

періоді за умови погашення суми податкових

зобов'язань шляхом перерахування коштів до бюджету."

Пунктом 19 Порядку випуску, обігу та погашення векселів,

які видаються на суму податку   на   додану  

вартість   при    імпорті  

товарів    на   митну  

територію   України, затвердженого

постановою Кабінету Міністрів України від 01.10.1997 року №1104 (із мінами та

доповненнями), визначено порядок погашення податкових векселів, зокрема:

- якщо термін погашення податкового векселя настає після

закінчення терміну подання податкової декларації до органу державної податкової

служби за звітний (податковий) період, в якому він був поданий органу митного

контролю. При цьому платник податку має право на включення суми зобов'язань за

векселем до складу податкового кредиту у наступному звітному (податковому)

періоді за умови погашення суми податкових зобов'язань шляхом перерахування

коштів до бюджету.

Вищенаведена редакція закону та постанови Кабінету

Міністрів України передбачає сплату грошовими коштами до бюджету суми

податкових зобов'язань по податковому векселю, які виникають в звітному (податковому)

періоді, в якому відбулася його поставка органу митного контролю.

ТОВ "ТП "ВІМАР", згідно наданих до

податкової інспекції декларацій з ПДВ, включено податкові векселі на загальну

суму:

до складу податкових зобов'язань 12 851 584 грн., в т.ч.

по періодам: у жовтні 2006р. - 6933997грн., у листопаді 2006р. - 4924366грн., у

грудні 2006р. - 993221грн.

до складу податкового кредиту 16 602 022 грн., в т.ч. по

періодам: у жовтні 2006р. - 4743659грн., у листопаді 2006р. - 6933997грн., у

грудні 2006р. - 4924366грн.

З огляду на вищезазначене, колегія суддів приходить до

висновку , що постанова суду першої інстанції 

ухвалена з порушенням норм матеріального права, висновки суду не

відповідають фактичним обставинам справи, тому постанова суду підлягає

скасуванню на підставі п. п. 3, 4 ч. 1 ст. 202 КАС України з ухваленням нової

постанови про відмову у задоволенні позовних вимог ТОВ «ТП «Вимар».

Крім того, постанови 

господарського суду, на які посилається суд першої інстанції не набрали

законної сили на момент прийняття даного рішення, тому посилання суду першої

інстанції на вказані рішення є неправомірними.

Керуючись ст.ст. 195, 196, п.3 ч.1 ст. 198, п. 3, 4 ч.1 ст. 202, 205, 207,

254 КАС України, колегія суддів, -

   П О С Т А Н О В И Л А :

Апеляційну скаргу Державної податкової інспекції у

Дзержинському районі м. Харкова - задовольнити.

Постанову 

господарського суду  Харківської

області від  30 травня 2007 року по

справі № АС -13/67-07 скасувати.

 Відмовити ТОВ «ТП

«Вімар» в позові у повному обсязі.

Постанова набирає законної сили з моменту проголошення та

може бути оскаржена в касаційному порядку 

безпосередньо до Вищого адміністративного суду України протягом одного

місяця.

Повний текст постанови виготовлений та підписаний  1 липня 2008 року.

            Головуючий                      підпис                           Сіренко О.І.

            Судді                                  підпис                           Мельнікова Л.В.

                                                        підпис                           Григоров А.М.

   ЗГІДНО З ОРИГІНАЛОМ

             Суддя Харківського апеляційного

            адміністративного суду                                                    Сіренко

О.І.