Постанова

від 05.04.2012 по справі 2а-1670/244/12

ПОЛТАВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

cpg1251

ПОЛТАВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

05 квітня 2012 року м. ПолтаваСправа № 2а-1670/244/12

Полтавський окружний адміністративний суд у складі:

головуючого судді - Костенко Г.В.

при секретарі - Кононенко А.С.

за участю: представника прокуратури - Бондаренка А.Г.

представника відповідача - ТОВ "Компанія "Укргазпостач" - Курило Н.В.,

представника відповідача - Цебенка Дмитра Анатолійовича - Розанової М.В.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні справу за адміністративним позовом Заступника Генерального прокурора України в інтересах держави в особі Виконавчого комітету Полтавської міської ради до Товариства з обмеженою відповідальністю "Комапанія "Укргазпостач", ОСОБА_3, ОСОБА_6 про припинення юридичної особи, -

В С Т А Н О В И В:

17 січня 2012 року позивач Заступник Генерального прокурора України в інтересах держави в особі Виконавчого комітету Полтавської міської ради звернувся до Полтавського окружного адміністративного суду з адміністративним позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "Комапанія "Укргазпостач" , ОСОБА_3, ОСОБА_6 про припинення юридичної особи.

Постановою Полтавського окружного адміністративного суду від 25 лютого 2010 року закрито провадження у справі № 2а-206/10/1670 в частині позовних вимог заступника Генерального прокурора України в інтересах держави в особі Виконавчого комітету Полтавської міської ради до ОСОБА_3, ОСОБА_6 про визнання недійсною державної реєстрації, ліквідацію юридичної особи. Закрито провадження у справі № 2а-206/10/1670 в частині позовних вимог заступника Генерального прокурора України в інтересах держави в особі Виконавчого комітету Полтавської міської ради до Товариства з обмеженою відповідальністю "Компанія "Укргазпостач" про визнання недійсною державної реєстрації Товариства з обмеженою відповідальністю "Компанія "Укргазпостач" через допущені при його створенні порушення, які не можна усунути, та здійснення діяльності, що заборонена законом, та визнання недійсним запису № 1 588 105 0007 02473 від 19.10.2006 року про державну реєстрацію змін до установчих документів юридичної особи - Товариства з обмеженою відповідальністю "Компанія "Укргазпостач".У задоволенні іншої частини позовних вимог відмовлено.

07 грудня 2010 року ухвалою Харківського апеляційного суду апеляційну скаргу заступника Генерального прокурора України та Прокуратури Полтавської області залишено без задоволення, постанову Полтавського окружного адміністративного суду без змін.

30 листопада 2011 року ухвалою Вищого адміністративного суду касаційну скаргу Генеральної прокуратури України задоволено частково, постанову Полтавського окружного адміністратвиного суду від 25 лютого 2010 року і ухвалу Харківського апеляційного суду від 07 грудня 2011 року скасовано, адміністративну справу направлено до Полтавського окружного адміністративного суду для розгляду. В ухвалі Вищого адміністративного суду зазначено, що під час розгляду справи суди попередніх інстанцій не звернули уваги на протокол допиту свідкавід 10.08.2008 року ОСОБА_3, який є учасником ТОВ "Компанія "Укргазпостач", в якому останній зазначив, що зміни до статуту підприємства у нотаріуса чи будь-які інші документи з перереєстрації товариства не підписував, а отже судами попередніх інстанцій не в повному обсязі досліджені документи по справі.

17 січня 2012 року дана справа надійшла до Полтавського окружного адміністративного суду для розгляду, що підтверджується даними реєстрації на вхідному штампі.

Ухвалою Полтавського окружного адміністративного суду від 18 січня 2012 року справа була прийнята до провадження суду.

В обґрунтування позовних вимог позивач зазначав, що при створенні товариства відповідача були допущені порушення вимог закону, які не можна усунути, оскільки один із засновників ОСОБА_3 в ході досудового слідства по кримінальній справі № 49-2535, порушеної за ознаками злочинів, передбачених ст. 190, 191, 212 КК України відносно групи осіб ОСОБА_7, ОСОБА_8, ОСОБА_9, ОСОБА_10, ОСОБА_11, надав пояснення, що він не підписував у нотаріуса змін до статуту та інших документів про перереєстрацію товариства, відношення до фінансово-господарської діяльності не має. Крім того, товариством здійснюється діяльність, що заборонена законом, оскільки має явно фіктивний характер та використовувалась для створення доказової бази і незаконного відшкодування коштів з державного бюджету, що було підтверджено в ході розслідування тієї ж кримінальної справи.

Прокурор в судовому засіданні підтримав вимоги позовної заяви та просив їх задовольнити.

Представник виконавчого комітету Полтавської міської ради в судове засідання не з'явився, хоча в справі наявні докази, що вони були належним чином повідомлені про час та місце розгляду справи. Направили суду письмове клопотання з проханням слухати справу у відсутності їх представника.

Представники відповідачів в судовому засіданні заперечували проти позову та просили відмовити у його задоволенні.

В обґрунтування своїх заперечень зазначали, що при створенні товариства не було допущено порушень вимог закону, які не можна усунути, оскільки товариство було створено 19.01.2001 р. з назвою "Гладіатор" організаційно-правова форма - товариство з обмеженою відповідальністю, 19.10.2006 р. було зареєстровано зміни до установчих документів, змінено склад засновників та найменування юридичної особи на Товариство з обмеженою відповідальністю "Компанія "Укргазпостач". Зазначали, що позовну заяву прокурор обґрунтовує порушеннями, які нібито мали місце під час реєстрації змін до установчих документів, та не наводить жодних порушень під час первинної реєстрації товариства. Тобто підстави звернення до суду про припинення відповідача з підстав допущення порушень при створенні товариства вимог закону, які не можна усунути, відсутні. Щодо обставин, якими прокурор обґрунтовує позовні вимоги, зазначали, що вони не відповідають дійсності, з огляду на те, що реєстрація змін до установчих документів, процедура зміни складу засновників та найменування товариства була проведена у відповідності до Закону України "Про реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців". Крім того зазначали, що кримінальна справа, на яку посилається прокурор, порушена відносно осіб, які не мали жодного відношення до створення та діяльності товариства відповідача.

Суд, заслухавши пояснення прокурора, представників відповідача, вивчивши та дослідивши матеріали справи, всебічно і повно з'ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтуються позовні вимоги, об'єктивно оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, прийшов до наступних висновків.

Судом встановлено, що 19.01.2001 року Виконавчим комітетом Полтавської міської ради було проведено державну реєстрацію товариства з обмеженою відповідальністю "Гладіатор" та видано свідоцтво про державну реєстрацію юридичної особи серії АОО № 711334, ідентифікаційний код в ЄДРПОУ 31316681.

Відповідно до витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців засновниками ТОВ "Гладіатор" виступили ОСОБА_12 та ОСОБА_13

Державна реєстрація товариства була проведена відповідно ст. 8 Закону України "Про підприємництво", що діяла на той момент.

З набранням чинності Законом України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб -підприємців" (відповідно до ч. 1 Прикінцевих положень - з 01.07.2004 року) державна реєстрація юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців була покладена на державного реєстратора та визначено місце реєстрації - виключно у виконавчому комітеті міської ради міста обласного значення або у районній, районній у містах Києві та Севастополі державній адміністрації за місцезнаходженням юридичної особи або за місцем проживання фізичної особи -підприємця.

Відповідно до вимог ч. 1 ст. 17, ст. 19 та ч. 2 Прикінцевих положень вищезазначеного Закону відомості про юридичну особу включаються до Єдиного державного реєстру юридичних та фізичних осіб-підприємців, зокрема, шляхом внесення записів на підставі відомостей з відповідних реєстраційних карток, для чого заявником подається заповнена реєстраційна картка (форма № 6) та свідоцтво про державну реєстрацію.

Відповідно до ст. 4 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб -підприємців" державною реєстрацією юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців -є засвідчення факту створення або припинення юридичної особи, а також вчинення інших реєстраційних дій, які передбачені цим Законом, шляхом внесення відповідних записів до Єдиного державного реєстру.

Згідно довідки з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців серії АВ № 524994 від 25.03.2009 року державним реєстратором на виконання вищезазначених норм включено відомості про Товариство з обмеженою відповідальністю "Гладіатор" до ЄДР, про що 20.07.2005 року ним було зроблено відповідний запис № 1 588 120 0000 002473.

Протоколом № 5 від 03.10.2006 року зборів учасників ТОВ "Гладіатор", в яких взяли участь засновники ОСОБА_12, ОСОБА_13 та запрошені на ці збори ОСОБА_3 та ОСОБА_6, було прийнято рішення про зміну складу засновників, якими стали ОСОБА_3 та ОСОБА_6, змінено назву з ТОВ "Гладіатор" на ТОВ "Компанія "Укргазпостач", змінено місцезнаходження товариства, затверджено Статут в новій редакції та переобрано директора, яким призначено ОСОБА_6

Протоколом № 3 від 03.10.2006 року новими засновниками товариства зі зміненою назвою ТОВ "Компанія "Укргазпостач" було підтверджено попереднє рішення засновників та затверджено директором ОСОБА_6

Відповідно до ч. 5 ст. 98 Цивільного кодексу України рішення вищого керівного органу товариства (загальних зборів, зборів учасників) може бути оскаржене учасниками товариства до суду. Однак, судом встановлено, та не заперечується сторонами, що вищевказані рішення зборів учасників не оскаржувалися в установленому законом порядку, та не були скасовані.

19 жовтня 2006 року державним реєстратором управління з питань державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців виконавчого комітету Полтавської міської ради проведено державну реєстрацію вищевказаних змін до установчих документів ТОВ «Гладіатор», про що в ЄДР зроблено запис за № 1 588 105 0007 002473.

При цьому код ЄДРПОУ ТОВ "Компанія "Укргазпостач" залишився незмінний -31316681, що був присвоєний ТОВ "Гладіатор" з моменту його реєстрації, ДПІ в м. Полтаві видало відповідачу довідку про взяття на облік платника податків від 11.10.2006 року № 1986/29-017, якою повідомлено, що товариство зі зміненою назвою, новим місцезнаходженням та новобраним керівником ОСОБА_6 (протокол №3), взято на облік з 24.01.2001 року за № 5614 (момент взяття на облік ТОВ "Гладіатор"), та замінено свідоцтво платника податку на додану вартість, видано свідоцтво № 23481592 від 25.10.2006 року серії НБ № 033263, де також зазначено дату реєстрації платником податку на додану вартість 03.11.2004 року.

Відповідно до ч. 2 ст. 38 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб -підприємців" підставами для постановлення судового рішення щодо припинення юридичної особи, що не пов'язано з банкрутством юридичної особи, зокрема є: 1) визнання недійсним запису про проведення державної реєстрації через порушення закону, допущені при створенні юридичної особи, які не можна усунути; 2) провадження нею діяльності, що суперечить установчим документам, або такої, що заборонена законом; 3) невідповідність мінімального розміру статутного фонду юридичної особи вимогам закону; 4) неподання протягом року органам державної податкової служби податкових декларацій, документів фінансової звітності відповідно до закону; 5) наявність в Єдиному державному реєстрі запису про відсутність юридичної особи за вказаним її місцезнаходженням.

В судовому засіданні була досліджена копія протоколу допиту свідка від 10.08.2008 року ОСОБА_3 та відібрані пояснення від ОСОБА_3

В ході розгляду справи встановлено, що посилання прокурора про непричетність ОСОБА_3 до діяльності товариства та його установчих документів з посиланням на його показання, зафіксовані протоколом допиту свідка від 10.08.2008 р., складеного ст. слідчим з ОВССВПНДПА у Полтавській області ОСОБА_15 в ході досудового слідства по кримінальній справі № 49-2535, порушеної за ознаками злочинів, передбачених ст.ст. 190, 191, 212 КК України відносно групи осіб у складі ОСОБА_7, ОСОБА_8, ОСОБА_9, ОСОБА_10, ОСОБА_5, спростовуються змістом самого протоколу (арк. справи 27-31) та спростовуючими поясненнями представника ОСОБА_3 адвоката ОСОБА_4

Як вбачається із копії вищевказаного протоколу, ОСОБА_3 давав показання щодо ПП "Владів" та ТОВ "Компанія "Укргазторг", стосовно ТОВ "Компанія "Укргазпостач" в даному протоколі пояснення відсутні.

Твердження позивача стосовно того, що нібито ОСОБА_3 як засновник ТОВ "Компанія "Укргазпостач" не підписував у нотаріуса змін до Статуту Товариства та інші документи про перереєстрацію, спростовується наступним.

В новій редакції Статут Товариства, яка зареєстрована державним реєстратором виконавчого комітету Полтавської міської ради за № 15881050007002473 наявний запис приватного нотаріуса Полтавського міського нотаріального округу ОСОБА_16, якою засвідчено справжність підписів громадян ОСОБА_6 та ОСОБА_3, який зроблено в присутності нотаріуса. Особи громадян, які підписали цей документ нотаріусом встановлені та перевірені та зареєстровано в реєстрі № 3832-3833.

Доказів що приватний нотаріус Полтавського міського нотаріального округу ОСОБА_16, якою засвідчено справжність підписів громадян ОСОБА_6 та ОСОБА_3 порушила чинне законодавство та не встановила осіб, що підписували в її присутності Статут Товариства до суду не надано, так як і доказів що будь - які ішні документи з перереєстрації товариства не підписувалися.

Доказів які б спростовували, що Текст Статуту Товариства (в новій редакції) відповідає вимогам чинного законодавства не надано.

Прокурором також не конкретизовано в позові яку саме державну реєстрацію (якого стану юридичної особи -створення, змін до установчих документів, припинення) він просить визнати недійсною.

Доказів про допущення порушень під час державної реєстрації юридичної особи ТОВ "Гладіатор" 19.01.2001 року суду не надавалось, дана обставина не заявлялась як в позові так і прокурором в ході судового засідання.

Судом також враховано вищезазначені пояснення представника позивача -виконавчого комітету Полтавської міської ради, щодо відсутності порушень з їх боку під час реєстрації ТОВ "Гладіатор", які не спростовано прокурором в ході судового засідання.

Відповідно до витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців станом на 27.02.2012 року стан юридичної особи - в стані припинення підприємницької діяльності. Створено комісію з припинення - ОСОБА_2 (голова комісії), ОСОБА_4, ОСОБА_17

Таким чином, враховуючи вищевикладене суд приходить до висновку, що позовні вимоги в частині ліквідації юридичної особи ТОВ "Компанія "Укргазпостач", визнання недійсною державної реєстрації та запису про державну реєстрацію змін установчих документів товариства не підлягають задоволенню.

Відповідно до пункту 4 частини першої статті 17 Кодексу адміністративного судочинства України компетенція адміністративних судів поширюється на спори за зверненням суб'єкта владних повноважень у випадках, встановлених законом.

Крім того, пунктом 1 частини першої статті 3 Кодексу адміністративного судочинства України визначено, що справа адміністративної юрисдикції - переданий на вирішення адміністративного суду публічно-правовий спір, у якому хоча б однією зі сторін є орган виконавчої влади, орган місцевого самоврядування, їхня посадова чи службова особа або інший суб'єкт, який здійснює владні управлінські функції на основі законодавства, в тому числі на виконання делегованих повноважень.

Щодо позовної вимоги про призначення ліквідаційної комісії ТОВ "Компанія "Укргазпостач", здійснення ліквідаційною комісією повідомлення про припинення юридичної особи суд зазначає наступне.

Господарський кодекс України визначає основні засади господарювання в Україні і регулює господарські відносини, що виникають у процесі організації та здійснення господарської діяльності між суб'єктами господарювання, а також між цими суб'єктами та іншими учасниками відносин у сфері господарювання.

Саттею 247 Господарського кодексу України визначено, що у разі здійснення суб'єктом господарювання діяльності, що суперечить закону чи установчим документам, до нього може бути застосовано адміністративно-господарську санкцію у вигляді скасування державної реєстрації цього суб'єкта та його ліквідації.

Статтею 248 Господарського кодексу України передбачено ліквідацію суб'єкта господарювання у зв'язку із скасуванням його державної реєстрації за порушення закону здійснюється в порядку, встановленому статтями 60, 61 цього Кодексу.

Отже, призначення ліквідаційної комісії ТОВ "Компанія "Укргазпостач", здійснення ліквідаційною комісією повідомлення про припинення юридичної особи не можуть бути розглянуті в порядку адміністративного судочинства, а повинні бути заявлені у порядку господарського судочинства.

Відповідно до п. 1 ч.1 ст. 157 КАС України суд закриває провадження у справі, якщо справу не належить розглядати в порядку адміністративного судочинства.

На підставі викладеного, керуючись статтями 7, 8, 9, 10, 11, 71, 160-163 Кодексу адміністративного судочинства України, -

П О С Т А Н О В И В:

Закрити провадження у справі № 2а-1670/244/12 в частині позовних вимог заступника Генерального прокурора України в інтересах держави в особі Виконавчого комітету Полтавської міської ради до Товариства з обмеженою відповідальністю "Комапанія "Укргазпостач", ОСОБА_3, ОСОБА_6 про призначення ліквідаційної комісії ТОВ "Комапанія "Укргазпостач", забов'язання ліквідаційної комісії ТОВ "Комапанія "Укргазпостач" не пізніше 10 днів з дня набрання судовим рішенням законної сили помістити в друкованих засобах масової інформвації повідомлення про припинення ТОВ "Комапанія "Укргазпостач", зобов'язання ліквідаційної комісії ТОВ "Комапанія "Укргазпостач" подати державному реєстратору документи, передбачені ч.1,2 ст. 36 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців".

У задоволенні іншої частини позовних вимог відмовити.

Постанова набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо таку скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги судове рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті апеляційного провадження або набрання законної сили рішенням за наслідками апеляційного провадження.

Постанова може бути оскаржена до Харківського апеляційного адміністративного суду через Полтавський окружний адміністративний суд шляхом подання апеляційної скарги протягом десяти днів з дня проголошення постанови з одночасним поданням її копії до суду апеляційної інстанції. У разі складення постанови у повному обсязі відповідно до статті 160 Кодексу адміністративного судочинства України, а також прийняття постанови у письмовому провадженні апеляційна скарга подається протягом десяти днів з дня отримання копії постанови.

Повний текст постанови виготовлено 10 квітня 2012 року.

Суддя Г.В. Костенко