Постанова

від 23.04.2012 по справі 32/546

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"23" квітня 2012 р. Справа № 32/546 Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

ГоловуючогоКота О.В. суддівШевчук С.Р., Кролевець О.А.

розглянувши касаційну скаргуЗакритого акціонерного товариства "Зерноторгівельна компанія Олсідз-Україна" на постановуКиївського апеляційного господарського суду від 25.01.2011р. у справі№ 32/546 господарського суду міста Києва за позовомПублічного акціонерного товариства "Укрсоцбанк" доТовариства з обмеженою відповідальністю "Холдинг Зерноторгівельна компанія" третя особаТовариство з обмеженою відповідальністю "Зерноторгівельна компанія" провстановлення іпотеки; визнання права власності; стягнення штрафу в судовому засіданні взяли участь представники: - - ЗАТ "Зерноторгівельна компанія Олсідз-Україна"ОСОБА_4, дов. б/н від 20.04.2012 р. - - ПАТ "Укрсоцбанк"ОСОБА_5, дов. № 02-07/805 від 10.04.2012 р. - - ТОВ "Холдинг Зерноторгівельна компанія"ОСОБА_6, дов. б/н від 24.01.2012 р. - ТОВ " Зерноторгівельна компанія"ОСОБА_4, протокол загальних зборів від 14.12.2011 р.

В С Т А Н О В И В:

У жовтні 2010 року публічне акціонерне товариство "Укрсоцбанк" звернулось до господарського суду міста Києва з позовом до товариства з обмеженою відповідальністю "Холдинг Зерноторгівельна компанія", за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача -товариства з обмеженою відповідальністю "Зерноторгівельна компанія", про встановлення іпотеки щодо земельних ділянок, які утворилися внаслідок поділу земельної ділянки площею 31 210 кв.м., яка розташована за адресою: м. Миколаїв, вул. Айвазовського, 23/4 (кадастровий номер 4810136600:07:004:0041), що є предметом іпотеки відповідно до іпотечного договору № 02-10/3410, посвідченого 11.08.2008 приватним нотаріусом Київського нотаріального округу ОСОБА_7 та зареєстрованого в реєстрі за № 2218, а саме: щодо земельної ділянки площею 30 496 кв.м., яка розташована за адресою: м. Миколаїв, вул. Айвазовського, 23/4 (кадастровий номер 4810136600:07:004:0064), земельної ділянки площею 714 кв.м., яка розташована за адресою: м. Миколаїв, вул. Айвазовського, 14/1 (кадастровий номер 4810136600:07:004:0065), як забезпечення відповідачем, як іпотекодавцем -майновим поручителем, виконання зобов'язань третьої особи, як боржника, відмінного від іпотекодавця перед позивачем, як кредитором, за генеральним договором про здійснення кредитування № 24-12/177 від 11.08.2008, укладеним між третьою особою та позивачем, яким встановлене основне зобов'язання, зокрема щодо повернення кредиту в межах максимального ліміту заборгованості в сумі 30 681 800 доларів США та кінцевим терміном виконання зобов'язання не пізніше 10.08.2013; про визнання права позивача, як іпотекодержателя (без випуску заставної) щодо земельної ділянки площею 30 496 кв.м., яка розташована за адресою: м. Миколаїв, вул. Айвазовського, 23/4 (кадастровий номер 4810136600:07:004:0064), земельної ділянки площею 714 кв.м., яка розташована за адресою: м. Миколаїв, вул. Айвазовського, 14/1 (кадастровий номер 4810136600:07:004:0065), які належать на праві власності відповідачу та утворились внаслідок поділу земельної ділянки площею 31 210 кв.м., яка розташована за адресою: м. Миколаїв, вул. Айвазовського, 23/4 (кадастровий номер 4810136600:07:004:0041), що є предметом іпотеки відповідно до іпотечного договору № 02-10/3410, посвідченого 11.08.2008 приватним нотаріусом Київського нотаріального округу ОСОБА_7 та зареєстрованого в реєстрі за № 2218, як забезпечення відповідачем, як іпотекодавцем -майновим поручителем, виконання зобов'язань третьої особи, як боржника, відмінного від іпотекодавця, перед позивачем, як кредитором, за генеральним договором про здійснення кредитування № 24-12/177 від 11.08.2008, укладеним між третьою особою та позивачем, яким встановлене основне зобов'язання, зокрема щодо повернення кредиту в межах максимального ліміту заборгованості в сумі 30 681 800 доларів США та кінцевим терміном виконання зобов'язання не пізніше 10.08.2013; про стягнення з відповідача на користь позивача 11 642 458,50 грн. штрафу за порушення умов іпотечного договору № 02-10/3410 (з майновим поручителем), укладеного 11.08.2008 між позивачем та відповідачем, посвідченого приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_7 та зареєстровано в реєстрі за № 2218.

Рішенням господарського суду міста Києва від 26.11.2010 р., залишеним без змін постановою Київського апеляційного господарського суду від 25.01.2011 р., у справі № 32/546 позов задоволено повністю.

Не погоджуючись з прийнятими у справі судовими рішеннями, закрите акціонерне товариство "Зерноторгівельна компанія Олсідз-Україна", звернулось до Вищого господарського суду України з касаційною скаргою, в якій просить скасувати постанову Київського апеляційного господарського суду від 25.01.2011р. та рішення господарського суду міста Києва від 26.11.2010р. у справі № 32/546, а справу передати на новий розгляд до господарського суду міста Києва.

В обґрунтування касаційної скарги посилається на п. п. 1.7, 2.1 іпотечного договору № 02-10/3410 від 11.08.2008 р., ст. 579 Цивільного кодексу України, ст. 7 Закону України "Про заставу", п. "є" ч. 2 ст. 56 Закону України "Про землеустрій" в редакції від 05.03.2009 р. Скаржник зазначає, що рішення судів першої та апеляційної інстанцій були прийняті з порушеннями процесуальних норм, оскільки оскаржувані судові рішення стосуються прав і обов'язків ЗАТ "Зерноторгівельна компанія Олсідз-Україна", яке не було залучено до участі у даній справі. Так, земельна ділянка (кадастровий номер 4810136600:07:004:0041) перебувала у користуванні ЗАТ "Зерноторгівельна компанія Олсідз-Україна" на підставі договору оренди землі №ХЛД-103/00038 від 01.03.2008 р. зі змінами, внесеними додатковими угодами №1 від 10.06.2008 р. та № 2 від 01.06.2009 р., а на підставі рішення виконкому Миколаївської міської ради від 27.11.2009 р. № 2139 ЗАТ "Зерноторгівельна компанія Олсідз-Україна" отримала 03.12.2009 р. свідоцтво про право власності на нерухоме майно, яке знаходилось на вказаній земельній ділянці. Крім того, судами в порушення ст. 30 ГПК України не було залучено до матеріалів справи пояснень ОСОБА_8, яка перебувала в трудових відносинах з ТОВ "Зерноторгівельна компанія". Також, за твердженням скаржника, ПАТ "Укрсоцбанк" позовні вимоги про стягнення штрафу заявив з пропущенням річного строку позовної давності, встановленого ст. 258 Цивільного кодексу України, що є підставою для відмови в задоволенні зазначених позовних вимог.

Відповідач надав пояснення на касаційну скаргу, вважає доводи скаржника обґрунтованими, просить касаційну скаргу ЗАТ "Зерноторгівельна компанія Олсідз-Україна" задовольнити, а оскаржувані судові рішення скасувати.

Позивач та третя особа не скористалась правом, наданим ст. 111 2 ГПК України, не надіслала відзив на касаційну скаргу, що в силу положень статті 111 2 ГПК України не перешкоджає перегляду судового акту, що оскаржується.

Перевіривши доводи касаційної скарги, юридичну оцінку встановлених фактичних обставин, проаналізувавши правильність застосування господарськими судами норм матеріального та процесуального права, колегія суддів Вищого господарського суду України вважає, що касаційна скарга ЗАТ "Зерноторгівельна компанія Олсідз-Україна" підлягає задоволенню, а оскаржувані судові рішення -скасуванню з направленням справи на новий розгляд до суду першої інстанції, виходячи з наступного.

Попередніми судовими інстанціями встановлено, що 11.08.2008 між ПАТ "Укрсоцбанк", правонаступником Акціонерно-комерційного банку соціального розвитку "Укрсоцбанк", (кредитором) та ТОВ "Зерноторгівельна компанія" (позичальником) було укладено генеральний договір № 24-12/177 про здійснення кредитування.

Відповідно до п. 1 основних положень генерального договору кредитор зобов'язується надати позичальнику грошові кошти в доларах США та гривнях на умовах забезпеченості, повернення, строковості, платності та цільового характеру використання, визначених цим договором та додатковими договорами до нього, в межах загального ліміту в сумі 30 681 800, 00 доларів США.

11.08.2008 між ПАТ "Укрсоцбанк" (іпотекодержателем) та ТОВ "Холдинг Зерноторгівельна компанія" (іпотекодавцем) було укладено іпотечний договір (з майновим поручителем) № 02-10/3410, посвідчений 11.08.2008 приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_7 та зареєстрований в реєстрі за № 2218, згідно якого ТОВ "Холдинг Зерноторгівельна компанія" передало в іпотеку ПАТ "Укрсоцбанк" в якості забезпечення виконання зобов'язань ТОВ "Зерноторгівельна компанія" за генеральними договором про здійснення кредитування № 24-12/177 від 11.08.2008, а також зобов'язань ТОВ "Холдинг Зерноторгівельна компанія" з цим договором, нерухоме майно: п'ять земельних ділянок:

- земельну ділянку загальною площею 31 210 кв.м., кадастровий номер 4810136600:07:004:0041, яка знаходиться за адресою: Україна, місто Миколаїв, Корабельний район, вул. Айвазовського, 23/4, та належить Іпотекодавцю на праві власності на земельну ділянку серії ЯЕ № 927120 від 20.05.2008, зареєстрованого в Книзі записів реєстрації державних актів на право власності на землю та на право користування землею, договорів оренди землі за № 02080001000043 (пп. 1.1.1);

- земельну ділянку загальною площею 36 492 кв.м., кадастровий номер 4810136600:07:004:0038, яка знаходиться за адресою: Україна, місто Миколаїв, Корабельний район, вул. Айвазовського, 23/1 (пп. 1.1.2);

- земельну ділянку загальною площею 17 026 кв.м., кадастровий номер 4810136600:07:004:0039, яка знаходиться за адресою: Україна, місто Миколаїв, Корабельний район, вул. Айвазовського, 23/3 (пп. 1.1.3);

- земельну ділянку загальною площею 6631 кв.м., кадастровий номер 4810136600:07:004:0040 яка знаходиться за адресою: Україна, місто Миколаїв, Корабельний район, вул. Айвазовського, 23/2 (пп. 1.1.4);

- земельну ділянку загальною площею 18 360 кв.м., кадастровий номер 4810136600:07:004:0041 яка знаходиться за адресою: Україна, місто Миколаїв, Корабельний район, вул. Айвазовського, 23/5 (пп. 1.1.5)

Заставна вартість предмету іпотеки, що визначена за згодою сторін, становить 77 616 390,00 грн. (п. 1.2 іпотечного договору).

Суди попередніх інстанцій встановили, що земельна ділянка загальною площею 31210 кв.м., розташована за адресою: Україна, м.Миколаїв, Корабельний район, вул. Айвазовського, 23/4 (кадастровий номер 4810136600:07:004:0041) припинила існування внаслідок її поділу на дві земельні ділянки з присвоєнням кадастрових номерів та адрес (рішення виконавчого комітету Миколаївської міської ради від 24.04.2009 № 1167): земельну ділянку площею 30 496 кв.м. (кадастровий номер 41810136600:07:001:0064), що розташована за адресою: Миколаївська область, місто Миколаїв, Корабельний район, вул. Айвазовського, 23/4, та земельну ділянку площею 714 кв.м (кадастровий номер 41810136600:07:001:0065), що розташована за адресою: Миколаївська область, місто Миколаїв, Корабельний район, вул.Айвазовського,14/1.

Відповідно до плану меж земельних ділянок з кадастровими номерами 41810136600:07:001:0065 та 41810136600:07:001:0064, межі земельних ділянок площею 714 кв.м. та площею 30496 кв.м. при об'єднанні створюють земельну ділянку площею 31210 кв.м. з межами, що належали земельній ділянці з кадастровим номером 4810136600:07:004:0041.

Судами першої та апеляційної інстанцій встановлено, що право власності ТОВ "Холдинг Зерноторгівельна компанія" на земельні ділянки підтверджується: на земельну ділянку площею 30 496 кв.м (кадастровий номер 41810136600:07:001:0064), розташовану за адресою: місто Миколаїв, Корабельний район, вул. Айвазовського, 23/4 - державним актом серії ЯЖ № 868281 від 03.07.2009 р.; на земельну ділянку площею 714 кв.м (кадастровий номер 41810136600:07:001:0065), розташовану за адресою: місто Миколаїв, Корабельний район, вул. Айвазовського,14/1 -державним актом серії ЯЖ № 868282 від 03.07.2009 р.

Згідно з п. 1.7 іпотечного договору № 02-10/3410 від 11.08.2008 заміна предмету іпотеки здійснюється іпотекодавцем тільки за письмовою згодою іпотекодержателя.

За умовами п. 2.1 іпотечного договору № 02-10/3410 від 11.08.2008 іпотекодавець зобов'язаний: згідно з п.2.1.3 іпотечного договору - не здійснювати дій, що викликають погіршення (пошкодження) предмета іпотеки, згідно з п. 2.1.5 іпотечного договору - не пізніше наступного дня після змін надавати іпотекодержателю відомості про будь-які зміни, що відбулися чи відбуваються з предметом іпотеки, згідно з п. 2.1.8 іпотечного договору - у разі зниження вартості предмета іпотеки, в тому числі внаслідок його псування, протягом трьох днів від дня надходження вимоги іпотекодержателя, повністю або частково замінити предмет іпотеки на інше майно за погодженням з іпотекодержателем.

Як встановлено судами попередніх інстанцій, ТОВ "Холдинг Зерноторгівельна компанія" листом від 29.07.2009 № 03/106 просило ПАТ "Укрсоцбанк" надати згоду на відчуження п'яти земельних ділянок, що знаходяться в іпотеці у ПАТ "Укрсоцбанк" на користь ЗАТ "Зерноторгівельна компанія Олсідз-Україна", та дозвіл на виділення частини земельної ділянки, що розташована за адресою: м. Миколаїв, вул. Айвазовського, 23/4, площею 714 кв.м. та її обмін на рівнозначну (такої ж площі) земельну ділянку, що належить ТОВ "Компанія "Євровнєшторг" та прилягає до ділянки по вул. Айвазовського, 23/4.

В листі від 16.11.2009 № 02-11/1127 ПАТ "Укрсоцбанк" надало згоду ТОВ "Холдинг Зерноторгівельна компанія" на поділ земельної ділянки загальною площею 31210 кв.м. (кадастровий номер 4810136600:07:004:0041) на земельні ділянки розміром 714 кв.м. та 30496 кв.м. за умови, що після отримання нових державних актів на земельні ділянки, що виникнуть в результаті поділу, товариство укладе додаткову угоду до іпотечного договору № 02-10/3410 від 11.08.2008 щодо включення до предмету іпотеки ділянки, що виникла в результаті поділу.

Вказані умови ТОВ "Холдинг Зерноторгівельна компанія" виконані не були, незважаючи на повторне направлення банком вимоги від 05.08.2010 р. № 06.1-50/67-3108.

З огляду на зазначене суди дійшли висновку, що ТОВ "Холдинг Зерноторгівельна компанія" в порушення п.п. 1.7, 2.1.3, 2.1.5, 2.1.8 іпотечного договору № 02-10/3410 від 11.08.2008 р. та вимог ст. ст. 525, 526, 579 Цивільного кодексу України, ст. 7 Закону України "Про заставу", п. "є" ч. 2 ст. 56 Закону України "Про землеустрій" здійснив поділ земельної ділянки площею 31210 кв.м, розташованої за адресою: м. Миколаїв, вул. Айвазовського, 23/4, без попереднього повідомлення та одержання згоди ПАТ "Укрсоцбанк", яке є іпотекодержателем згідно іпотечного договору № 02-10/3410 від 11.08.2008 р.

Наслідком поділу земельної ділянки площею 31210 кв.м. без згоди позивача, ухилення відповідача від заміни предмета іпотеки, в тому числі, шляхом укладення додаткової угоди до іпотечного договору є те, що земельна ділянка площею 31210 кв.м., передана в іпотеку згідно іпотечного договору № 02-10/3410 від 11.08.2008, після поділу перестала бути окремим об'єктом права власності, виділеним в натурі, який належить іпотекодавцю на праві власності, що свідчить про істотне порушення ТОВ "Холдинг Зерноторгівельна компанія" умов іпотечного договору № 02-10/3410 від 11.08.2008, та порушення права позивача як іпотекодержателя задовольнити свої забезпечені іпотекою вимоги шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки.

З урахуванням вищевикладеного, суди попередніх інстанцій на підставі ст. 16, 181, 182, 575, 579 Цивільного кодексу України, ст. 20 Господарського кодексу України, ст.ст. 3, 5, 18 Закону України "Про іпотеку", ст.ст. 99, 125, 126, ч. 3 ст. 110 Земельного кодексу України дійшли висновку про наявність правових підстав для захисту прав ПАТ "Укрсоцбанк" шляхом встановлення іпотеки щодо земельних ділянок, які утворилися внаслідок поділу земельної ділянки загальною площею 31 210 кв.м, розташованої за адресою: м. Миколаїв, Корабельний район, вул. Айвазовського, 23/4 (кадастровий номер 4810136600:07:004:0041), що є предметом іпотеки відповідно до іпотечного договору № 02-10/3410 від 11.08.2008 та визнання щодо них права ПАТ "Укрсоцбанк" як іпотекодержателя.

Відповідно до п. 3.2 іпотечного договору № 02-10/3410 від 11.08.2008, у разі порушення іпотекодавцем умов п.п.2.1.1.- 2.1.13 цього договору, іпотекодавець зобов'язаний сплатити іпотекодержателю штраф у розмірі 5 відсотків від загальної вартості предмета іпотеки, визначеної п.1.2 цього договору, за кожний випадок.

З урахуванням встановлення судами попередніх інстанцій порушень ТОВ "Холдинг Зерноторгівельна компанія" вимог пп. 2.1.3, 2.1.5 та 2.1.8 іпотечного договору № 02-10/3410 від 11.08.2008 р., суди дійшли висновку, що відповідно до положень ст. ст. 193, 230 Господарського кодексу України, ст. ст. 526, 610, 611 Цивільного кодексу України, п. 3.2 іпотечного договору ТОВ "Холдинг Зерноторгівельна компанія" зобов'язаний сплатити на користь ПАТ "Укрсоцбанк" штраф у розмірі 5 відсотків від загальної вартості предмета іпотеки, визначеної п.1.2 цього договору, за кожний випадок порушення: п. 2.1.3, 2.1.5 та 2.1.8 у загальній сумі 11 642 458,50 грн.

Але обставини справи, встановлені судами першої та апеляційної інстанцій, не можуть вважатися такими, що встановлені з дотриманням норм Господарського процесуального кодексу України з огляду на те, що скаржник - закрите акціонерне товариство "Зерноторгівельна компанія Олсідз-Україна", за договором оренди землі №ХЛД-103/00038 від 01.03.2008 р. (зі змінами, внесеними додатковими угодами №1 від 10.06.2008 р. та № 2 від 01.06.2009 р.) є орендарем земельної ділянки, щодо якої були задоволенні позовні вимоги ПАТ "Укрсоцбанк" оскаржуваним рішенням господарського суду міста Києва від 26.11.2010 р., залишеним без змін постановою Київського апеляційного господарського суду від 25.01.2011 р. у даній справі. Крім того, ЗАТ "Зерноторгівельна компанія Олсідз-Україна" також є власником нерухомого майна, розташованого на вказаній земельній ділянці.

З огляду на викладене, оскаржувані судові рішення стосуються прав і обов'язків ЗАТ "Зерноторгівельна компанія Олсідз-Україна", яке не було залучене до участі в даній справі.

Таким чином, суди першої та апеляційної інстанції при розгляді даної справи допустили порушення вимог ст. 43 ГПК України щодо всебічного, повного і об'єктивного розгляду в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності.

Відповідно до п. 3 ч. 2 ст. 111 10 ГПК України порушення норм процесуального права є в будь-якому випадку підставою для скасування рішення місцевого або постанови апеляційного господарського суду, якщо господарський суд прийняв рішення або постанову, що стосується прав і обов'язків осіб, які не були залучені до участі в справі.

Згідно з п. 3 ч. 1 ст. 111 9 ГПК України касаційна інстанція за результатами розгляду касаційної скарги має право скасувати рішення першої інстанції або постанову апеляційної інстанції і передати справу на новий розгляд, якщо суд припустився порушень норм процесуального права, які унеможливили встановлення фактичних обставин, що мають значення для правильного вирішення справи.

З огляду на вищезазначене, Вищий господарський суд України вважає за необхідне скасувати прийняті у справі судові рішення з направленням справи на новий розгляд до місцевого господарського суду.

Під час нового розгляду місцевому господарському суду необхідно врахувати викладене, вирішити питання про залучення до участі у справі третіх осіб, на права та обов'язки яких може вплинути рішення з даного господарського спору, всебічно з'ясувати всі фактичні обставини справи, об'єктивно оцінити докази, що мають юридичне значення для їх розгляду і вирішення спору по суті, і в залежності від цього прийняти основане на законі рішення.

Керуючись ст. ст. 111 5 , 111 7 , 111 9 -111 12 Господарського процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України

П О С Т А Н О В И В:

Касаційну скаргу Закритого акціонерного товариства "Зерноторгівельна компанія Олсідз-Україна" задовольнити.

Скасувати постанову Київського апеляційного господарського суду від 25.01.2011 р. та рішення господарського суду міста Києва від 26.11.2010 р. у справі № 32/546, а справу передати на новий розгляд до господарського суду міста Києва в іншому складі суду.

Головуючий О.В. Кот

С у д д я С.Р. Шевчук

С у д д я О.А. Кролевець