Постанова

від 07.05.2012 по справі 5016/1715/2011(18/25)

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"07" травня 2012 р.Справа № 5016/1715/2011(18/25) Колегія суддів Одеського апеляційного господарського суду у складі:

Головуючого судді Жекова В.І.,

Суддів Сидоренко М.В., Аленіна О.Ю.,

секретар судового засідання Щербатюк О.В.

за участю представників сторін 07.05.2012 р.:

від Публічного акціонерного товариства „Банк „Фінанси та Кредит"- Наріжна К.С.

інші представники у судове засідання не з'явились

розглянувши апеляційну скаргу

Публічного акціонерного товариства „Банк „Фінанси та Кредит"

на ухвалу Господарського суду Миколаївської області

від 21.03.2012 р.

по справі № 5016/1715/2011(18/25)

за заявою боржника Товариства з обмеженою відповідальністю „Елта-Трейдінг"

за участю кредиторів:

1. Управління Пенсійного фонду України в Центральному районі м. Миколаєва;

2. Відділення Виконавчої дирекції Фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань України в Центральному районі м. Миколаєва;

3. Миколаївського обласного відділення Фонду соціального страхування з тимчасової втрати працездатності;

4. Публічного акціонерного товариства „Банк „Фінанси та Кредит";

5. Закритого акціонерного товариства „АТ Каргілл";

6. ОСОБА_3

за участю арбітражного керуючого, ліквідатора Черепенко Вікторії Григорівни;

Державний реєстратор- Виконавчий комітет Миколаївської міської ради;

Головне управління юстиції у Миколаївській області

про визнання банкрутом

Ухвалою Одеського апеляційного Господарського суду від 23.04.2012р., яка надіслана учасникам процесу 23.04.2012 р., розгляд апеляційної скарги призначено на 07.05.2012 р.

Учасники судового процесу відповідно до статті 98 Господарського процесуального кодексу України належним чином повідомлялись про час і місце розгляду апеляційної скарги.

Відповідно до вимог частини третьої ст.44 Господарського процесуального кодексу України судовий процес фіксується технічними засобами та відображається у протоколі судового засідання у порядку, встановленому цим Кодексом. Згідно з частиною сьомою ст.81 Господарського процесуального кодексу України на вимогу хоча б одного учасника судового процесу у суді першої чи апеляційної інстанції при розгляді справи по суті або за ініціативою суду здійснюється фіксування судового процес за допомогою звукозаписувального технічного засобу.

Відповідно до вимог ст. 85 ГПК України в судовому засіданні, яке відбулось 07.05.2012р. оголошено вступну та резолютивну частини судового рішення.

01.06.2011р. Товариство з обмеженою відповідальністю „Елта-Трейдінг" звернулось до Господарського суду Миколаївської області з заявою про визнання банкрутом товариства в порядку передбаченому статті 51 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", в якій просило прийняти заяву про визнання банкрутом ТОВ „Елта-Трейдінг" до розгляду; порушити провадження у справі про банкрутство ТОВ „Елта-Трейдінг"; призначити ліквідатором ТОВ „Елта-Трейдінг" голову ліквідаційної комісії Черепенко В.Г.

Заява обґрунтована тим, що 28.01.2011р. засновником ТОВ „Елта-Трейдінг" ОСОБА_3 прийнято рішення про ліквідацію товариства, так як в результаті проведеної інвентаризації активів боржника, в результаті якої визначено, що активи у ТОВ „Елта-Трейдінг" складають 20,3 тис. грн. про що складено інвентаризаційний опис за участю засновника товариства ОСОБА_3

Обґрунтовуючи заяву ТОВ „Елта-Трейдінг" зазначає, що після проведення інвентаризації активів, у зв'язку з відсутністю заяв від інших кредиторів, головою ліквідаційної комісії складено проміжний ліквідаційний баланс станом на 01.06.2011р., який свідчить про відсутність можливості провести розрахунки з кредиторами товариства за рахунок наявних активів.

На думку голови ліквідаційної комісії ТОВ „Елта-Трейдінг" ОСОБА_3 ці обставини і стали підставою для прийняття рішення щодо звернення до Господарського суду Миколаївської області із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство товариства.

Постановою Господарського суду Миколаївської області від 20.06.2011р. (суддя Давченко Т.М.) визнано Товариство з обмеженою відповідальністю "Елта-Трейдінг", (54017, м. Миколаїв, вул. Московська, 71, код ЄДРПОУ 32542716) -банкрутом; відкрито ліквідаційну процедуру; призначено ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю "Елта-Трейдінг", 54017, м. Миколаїв, вул. Московська, 71, код ЄДРПОУ 32542716, арбітражного керуючого Черепенко Вікторію Григорівну, (АДРЕСА_1); зобов'язано ліквідатора: здійснити ліквідацію боржника відповідно до вимог Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом"; у п'ятиденний строк з дня прийняття цієї постанови опублікувати за рахунок банкрута відомості про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури у офіційних друкованих органах ("Голос України" або "Урядовий кур'єр") (т.1, а.с.40-42).

Вишезазначена постанова була оскаржена в апеляційному порядку та постановою Одеського апеляційного Господарського суду від 30.08.2011р. постанова Господарського суду Миколаївської області від 20.06.2011р. залишена без змін (т.1, а.с.89-92).

19.07.2011р. Управління Пенсійного фонду України в Центральному районі м. Миколаєва звернулось до Господарського суду Миколаївської області з заявою до ТОВ „Елта-Трейдінг", в якій просило визнати кредиторські вимоги Управління Пенсійного фонду України в Центральному районі м. Миколаєва до ТОВ «Елта-Трейдінг»в сумі 263, 38грн.

21.07.2011р. Відділення Виконавчої дирекції Фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань України в Центральному районі м. Миколаєва звернулось до Господарського суду Миколаївської області з заявою до ТОВ «Елта-Трейдінг», в якій просило прийняти заяву до розгляду та визнати ВДФССНВ та ПЗ України у Центральному районі м. Миколаєва кредитором на суму 13, 01 грн. у справі про банкрутство ТОВ «Елта-Трейдінг».

06.08.2011р. Миколаївське обласне відділення Виконавчої дирекції Фонду соцііального страхування з тимчасової втрави працездатності завернулось до Господарського суду Миколаївської області з заявою до ТОВ «Елта-Трейдінг», в якій просило визнати конкурсні грошові вимоги Миколаївськго обласного відділення Фонду соціального страхування з тимчасової втрати працездатності до ТОВ „Елта-Трейдінг" у сумі 30 грн.52 коп., включити грошові вимоги до ІІ черги реєстру вимог кредиторів та стягнути зазначену суму на р/р37170002000355 банк ГУДКУ Миколаївської області м. Миколаїв, МФО 826013, код ЄДРПОУ 20866865.

Ліквідатор ТОВ „Елта-Трейдінг" подав до Господарського суду Миколаївської область на затвердження реєстр вимог кредиторів (т.1, а.с.99-101).

Постанова Одеського апеляційного Господарського суду від 30.08.2011р. була також оскаржена в касаційному порядку та постановою Вищого Господарського суду України від 06.12.2011р. постанова апеляційної інстанції залишена без змін (т.1, а.с.128-132).

29.09.2011р. ліквідатор ТОВ «Елта-Трейдінк»подав до Господарського суду Миколаївської області на затвердження звіт ліквідатора про проведення ліквідаційної процедури товариства, в якому зазначила, що в результаті проведеної роботи встановлено, що ТОВ „Елта-Трейдінг" не має зареєстрованого нерухомого майна, що і підтверджується довідкою КП ММБТІ № 5283 від 03.06.2011р.; ТОВ „Елта-Трейдінг" не має зареєстрованих транспортних засобів, що посвідчується довідкою № 9/5335 від 14.06.2011р.; ТОВ „Елта-Трейдінг" не має зареєстрованї у встановленому порядку сільськогосподарської техніки, що і підтверджується штампом Держтехнагляду від 09.06.2011р.; ТОВ „Елта-Трейдінг" не має земельної ділянки, що посвідчується довідкою Управління земельних ресурсів Миколаївської міської ради № 02-06/1609 від 08.06.2011р.; ТОВ „Елта-Трейдінг" не має земельної ділянки, що посвідчується довідкою Управління Держкомзему у м. Миколаїв № 3093/751-2/701 від 08.07.2011р. (т.2, а.с. 1-24).

Також в звіті ліквідатором зазначається, що згідно постанови ДВС від 23.09.2011р. закінчено виконавче провадження щодо ТОВ „Елта-Трейдінг".

Ухвалою Господарського суду Миколаївської області від 21.03.2012р. (суддя Давченко Т.М.) затверджено звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс Товариства з обмеженою відповідальністю "Елта-Трейдінг", 54017, м. Миколаїв, вул. Московська, 71, код ЄДРПОУ 32542716, станом на 20.09.2011р.;

ліквідовано Товариство з обмеженою відповідальністю "Елта-Трейдінг" зареєстроване виконавчим комітетом Миколаївської міської ради 09.07.2003р., номер запису 1 522 105 0004 002243, свідоцтво про державну реєстрацію серії А0О № 600242; провадження у справі -припинено; зобов'язано ліквідатора: примірники ліквідбалансу банкрута надіслати на адресу державного реєстратора -Виконавчого комітету Миколаївської міської ради та Головному управлінню статистики у Миколаївській області; зобов'язано установу банку Філія "ПРУ ПАТ "Банк "Фінанси та кредит" закрити рахунок банкрута -Товариство з обмеженою відповідальністю "Елта-Трейдінг", та повідомити про це суд у 20-ти денний строк з дня винесення ухвали, залишок коштів направити на закриття рахунків (т.2, а.с. 71-76).

Ухвала мотивована тим, що ліквідатором виконані вимоги Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

Не погодившись з вишезазначеною ухвалою, Публічне акціонерне товариство «Банк «Фінанси та Кредит»звернулось до Одеського апеляційного Господарського суду з апеляційною скаргою, в якій посилаючись на порушення господарським судом норм матеріального та процесуального права просить ухвалу Господарського суду Миколаївської області від 21.03.2012р. у справі № 5016/1715/2011(18/25) скасувати а справу передати на новий розгляд до Господарського суду Миколаївської області.

Звертаючись з апеляційною скаргою апелянт посилається на те, що Товариство з обмеженою відповідальністю „Елта-Трейдінг" звернулось до Господарського суду Миколаївської області з заявою про визнання товариства банкрутом в порушенні приписів статті 105 Цивільного кодексу України.

Обгрунтовуючи апеляційну скаргу, апелянт також зазначає, що Господарський суд Миколаївської області під час постановлення оскаржуваної ухвали від 21.03.2012р. про затвердження ліквідаційного балансу та звіту ліквідатора не в повній мірі дослідив надані ліквідатором докази повної відсутності майна у боржника, а отже, невірно дійшов до висновку про наявність правових підстав для визнання боржника банкрутом.

Відповідно до ч.2 ст.101 ГПК України, апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Ознайомившись з матеріалами та обставинами справи на предмет надання їм попередньою судовою інстанцією належної юридичної оцінки та повноти встановлення обставин, дотримання норм матеріального та процесуального права, згідно з вимогами ст. 101 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з огляду на наступне.

Так, відповідно до вимог частини 2 статті 4 1 Господарського процесуального кодексу України, провадження у справах про банкрутство здійснюється у порядку, передбаченому цим кодексом з врахуванням вимог Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", норми якого, як спеціальні норми права, превалюють у застосуванні над загальними нормами Господарського процесуального кодексу України.

Частиною 1 статті 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" встановлено, якщо вартості майна боржника - юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторів, така юридична особа ліквідується в порядку, передбаченому цим Законом. У разі виявлення зазначених обставин ліквідатор (ліквідаційна комісія) зобов'язані звернутися в господарський суд із заявою про порушення справи про банкрутство такої юридичної особи.

Обов'язки особи, що прийняла рішення про припинення юридичної особи визначені ст. 105 ЦК України.

Зокрема, згідно з приписами вказаної норми:

- учасники юридичної особи, суд або орган, що прийняв рішення про припинення юридичної особи, зобов'язані негайно письмово повідомити про це орган, що здійснює державну реєстрацію, який вносить до єдиного державного реєстру відомості про те, що юридична особа перебуває у процесі припинення;

- учасники юридичної особи, суд або орган, що прийняв рішення про припинення юридичної особи, призначають комісію з припинення юридичної особи (ліквідаційну комісію, ліквідатора тощо) та встановлюють порядок і строки припинення юридичної особи відповідно до цього Кодексу. Виконання функцій комісії з припинення юридичної особи може бути покладено на орган управління юридичної особи;

- з моменту призначення комісії до неї переходять повноваження щодо управління справами юридичної особи. Комісія виступає в суді від імені юридичної особи, яка припиняється;

- комісія з припинення юридичної особи поміщає в друкованих засобах масової інформації, в яких публікуються відомості про державну реєстрацію юридичної особи, що припиняється, повідомлення про припинення юридичної особи та про порядок і строк заявлення кредиторами вимог до неї. Цей строк не може становити менше двох місяців з дня публікації повідомлення про припинення юридичної особи;

- комісія вживає усіх можливих заходів щодо виявлення кредиторів, а також письмово повідомляє їх про припинення юридичної особи.

Також, статтею 60 Господарського кодексу України, яка визначає загальний порядок ліквідації суб'єкта господарювання встановлено, що ліквідація суб'єкта господарювання здійснюється ліквідаційною комісією, яка утворюється власником (власниками) майна суб'єкта господарювання чи його (їх) представниками (органами), або іншим органом, визначеним законом, якщо інший порядок її утворення не передбачений цим Кодексом. Ліквідацію суб'єкта господарювання може бути також покладено на орган управління суб'єкта, що ліквідується.

Орган (особа), який прийняв рішення про ліквідацію суб'єкта господарювання, встановлює порядок та визначає строки проведення ліквідації, а також строк для заяви претензій кредиторами, що не може бути меншим, ніж два місяці з дня оголошення про ліквідацію.

Ліквідаційна комісія або інший орган, який проводить ліквідацію суб'єкта господарювання, вміщує в друкованих органах відповідно до закону повідомлення про його ліквідацію та про порядок і строки заяви кредиторами претензій, а явних (відомих) кредиторів повідомляє персонально у письмовій формі у встановлені цим Кодексом чи спеціальним законом строки.

Одночасно ліквідаційна комісія вживає необхідних заходів щодо стягнення дебіторської заборгованості суб'єкта господарювання, який ліквідується, та виявлення вимог кредиторів, з письмовим повідомленням кожного з них про ліквідацію суб'єкта господарювання.

Ліквідаційна комісія оцінює наявне майно суб'єкта господарювання, який ліквідується, і розраховується з кредиторами, складає ліквідаційний баланс та подає його власнику або органу, який призначив ліквідаційну комісію. Достовірність та повнота ліквідаційного балансу повинні бути перевірені у встановленому законодавством порядку.

Отже, враховуючи вищезазначені вимоги закону, необхідними передумовами для звернення із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство боржника у порядку статті 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", є: оцінка вартості наявного майна боржника, публікація оголошення згідно з вимогами статті 105 ЦК України з метою виявлення кредиторів та встановлення повного обсягу кредиторської заборгованості, повідомлення органу державної податкової служби, про ліквідацію підприємства та складання проміжного ліквідаційного балансу. Звернення до суду з такою заявою можливо лише після закінчення строку, передбаченого статтею 105 ЦК України.

В матеріалах даної справи наявні докази розміщення в друкованих засобах масової інформації повідомлення про припинення даної юридичної особи відповідно до частини 4 статті 105 ЦК України (т.1, а.с.12), а саме: копія оголошення про банкрутство боржника, розміщеного у "Бюлетень державної реєстрації" №169 (4) від 10 лютого 2011р.

Також, з матеріалів справи вбачається, що голова ліквідаційної комісії боржника звернувся до господарського суду із заявою про банкрутство за правилами ст. 51 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" із дотриманням строку, передбаченого частиною 4 статті 105 ЦК України, оскільки інформація про прийняття засновником боржника рішення про ліквідацію товариства, розмішена у "Бюлетень державної реєстрації" №169 (4) від 10 лютого 2011р., а заяву про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю „Елта-Трейдінг" було подано до господарського суду 01 червня 2011р., тобто більш ніж 2 місяці з моменту розміщення засновником боржника оголошення у "Бюлетень державної реєстрації".

Крім того, у заяві про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю „Елта-Трейдінг" містяться відомості про відсутність майна у боржника, а в матеріалах справи наявні повідомлення органу державної податкової служби про припинення вказаного підприємства у встановленому законом порядку (повідомлення від 06.04.2011 р. за № 431), що і підтверджується поштовою квитанцією про відправку повідомлення ДПІ у Заводському районі м. Миколаєва від 07.04.2011 р. (т.1, а.с.13).

До заяви голови ліквідаційної комісії ТОВ „Елта-Трейдінг" про порушення справи про банкрутство доданий проміжний ліквідаційний баланс, складений відповідно до вимог ч. 1 ст. 111 ЦК України (т.1, а.с.28-29).

Отже, ствердження апелянта про недотримання головою ліквідаційної комісії Товариства з обмеженою відповідальністю „Елта-Трейдінг" вимог статті 105 Цивільного кодексу України щодо умов та порядку звернення до господарського суду з відповідною заявою спростовуються наявними у справі доказами.

Крім того, колегія суддів апеляційної інстанції зазначає, що Вищий господарський суд України у постанові по даній справі від 06.12.2011р. зазначив, що головою ліквідаційної комісії ТОВ „Елта-Трейдінг" при зверненні до Господарського суду Миколаївської області про визнання банкрутом товариства дотримані вимоги ст.ст.105-110 ЦК України, а відтак Вищім господарським судом України встановлено факт обгрунтованості порушення справи про банкрутство, що и оскаржується банком в апеляційній скарзі від 09.04.2012р. № 7056/2012.

Посилання апелянта стосовно того, що Господарським судом Миколаївської області під час постановлення оскаржуваної ухвали від 21.03.2012р. про затвердження ліквідаційного балансу та звіту ліквідатора не в повній мірі досліджено надані ліквідатором докази повної відсутності майна у боржника, колегією суддів апеляційної інстанції до уваги не приймаються, оскільки з матеріалів справи вбачається, що за ТОВ „Елта-Трейдінг" майно, на яке можливо звернути стягнення в рахунок погашення заборгованості перед кредиторами відсутнє, що і підтверджується довідками з реєстраційних установ.

При розгляді справи в апеляційному порядку апелянт не спростував наявні в ухвалі суду обставини, а отже, відповідно до вимог ст.ст. 32, 33 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками судового процесу.

При цьому, доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору.

Крім того, відповідно до вимог ст. 38 ГПК України, (в редакції Закону № 2453-VI ), забезпечення судового процесу доказами покладено виключно на сторони у справі.

З огляду на викладене, судова колегія апеляційної інстанції зазначає, що оскаржувана ухвала прийнята відповідно до обставин справи, вимог чинного законодавства, а тому підстави для її зміни або скасування відсутні.

Керуючись ст.ст. 85, 99, 101-106 ГПК України, колегія суддів,

ПОСТАНОВИЛА:

Ухвалу Господарського суду Миколаївської області від 21.03.2012 р. у справі № 5016/1715/2011(18/25) -залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.

Постанова в порядку ст. 105 ГПК України набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку.

Повний текст постанови підписано 08.05.2012р.

Головуючий суддя Жеков В.І. Судді Сидоренко М.В. Аленін О.Ю.