Постанова

від 17.05.2012 по справі 4/162-09-4772

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"17" травня 2012 р.Справа № 4/162-09-4772 Одеський апеляційний господарський суд у складі:

Головуючого Андрєєвої Е.І.

Суддів: Ліпчанської Н.В.,

Мацюри П.Ф.,

При секретарі Подуст Л.В.,

за участю представників сторін:

від позивача - не з'явився,

від відповідача -Гришко С.О.,

від третіх осіб -не з'явились,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційні скарги Відкритого акціонерного товариства „Свемон-Південь"

на рішення господарського суду Одеської області від 30.10.2009р.

по справі № 4/162-09-4772

за позовом Малого підприємства у формі товариства з обмеженою відповідальністю „Дон"

до Відкритого акціонерного товариства „Свемон-Південь"

треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача:

1. Товариство з обмеженою відповідальністю „Бізнес група СТГ"

2. Приватне мале підприємство „Связьмонтаж"

про стягнення 1 722 537,81 грн.,

встановив:

18.09.2009р. Мале підприємство у формі товариства з обмеженою відповідальністю „Дон" (надалі - МП у формі ТОВ „Дон") звернулось до господарського суду Одеської області з позовом про стягнення заборгованості з Відкритого акціонерного товариства „Свемон-Південь" (надалі -ВАТ „Свемон-Південь") у розмірі 1 722 537,81 грн. за неналежне виконання договору безвідсоткової позики та невиконання договірних відносин із Товариством з обмеженою відповідальністю „Бізнес група СТГ" (надалі -ТОВ „Бізнес група СТГ") та Приватним малим підприємством „Связьмонтаж" (надалі -ПМП „Связьмонтаж"), з якими позивач уклав угоди про відстрочення права вимоги.

Відповідач відзив на позов до господарського суду не надав, у судове засідання не з'явився, заявивши клопотання про відкладення розгляду справи в зв'язку з хворобою представника.

Рішенням господарського суду Одеської області від 30.10.2009р. (суддя Літвінов С.В.) позов задоволено частково. Стягнуто з ВАТ „Свемон-Південь" на користь МП у формі ТОВ „Дон" суму основного боргу - 1 263 962, 20 грн., пеню -51 205,75 грн., 3% річних у розмірі 14 538,69 грн., індекс інфляції 28 476, 20 грн., витрати по сплаті державного мита -13 581, 83 грн., витрати на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу 236,00 грн. В решті позовних вимог відмовлено.

Не погоджуючись з даним рішенням, ВАТ „Свемон-Південь" оскаржив його в апеляційному порядку. Просить скасувати та прийняти нове рішення, яким у задоволенні позову відмовити. В обґрунтування своїх вимог послалось на неповне з'ясування судом обставин, що мають значення для справи та на порушення норм матеріального та процесуального права.

Ухвалою від 24.11.2009 р. розгляд апеляційної скарги призначено на 08.12.2009 р. і ухвалою суду від 08.12.2009 р. розгляд апеляційної скарги відкладено на 12.01.2010 р. за клопотанням позивача.

26.01.2010 р. представник ВАТ „Свемон-Південь" заявив клопотання про зупинення провадження у даній справі до вирішення господарським судом Одеської області справ № 2/132-09-5815 та № 2/133-09-5816 за позовними заявами ВАТ „Свемон-Південь" до ТОВ „Бізнес груп СТГ" та МП у формі ТОВ „Дон" про визнання недійсними договорів № 27/08 від 01.09.2008 р. та № 28/8 від 01.09.2008 р. на виконання проектно-вишукувальних робіт, яке ухвалою від 26.01.2010 р. задоволено.

Ухвалою від 23.01.2012 р. провадження по даній справі поновлено і розгляд апеляційної скарги призначено на 16.02.2012 р.

В наступні судові засідання, призначені на 16.02.2012 р., 01.03.2012 р. представник позивача не з'являвся, будучи належним чином сповіщеним про час та місце розгляду справи.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 01.03.2012р. до участі у справі у якості третіх осіб на стороні позивача, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, залучені: Товариство з обмеженою відповідальністю „Бізнес група СТГ" та Приватне мале підприємство „Связьмонтаж". Цією ж ухвалою зобов'язано позивача на підставі ст.57 ГПК України направити третім особам копії позовної заяви та додані до неї документи, а третіх осіб зобов'язано надати письмові пояснення з приводу договорів, які є предметом даної справи та стосуються і їх інтересів. Розгляд справи відкладено на 22.03.2010 р.

22.03.2012 р. в судове засідання з'явились представники сторін, а треті особи не з'явились. Позивач при цьому не надав доказів, що виконав покладений на нього судом обов'язок, передбачений ст. 57 ГПК України. З зазначених підстав строк розгляду справи продовжено та відкладено на 05.04.2012 р..

05.04.2012 р. в судове засідання не з'явились позивач і треті особи. Відкладаючи розгляд апеляційної скарги на 26.04.2012 р., суд зобов'язав позивача в строк до 24.04.2012 р. належним чином завірити надані ним документи, що містяться в матеріалах справи, надати оригінали договорів, на які він посилається у позові, та провести з відповідачем звірку взаєморозрахунків за договорами, надавши до суду відповідний акт.

Оскільки відповідач та треті особи не з'явились у судове засідання і 26.04.2012р., судом знову було відкладено розгляд скарги з покладанням обов'язку на позивача виконати вимоги, викладені в ухвалі від 05.04.2012 р.

17.05.2012 р. позивач та треті особи у судове засідання не з'явились. Ухвал суду від 05 та 26 квітня 2012 р. позивач не виконав. ПМП „Связьмонтаж" надало завірені копії документів.

Приймаючи до уваги встановлені законом строки розгляду справи, що позивач втратив зацікавленість в вирішенні його позовних вимог, оскільки ухвали апеляційного суду не виконує, в судові засідання не з'являється, про причини своєї не явки суд не сповіщає, апеляційна скарга розглядається у відсутності позивача та третіх осіб.

Заслухавши доповідача, пояснення представника відповідача, який підтримав доводи апеляційної скарги, перевіривши юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення, дослідивши правильність застосування місцевим судом норм матеріального та процесуального права, колегія суддів дійшла до наступного.

Як свідчать матеріали справи, 01.09.2008р. між ВАТ „Свемон-Південь" (Генпідрядник) та ТОВ „Бізнес група СТГ" (Субпідрядник) було укладено договір на виконання проектно-вишукувальних робіт № 27/08, за умовами якого Субпідрядник бере на себе виконання комплексу робіт по проектуванню волокно-оптичної лінії зв'язку в Донецькій області (Об'єкт): „Горлівка -Константинівка -Дружківка -Краматорськ -Слов'янськ", а Генпідрядник зобов'язується прийняти та сплатити роботи, що вказані в умовах даного договору. Вартість робіт складає 245 868, 48 грн. разом з ПДВ. Термін виконання робіт по договору: початок -вересень 2008р., закінчення -грудень 2008р.; термін дії договору -січень 2009р. (т.1, а.с. 33-35).

Відповідачем було складено акт приймання виконаних робіт за даним договором, в якому зазначено, що роботи виконано на загальну суму 245 868,48 грн. разом з ПДВ. Даний акт був скріплений печатками та підписами сторін (т.1, а.с. 37).

01.09.2008р. між ВАТ „Свемон-Південь" (Генпідрядник) та ТОВ „Бізнес група СТГ" (Субпідрядник) було укладено договір на виконання проектно-вишукувальних робіт № 28/08, за умовами якого Субпідрядник бере на себе виконання комплексу робіт по проектуванню волокно-оптичної лінії зв'язку в Донецькій області (Об'єкт): „Авдіївка -Донецьк -Макіївка -Харцизьк -Зугрес -Шахтарськ -Кіровське -Єнакієве - Горлівка", а Генпідрядник зобов'язується прийняти та сплатити роботи, що вказані в умовах даного договору. Вартість робіт складає 429 840, 00 грн. разом з ПДВ. Термін виконання робіт за даним договором: початок -вересень 2008р., закінчення -грудень 2008р.; термін дії договору січень 2009р. (т. 1, а.с. 39-42).

В квітні 2009р. сторонами було складено акт приймання виконаних робіт за даним договором в якому зазначено, що робіт виконано на загальну суму 429 840,00 грн. разом з ПДВ. Даний акт був скріплений печатками та підписами сторін. (т. 1, а.с. 44)

15.12.2008р. між МП у формі ТОВ „Дон" (Позикодавець) та ВАТ „Свемон-Південь" (Позикоотримувач) було укладено Договір безвідсоткової позики (фінансової допомоги) за умовами якого Позикодавець зобов'язався передати Позикоотримувачу в безвідсоткове користування на строк встановлений даним Договором, позику (фінансову допомогу), яку Позикоотримувач зобов'язався повернути після закінчення терміну, встановленого даним Договором в повному обсязі. Сума позики за даним договором склала 37 000,00 грн. Позику було надано строком до 31.02.2009р. (т.1, а.с. 67-69).

Згідно Акту звірки між МП у формі ТОВ „Дон" та ВАТ „Свемон-Південь" станом на 01.07.2009р., відповідачем було сплачено лише 8 216, 89 грн., сума боргу за ВАТ „Свемон-Південь" 28 783, 11 грн. (т.1 а.с. 71).

Крім цього, 02.02.2009р. між ВАТ „Свемон-Південь" (Генпідрядник) та ТОВ „Бізнес група СТГ" (Субпідрядник) було укладено договір на виконання підрядних робіт № 02/09, за умовами якого Субпідрядник бере на себе виконання комплексу робіт по прокладці кабелю в ґрунт волокно-оптичної лінії зв'язку „Сімферополь - Феодосія" на дільниці Сімферополь -Білогірськ відповідно до вимог ДБН в обумовлений договором строк, а Генпідрядник зобов'язується надати проектно-кошторисну документацію та забезпечити своєчасне фінансування будівництва, прийняти закінчений об'єкт, сплатити вартість виконаних робіт. Договір набуває чинності з моменту його підписання та діє до 27.02.2009р., але в будь-якому разі до повного виконання Сторонами свої обов'язків. Загальна вартість робіт за даним договором склала 419 999, 90 грн. разом з ПДВ. (т.1, а.с. 46-48).

В лютому 2009р. по даному Договору сторони склали акт приймання виконаних робіт в якому зазначено, що робіт виконано на загальну суму 419 999,90 грн. разом з ПДВ. Зазначений акт без зауважень був скріплений печатками та підписами сторін. (т. 1, а.с. 49).

Додатком №1 від 03.02.2009р. до договору №02/09, передбачено те, що ТОВ „Бізнес група СТГ" зобов'язується передати ВАТ „Свемон-Південь" трактор Т-330, в тимчасове користування, а останній зобов'язується сплачувати орендну плату в розмірі передбаченому цим договором. Вартість однієї відпрацьованої маш/годин складає 395,00 грн. без ПДВ. Строк договору оренди складає 5 (п'ять) місяців з дня оренди. (Т.1, а.с. 51-52).

01.04.2009р. між сторонами було складно акт приймання виконаних робіт відповідно до якого, робіт було виконано на загальну суму 92 430,00 грн. разом з ПДВ. (Т.1, а.с. 54).

16.03.2009р. між ПМП „Связьмонтаж" (Продавець) та ВАТ „Свемон-Південь" (Покупець) було укладено договір купівлі-продажу №7 за умовами якого Продавець зобов'язався передати у власність бетоніт D 130 якість та вартість якого зазначена в Додатку №1, який являється невід'ємною частиною договору, а Покупець зобов'язується прийняти та сплатити товар. Загальна вартість товару відповідно до Додатку №1 до даного договору складає 36 000,00 грн. з урахуванням ПДВ 20%. Товар передається повноважному представнику Покупця в термін до 09.04.2009р. Датою поставки являється дата підписання Видаткової накладної передачі товару. Оплата за поставлений товар проводиться шляхом перерахування Покупцем вартості товару на розрахунковий рахунок Продавця на протязі п'яти банківських днів. (т. 1, а.с. 57-58).

Також, 16.03.2009р. між ПМП „Связьмонтаж" (Продавець) та ВАТ „Свемон-Південь" (Покупець) було укладено договір купівлі-продажу №8 за умовами якого Продавець зобов'язався передати у власність запчастини, номенклатура, кількість та вартість яких зазначена в Додатку №1, який являється невід'ємною частиною договору, а Покупець зобов'язується прийняти та сплатити товар. Загальна вартість товару відповідно до Додатку №1 до даного договору складає 48 047,71 грн. з урахуванням ПДВ 20%. Товар передається повноважному представнику Покупця в термін до 10.04.2009р. Датою поставки являється дата підписання Видаткової накладної передачі товару. Оплата за поставлений товар проводиться шляхом перерахування Покупцем вартості товару на розрахунковий рахунок Продавця на протязі п'яти банківських днів. (т. 1, а.с. 61-62).

20.07.2009р. між ТОВ „Бізнес група СТГ" (Первісний кредитор) та МП у формі ТОВ „Дон" (Новий кредитор) було укладено Договір № 1 про відступлення права вимоги (Цесії), за умовами якого Первісний кредитор відступає Новому кредиторові, а Новий кредитор набуває право вимоги, належне Первісному кредиторові у відповідності до:

- договору №27/08 від 01.09.2008р.;

- договору № 28/08 від 01.09.2008р.;

- договору №02/09 від 02.02.2009р.;

- додатку №1 до договору №02/09 від 02 лютого 2009р. між Первісним кредитором та ВАТ „Свемон-Південь" (Боржник).

Також, за умовами даного Договору Цесії, Новий кредитор набуває право вимагати від Боржника належного виконання обов'язків:

- сплати вартості виконаних робіт;

- суму відшкодування за порушення грошового зобов'язання;

- пені та штрафні за порушення Боржником основного Договору (т.1а.с.30-32).

Тобто, за Договором Цесії МП у формі ТОВ „Дон" є Новим кредитором за вищепереліченими договорами, який наділений правом вимоги від ВАТ „Свемон-Південь" виконання зобов'язань у повному обсязі.

21.08.2009р. між ПМП „Связьмонтаж" (Первісний кредитор) та МП у формі ТОВ „Дон" (Новий кредитор), було укладено Договір про відступлення права вимоги, за умовами якого Первісний кредитор набуває право вимоги, належне Первісному кредиторові у відповідності до:

- договору №7 від 16.03.2009 р. (протоколом №1 погодження договірної ціни) укладеного між Первісним кредитором та ВАТ „Свемон-Південь" (Боржник);

- договору №8 від 16.03.2009р. (протокол №1 погодження договірної ціни), укладеного між Первісним кредитором та та ВАТ „Свемон-Південь" (Боржник).

Відповідно до п.2 Договору Цесії, МП у формі ТОВ „Дон" (Новий кредитор) набуває права вимоги від ВАТ „Свемон-Південь" (Боржник) належного виконання наступних обов'язків:

- сплати вартості виконаних робіт;

- суму відшкодування за порушення грошового зобов'язання;

- пені та штрафів за порушення Боржником основного Договору.

Пункт 3 Договору Цесії зазначає, що право вимоги засновано на наступних документах:

1. Договір №7 від 16.03.2009р. (з протоколом №1 погодження договірної ціни), укладеного між Первісним кредитором (ПМП „Связьмонтаж") та ВАТ „Свемон-Південь" (Боржник);

2. Договір №8 від. 16.03.2009р. (з протоколом №1 погодження договірної ціни), укладеного між Первісним кредитором (ПМП „Связьмонтаж") та ВАТ „Свемон-Південь" (Боржник);

3. Довіреність ЯПО№092105 від 06.04.2009р.;

4. Податкова накладна № 22 від 06.04.2009р.;

5. Видаткова накладна №5 від 06.04.2009р.;

6. Рахунок №15 від 06.04.2009р.

Отже, загальна сума боргу складає 84 047, 72 грн., в тому числі ПДВ -14 007,95 грн. (Т.1, а.с. 55-56).

Задовольняючи позовні вимоги, господарський суд виходив з того, що позивачем доведені позовні вимоги.

Однак, як свідчать матеріали справи, після прийняття рішення по даній справі відповідач ВАТ „Свемон-Південь" звернувся в господарський суд Одеської області з позовними заявами до ТОВ „Бізнес група СТГ" та до ТОВ „ДОН" про визнання недійсними договорів: № 28/08 та № 27/08 від 01.09.2008 р. на виконання проектно-вишукувальних робіт.

Як зазначалось у постанові вище, приймаючи до уваги, що вирішення даної справи взаємопов'язане з вирішенням справ про визнання договорів недійсними, апеляційний господарський суд ухвалою від 26.01.2010 р. зупинив провадження по справі.

Наданими в апеляційну інстанцію судовими рішеннями договори № 28/08 та 27/08 від 01.09.2008 р. на виконання проектно-вишукувальних робіт визнані недійсними.

Недійсний правочин на підставі ст.216 ЦК України не створює юридичних наслідків, крім тих, що пов'язані з його недійсністю. Нікчемний правочин або правочин, визнаний судом недійсним , є недійсним з моменту його вчинення (ст.236 ч.1 ЦК України).

При таких обставинах рішення суду в частині задоволення позовних вимог за договорами № 28/8 та 27/8 від 01.09.2008 р. підлягає скасуванню і в зазначеній частині у позові відмовляється.

Відповідно до вимог ст.36 ГПК України письмовими доказами є документи і матеріали, які містять дані про обставини, що мають значення для правильного вирішення спору.

Письмові докази подаються в оригіналі або в належним чином засвідченій копії. Якщо для вирішення спору має значення лише частина документа, подається засвідчений витяг з нього.

Оригінали документів подаються, коли обставини справи відповідно до законодавства мають бути засвідчені тільки такими документами, а також в інших випадках на вимогу господарського суду.

Як свідчать матеріали справи, ні один письмовий доказ, наданий до суду позивачем, належним чином ним не засвідчено. При цьому апеляційний суд неодноразово як усно, так і своєю ухвалою зобов'язував позивача засвідчити належним чином письмові докази та надати оригінали договорів.

Крім того, позивач не з'являвся у судові засідання незважаючи на неодноразові відкладення розгляду справи в зв'язку з його неявкою.

Оскільки дані обставини є підставою для скасування рішення суду відповідно з п.5 ст.81 ГПК України, судова колегія апеляційного господарського суду скасовує рішення і в іншій частині позовних вимог, залишаючи їх без розгляду.

Скасовуючи рішення суду та, керуючись нормами ст.49 ГПК України, з позивача на користь відповідача стягується сплачений останнім за подання апеляційної скарги судовий збір у розмірі 8 612,69 грн.

На підставі викладеного та, керуючись ст.ст.101, 103 -105 ГПК України, апеляційний господарський суд, -

постановив:

Апеляційну скаргу Відритого акціонерного товариства „Свемон-Південь" частково задовольнити.

Рішення господарського суду Одеської області від 30.12.2009 р. скасувати.

В частині позовних вимог про стягнення основного боргу у сумі 675 708,48 грн. та штрафних санкцій на підставі договорів: № 28/08 та 27/08 від 01.09.2008 р. скасувати та у позові відмовити. В іншій частині позовні вимоги залишити без розгляду.

Стягнути з Малого підприємства у формі товариства з обмеженою відповідальністю „Дон" на користь Відкритого акціонерного товариства „Свемон-Південь" судовий збір за подання апеляційної скарги у розмірі 8 612,69 грн.

Доручити господарському суду Одеської області видати відповідні накази з зазначенням реквізитів сторін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена у касаційну інстанцію.

Головуючий суддя Е.І.Андрєєва

Судді: Н.В.Ліпчанська

П.Ф. Мацюра

Постанова підписана 22.05.2012р.