Ухвала

від 26.04.2012 по справі к-12114/10-с

ВИЩИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД УКРАЇНИ

ВИЩИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД УКРАЇНИ

У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

"26" квітня 2012 р. м. Київ К-12114/10

Вищий адміністративний суд України у складі колегії суддів:

Головуючого: Маринчак Н.Є.

Суддів: Костенка М.І., Усенко Є.А.,

при секретарі Сватко А.О.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу Державної податкової інспекції у м.Полтаві

на постанову Полтавського окружного адміністративного суду від 03 серпня 2009 року

та ухвалу Харківського апеляційного адміністративного суду від 08 лютого 2010 року

по справі №2а-45231/09/1670

за позовом Відкритого акціонерного товариства «Полтавхіммаш»(надалі -ВАТ «Полтавхіммаш»)

до Державної податкової інспекції у м.Полтаві (надалі -ДПІ у м.Полтаві)

за участю прокуратури Полтавської області

про скасування податкового повідомлення-рішення в частині нарахування штрафних (фінансових) санкцій, -

встановив:

У травні 2009р. позивач звернувся до суду з позовом до ДПІ у м.Полтаві про скасування податкового повідомлення-рішення №0000182302/0 від 20.03.2009р. в частині нарахування (визначення) штрафних (фінансових) санкцій.

Постановою Полтавського окружного адміністративного суду від 03.08.2009р. залишеною без змін ухвалою Харківського апеляційного адміністративного суду від 08.02.2010р., позовні вимоги задоволено. Скасовано податкове повідомлення - рішення ДПІ у м.Полтаві №0000182302/0 від 20.03.2009р. в частині нарахування (визначення) штрафних (фінансових). Стягнуто з Державного бюджету України на користь ВАТ «Полтавхіммаш»витрати зі сплати судового збору у розмірі 3,40грн.

Не погоджуючись з рішеннями попередніх судових інстанцій, ДПІ у м.Полтаві звернулась із касаційною скаргою до Вищого адміністративного суду України, в якій просить скасувати судові рішення та постановити нове - про відмову у задоволені позовних вимог, посилаючись на неправильне застосування судами попередніх інстанції норм матеріального та порушення норм процесуального права.

Позивачем було заявлено клопотання про здійснення заміни Відкритого акціонерного товариства «Полтавхіммаш»на його правонаступника Публічне акціонерне товариство «Полтавхіммаш».

Заслухавши доповідь судді-доповідача, пояснення представників позивача та Генеральної прокуратури України, дослідивши матеріали справи, колегія суддів дійшла висновку, що касаційна скарга не підлягає задоволенню з таких підстав.

Як встановлено судами попередніх інстанції, відповідачем було здійснено планову виїзну перевірку ВАТ «Полтавхіммаш»з питань дотримання вимог податкового, валютного та іншого законодавства за період з 01.04.2007р. по 30.09.2008p., про що складено акт №474/23-6/00217449 від 11.03.2009p., в якому зазначені наступні порушення:

- по податку на прибуток: п.5.9 ст.5 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств», а саме встановлено заниження задекларованих суб'єктом господарювання показників у рядку 01.2 Декларацій «приріст балансової вартості запасів»всього у сумі 202195грн., у тому числі: за півр.2007р. - на 1877грн., за 3 кв. 2007р. - 152162грн., за 2007р. - на 165752грн.. за 1 кв. 2008p. - на 20948грн., за півр. 2008р. 29573грн., за 3 кв. 2008p.- 36443грн.

13.03.2009р. ДПІ у м.Полтаві за №1706/к/23-637, направлено на адресу позивача лист «Про внесення змін до акту перевірки», згідно з яким розділ 4 «Висновок»акту №474/23-6/00217449 від 11.03.2009 р. в частині порушення по податку на додану вартість доповнено абзацом наступного змісту:

- п.4.1 ст.4, п.п.11.2.1 п.11.2 ст.11 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств», а саме перевіркою встановлено заниження скоригованого валового доходу за 1 півр. 2007р. в сумі 28478000грн. та заниження задекларованих суб'єктом господарювання показників у рядку 04.1 Декларацій «витрати на придбання товарів (робіт, послуг), крім визначених 04.11»в сумі 28478000грн. у тому числі за 3 кв. 2007р.- на 3632438грн., за 2007р. - на 9792438грн., за 1 кв. 2008р. - 18685562грн. за півр. 2008р. - 18685562грн. за 3 кв. 2008р. - на 18685562грн. В результаті чого до бюджету несвоєчасно нараховано податок на прибуток. Також зазначено, що даний лист вважається невід'ємною частиною акту перевірки від 11.03.2009р. №474/23-6/00217449.

На підставі зазначеного акта відповідачем прийнято податкове повідомлення-рішення від 20.03.2009 р. №0000182302/0, яким визначено суму податкового зобов'язання за платежем податок на прибуток приватних підприємств та застосовано штрафні (фінансові) санкції.

Згідно з копією розрахунку застосування штрафних санкцій, проведеного відповідачем згідно із п.п.17.1.3 п.17.1 ст.17 Закону України «Про порядок погашення зобов'язань платників податків перед бюджетами та державними цільовими фондами», за порушення податкового законодавства п.5.9 ст.5 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств», сума недоплати становить 50549грн. та сума штрафних санкцій становить 25274,50грн.

Задовольняючи позовні вимоги, суди попередніх інстанції цілком правильно та обгрунтовано виходили з наступного.

Так, судами встановлено, що між ВАТ «Полтавхіммаш»(Клієнт) і ТОВ «Індекс-капітал»(Торговець) укладено договір комісії 26.06.2007р. №Б260607/48, згідно якого Торгівцем (п.1.2 Договору) від свого імені на користь та за рахунок Клієнта, були придбані прості іменні акції, емітовані ВАТ «Електромеханічний завод»(ідентифікаційний код 32688333) у кількості 67802000шт., а також прості іменні акції, емітовані відкритим акціонерним товариством «Фабрика ізоляційних матеріалів»(ідентифікаційний код 32926639) у кількості 1537000шт.

На підставі акту приймання - передачі цінних паперів від 27.06.2007 р. складеного між ВАТ «Полтавхіммаш»(Клієнт) і ТОВ «Індекс-капітал»(Торговець), останній забезпечив передачу, а Клієнт прийняв по договору комісії №Б260607/48 від 26.06.2007р. вищевказані прості іменні акції.

На виконання умов договору комісії №Б260607/48 від 26.06.2007р. ВАТ «Полтавхіммаш»- Клієнт зарахував спірні грошові кошти на поточний рахунок Торгівця - ТОВ «Індекс Капітал»за придбані цінні папери цього договору наступними платіжними дорученнями: платіжне доручення №1794 від 31.07.2007р., пірнідами встановлено, що , суди попередніх інстанції цілком правильно та обгрунтовано виходили з наступного. платіжне доручення №2668 від 31.10.2007р., платіжне доручення №3437 від 31.01.2008р. платіжне доручення №3447 від 31.01.2008р.

В подальшому згідно договору купівлі - продажу цінних паперів №Б270607/51 від 27.06.2007р. ВАТ «Полтавхіммаш»прості іменні акції, емітовані ВАТ «Електромеханічний завод»(ідентифікаційний код 32688333) у кількості 67802000шт., а також прості іменні акції, емітовані ВАТ «Фабрика ізоляційних матеріалів»(ідентифікаційний код 32926639) у кількості 1537000шт., було продано ТОВ «Індекс-капітал», яке діє в інтересах третіх осіб, згідно договору комісії №Б260607/50.

Відповідно до акту приймання - передачі на виконання зазначеного договору купівлі - продажу цінних паперів від 27.06.2007р. складеного між ВАТ «Полтавхіммаш»(Продавець) і ТОВ «Індекс-капітал»(Покупець), Продавець передав, а Покупець забезпечив прийом вищевказаних простих іменних акцій.

Згідно акту від 02.07.2007p. про виконання договору купівлі - продажу цінних паперів №Б270607/51 від 27.06.2007p., умови договору виконані в повному обсязі.

Положенням пункту 7.6 статті 7 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств»встановлений спеціальний режим оподаткування.

Відповідно до п.п.7.6.1 п.7.6 ст.7 зазначеного Закону платник податку веде окремий податковий облік фінансових результатів операцій з цінними паперами (у тому числі іпотечними сертифікатами участі, іпотечними сертифікатами з фіксованою дохідністю та сертифікатами фондів операцій з нерухомістю) і деривативами у розрізі окремих видів цінних паперів, а також фондових та товарних деривативів. При цьому облік операцій з акціями ведеться разом з іншими, ніж цінні папери, корпоративними правами. Якщо протягом звітного періоду витрати на придбання кожного з окремих видів цінних паперів, а також деривативів. понесені (нараховані) платником податку, перевищують доходи, отримані (нараховані) від продажу (відчуження) цінних паперів або деривативів такого ж виду протягом такого звітного періоду, від'ємний фінансовий результат переноситься на зменшення фінансових результатів від операцій з цінними паперами або деривативами такого ж виду майбутніх звітних періодів у порядку, визначеному статтею 6 цього Закону. Якщо протягом звітного періоду доходи від продажу кожного з окремих видів цінних паперів, а також деривативів, отримані (нараховані) платником податку, перевищують витрати, понесені (нараховані) платником податку внаслідок придбання цінних паперів або деривативів такого ж виду протягом такого звітного періоду (з урахуванням від'ємного фінансового результату від операцій з цінними паперами чи деривативами такого ж. виду минулих періодів), прибуток включається до складу валових доходів такого платника податку за результатами такого звітного періоду. Усі інші витрати та доходи такого платника податку, крім витрат та доходів за операціями з цінними паперами (корпоративними правами) та деривативами, визначеними цим підпунктом, беруть участь у визначенні об'єкта оподаткування такого платника податку на загальних умовах, встановлених цим Законом. Норми цього пункту не поширюються на операції з емісії корпоративних прав або інших цінних паперів, що здійснюються платником податку, а також з їх зворотного викупу або погашення таким платником податку. Норми цього пункт поширюються на платників податку - торгівців цінними паперами та деривативами. а також на будь-яких інших платників податку, які здійснюють операції з торгівлі цінними паперами чи деривативами. Те саме стосується обліку операцій таких платників податку з придбання або продажу корпоративних прав, відмінних від акцій.

Під терміном «витрати»слід розуміти суму коштів або вартість майна, сплачену (враховану) платником податку продавцю цінних паперів та деривативів як компенсація їх вартості. До складу витрат включається також сума будь-якої заборгованості покупця, яка виникає у зв'язку з таким придбанням (п.п.7.6.3 п.7.6 ст.7 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств»).

Під терміном «доходи» слід розуміти суму коштів або вартість майна, отриману (нараховану) платником податку від продажу, обміну або інших способів відчуження цінних паперів та деривативів, збільшену на вартість будь-яких матеріальних цінностей чи матеріальних активів, які передаються платнику податку в зв'язку з таким продажем, обміном або відчуженням. До складу доходів включається також сума будь-якої заборгованості платника податку, яка погашається у зв'язку з таким продажем, обміном або відчуженням (п.п.7.6.4 п.7.6 ст.7 цього Закону).

Як встановлено актом перевірки та підтверджено в судових засіданнях попередніх інстанції, згадані операції відображено позивачем у складі операцій з цінними паперами в декларації з податку на прибуток позивача за І півріччя 2007р.

Пунктом 1.4 статті 1 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств»визначено, що цінний папір - документ, що засвідчує право володіння або відносини позики та відповідає вимогам, установленим законодавством про цінні папери.

Так, згідно положень Закону України від «Про цінні папери та фондовий ринок»23.02.2006, № 3480-IV:

Цінні папери - документи встановленої форми з відповідними реквізитами, що посвідчують грошові або інші майнові права, визначають взаємовідносини особи, яка їх розмістила (видала), і власника, та передбачають виконання зобов'язань згідно з умовами їх розміщення, а також можливість передачі прав, що випливають із цих документів, іншим особам;

Акція - іменний цінний папір, який посвідчує майнові права його власника (акціонера), що стосуються акціонерного товариства, включаючи право на отримання частини прибутку акціонерного товариства у вигляді дивідендів та право на отримання частини майна акціонерного товариства у разі його ліквідації, право на управління акціонерним товариством, а також немайнові права, передбачені Цивільним кодексом України та законом, що регулює питання створення, діяльності та припинення акціонерних товариств.

Відповідно до ч.9 ст.6 Цього Закону реєстрацію випуску акцій здійснює Державна комісія з цінних паперів та фондового ринку в установленому нею порядку. Обіг акцій дозволяється після реєстрації Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку звіту про результати розміщення акцій та видачі свідоцтва про реєстрацію випуску акцій.

Порядок зупинення обігу акцій, відновлення обігу акцій, скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випусків акцій, передбачений, рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 30.12.1998, №222 «Про затвердження Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій»( надалі - Порядок).

Згідно п.1.2 Порядку уповноважена особа реєструвального органу видає розпорядження про зупинення обігу акцій протягом п'ятнадцяти робочих днів з дати надходження до реєструвального органу документів, зазначених у підпункті 1.1 пункту 1 цього розділу.

Відповідно до пролежень пунктів 1.4 та 1.5 Порядку, реєструвальний орган забезпечує опублікування інформації про зупинення обігу акцій в одному зі своїх офіційних друкованих видань протягом п'ятнадцяти календарних днів з дати видання розпорядження про зупинення обігу акцій. Починаючи з дати опублікування інформації про зупинення обігу акцій в одному з офіційних друкованих видань реєструвального органу, забороняється здійснення цивільно-правових договорів з акціями, обіг яких зупинено.

Згідно акту перевірки №474/23-6/00217449 віл 11.03.2009p., розпорядженням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 24.01.2008р. було зупинено обіг акцій ВАТ «Електромеханічний завод», а відомостей про зупинення обіг акцій відносно ВАТ «Фабрика ізоляційних матеріалів»на момент проведення перевірки у органу податкової інспекції взагалі не було.

Крім того, відповідно до положень частин 3-4 статті 5 Закону України «Про Національну депозитарну систему та особливості електронного обігу цінних паперів в Україні»від 10.12.1997, №710/97-ВР, право власності на цінні папери, випущені бездокументарній формі, переходить до нового власника з моменту зарахування цінних паперів на рахунок власника у зберігача. Підтвердженням права власності на цінні папери є сертифікат, а в разі знерухомлення цінних паперів чи їх емісії в бездокументарній формі - виписка з рахунку у цінних паперах, яку зберігай зобов'язаний надавати власнику цінних паперів.

Згідно виписки про обіг цінних паперів(в рамках спірних договорів) на рахунку в цінних паперах №003268 за період з 27.06.2007р. по 23.07.2007р. ВАТ «Полтавхіммаш», видана зберігачем ТОВ «Індустрія цінних паперів»(ліцензія ДКЦПФР України №218314 від 22.04.2005р.) по балансовому рахунку 212 «ІДП. не обтяжені на зобов'язав, в обігу на ФР».

Таким чином, колегія суддів погоджується з судами про те, що позивачем в повній відповідності із нормами Закону у декларації з податку на прибуток за І півріччя 2007р. відображено доходи і витрати від операцій з цінними паперами, які відповідають первинним документам.

З огляду на вищезазначене, висновки податкового органу в акті перевірки, що ВАТ «Полтавхіммаш»використовувало у операціях з торгівлі цінними паперами, акції, емітованих підприємствами щодо яких припинилася діяльність емітента і тому у нього не було підстав для оподаткування таких операцій на підставі п.7.6 ст.7 «Про оподаткування прибутку підприємств», а також висновок про те, що позивачем проводились операції з неіснуючими акціями, є безпідставними та документально не підтвердженими.

Як вбачається з матеріалів справи, відповідач в акті перевірки, посилається на листи ДПІ у Жовтневому районі м.Дніпропетровська від 19.02.2009р. №8905/7/22-119 та лист ДПІ у Ленінському районі м.Дніпропетровська від 09.02.2009р. №б\н /7/22-038, відповідно до яких робить висновки, що діяльності підприємств - емітентів цінних паперів ВАТ «Електромеханічний завод»(ідентифікаційний код 32688333) та ВАТ «Фабрика ізоляційних матеріалів»(ідентифікаційний код 32926639) припинено, згідно рішень судів, зокрема, визнано недійсним запис про проведення державної реєстрації, визнано недійсними установчі документи тощо та свідчить про фіктивність вказаних підприємств.

При цьому, як вказують суди, висновок ДПІ у м.Полтаві документально і нормативно не підтверджуються, оскільки як встановлено із пояснень представника відповідача в судовому засіданні, тільки в ході розгляду даної справи в липні 2009р. відповідач звернувся до господарського суду Дніпропетровської області та органів податкової інспекції для отримання копій рішень щодо скасування вищезазначених підприємств.

Крім того, відповідно до положень статті 59 ГК України припинення діяльності суб'єкта господарювання здійснюється шляхом його реорганізації (злиття, приєднання, поділу, перетворення) або ліквідації - за рішенням власника (власників) чи уповноважених ним органів, за рішенням інших осіб засновників суб'єкта господарювання чи їх правонаступників, а у випадках, передбачених цим Кодексом, - за рішенням суду. Скасування державної реєстрації позбавляє суб'єкта господарювання статусу юридичної особи і є підставою для вилучення його з державного реєстру. Суб'єкт господарювання вважається ліквідованим з дня внесення до державного реєстру запису про припинення його діяльності.

А згідно частини 2 статті 33 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців»юридична особа є такою, що припинилася, з дати внесення до Єдиного державного реєстру запису про державну реєстрацію припинення юридичної особи.

Відповідно до ч.4 ст.91 Цивільного кодексу України цивільна правоздатність юридичної особи виникає з моменту її створення і припиняється з дня внесення до єдиного державного реєстру запису про її припинення.

Як вбачається із копії витягу серії АГ №133866 станом на 06.03.2009р. щодо ВАТ «Електромеханічний завод»(код 32688333) запис про судове рішення щодо припинення юридичної особи відсутній, а згідно копії витягу серії АГ №133869 станом на 06.03.2009р. за ідентифікаційним кодом 32926639 (ВАТ «Фабрика ізоляційних матеріалів») в Єдиному державному реєстрі записів не знайдено.

Щодо застосування штрафних санкцій згідно з п.п.«б»п.п.4.2.2 ст.4 та п.17.1.3 ст.17 Закону України «Про порядок погашення зобов'язань платників податків перед бюджетами та державними цільовими фондами»за порушення п.4.1. ст.4 п.п.11.2.1 ст.11 «Про оподаткування прибутку підприємств»судами звернуто увагу на наступне.

Податковим повідомленням - рішенням від 20.03.2009 р. №0000182302/0 визначено податкове зобов'язання та застосовано штрафні санкції, а відповідно розрахунку штрафних санкцій, складеного відповідачем, за порушення податкового законодавства п.5.9 ст.5 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств»сума зобов'язання по податку на прибуток становить 50549грн. та сума штрафних санкцій становить 25274,50грн.. Таким чином, сума штрафних санкцій визначена у податковому повідомленні рішення в розмірі 355975000грн. (3585024,50грн. - 25274.50грн.) застосована за порушення п.4.1 ст.4 п.п.11.2.1 ст.11 «Про оподаткування прибутку підприємств»на підставі листа відповідача від 13.03.2009 р. № 1706/к/23-637.

Підпунктом 17.1.3 пункту 17.1 статті 17 Закону України «Про порядок погашення зобов'язань і платників податків перед бюджетами та державними цільовими фондами»встановлено, що у разі, коли контролюючий орган самостійно донараховує суму податкового зобов'язання платника податків за підставами, викладеними у п.п.«б» п.п.4.2.2 п.4.2 ст.4 цього Закону, такий платник податків зобов'язаний сплатити штраф у розмірі десяти відсотків від суми недоплати (заниження суми податкового зобов'язання) за кожний з податкових періодів, установлених для такого податку, збору (обов'язкового платежу), починаючи з податкового періоду, на який припадає така недоплата, та закінчуючи податковим періодом, на який припадає отримання таким платником податків податкового повідомлення від контролюючого органу, але не більше п'ятдесяти відсотків такої суми та не менше десяти неоподатковуваних мінімумів доходів громадян сукупно за весь строк недоплати, незалежно від кількості податкових періодів, що минули.

Отже, законодавцем передбачено єдину підставу для нарахування сум штрафних санкцій відповідно до п.п.17.1.3 п.17.1 ст.17 Закону, а саме - нарахування суми податкового зобов'язання (основного платежу) податковим органом.

Доводи ДПІ у м.Полтава щодо обов'язковості отримання позивачем прибутку в результаті здійснення господарських операцій з купівлі-продажу, суди вважають безпідставними, виходячи з наступного.

Відповідно до п.1.32 ст.1 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств»господарська діяльність - будь-яка діяльність особи, направлена на отримання доходу в грошовій, матеріальній або нематеріальній формах, у разі коли безпосередня участь такої особи в організації такої діяльності є регулярною, постійною та суттєвою. Під безпосередньою участю слід розуміти зазначену діяльність особи через свої постійні представництва, філіали, відділення, інші відокремлені підрозділи, а також через довірену особу, агента або будь-яку іншу особу, яка діє від імені та на користь першої особи. Тобто, ведення господарської діяльності спрямоване на отримання доходу.

Оскільки поняття «дохід»безпосередньо не визначено Законом України «Про оподаткування прибутку підприємств», то тлумачення даного поняття повинно здійснюватися з використанням норм Закону України «Про податок з доходів фізичних осіб»(п.1.43 ст.1 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств»).

П.1.2 ст.1 Закону України «Про податок з доходів фізичних осіб» встановлено: «дохід» - сума будь-яких коштів, вартість матеріального і нематеріального майна, інших активів, що мають вартість, у тому числі цінних паперів або деривативів, одержаних платником податку у власність або нарахованих на його користь.

Таким чином, поняття «дохід»в податковому законодавстві охоплює всі види надходжень, які набуваються особою у власність чи на її користь і мають вартісне вираження. При цьому отримання доходу не пов'язується з фактом перевищення надходжень над витратами.

Крім цього, перевищення надходжень над витратами характеризується поняттям «прибуток», визначене Законом України «Про оподаткування прибутку підприємств»та не є тотожними з поняттям «дохід».

При прийнятті рішення щодо купівлі акцій ВАТ «Електромеханічний завод»і ВАТ «Фабрика ізоляційних матеріалів»позивач мав на меті придбання активів з метою отримання економічних вигод у майбутньому. В подальшому, керуючись власними інтересами та відповідно до ч.2 ст.67 ГК України, ВАТ «Полтавхіммаш»було укладено договір купівлі-продажу цінних паперів № Б270607/51 від 27.06.2007р.

Посилання ДПІ у м.Полтава на те, що прості іменні акції ВАТ «Фабрика ізоляційних матеріалів»та ВАТ «Електромеханічний завод»не можуть вважатись фінансовою інвестицією, а тому кошти, отримані на розрахунковий рахунок від реалізації фінансових інвестицій (акцій), які не відповідають критеріям визнання активів, є доходом підприємства з інших джерел, колегія суддів вважає такими, що не заслуговують на увагу.

Відповідно до ч.1 ст.6 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок»акція - іменний цінний папір, який посвідчує майнові права його власника (акціонера), що стосуються акціонерного товариства, включаючи право на отримання частини прибутку акціонерного товариства у вигляді дивідендів та право на отримання частини майна акціонерного товариства у разі його ліквідації, право на управління акціонерним товариством, а також немайнові права, передбачені Цивільним кодексом України та законом, що регулює питання створення, діяльності та припинення акціонерних товариств.

Згідно п.1.4 ст.1 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств»цінний папір - це документ, що засвідчує право володіння або відносини позики та відповідає вимогам, установленим законодавством про цінні папери.

Частиною 9 статті 6 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок»передбачено, що реєстрацію випуску акцій здійснює Державна комісія з цінних паперів та фондового ринку в установленому нею порядку. Обіг акцій дозволяється після реєстрації Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку звіту про результати розміщення акцій та видачі свідоцтва про реєстрацію випуску акцій.

Порядок скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випусків акцій затверджено Рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку України №222 від 30.12.1998р.

Пунктами 1.4. - 1.6. «Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій»встановлено, що реєструвальний орган (ДКЦПФР України) забезпечує опублікування інформації про зупинення обігу акцій в одному зі своїх друкованих видань протягом 15 календарних днів з дати видання розпорядження про зупинення обігу акцій.

Починаючи з дати опублікування зазначеної інформації в одному з офіційних друкованих видань реєструвального органу, забороняється здійснення цивільно-правових договорів з акціями, обіг яких зупинено. Дата опублікування інформації про зупинення обігу акцій в одному з офіційних друкованих видань реєструвального органу є датою, на яку складається зведений обліковий реєстр і здійснюється операція обмеження в обігу акцій (при бездокументарній формі випуску акцій).

У відповідності до рішення Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку України №88 від 01.04.2004р. затверджено «Положення про офіційні друковані видання ДКЦПФР».

Відповідно до п.1.1 Положення, офіційні друковані видання Комісії - друковані видання (газети, журнали, відомості, збірники, бюлетені, інформаційні листи, вісники тощо), засновником (співзасновником) яких є Комісія, започатковані для інформування широкого кола громадськості про діяльність Комісії, у тому числі про нормативно-правові акти щодо розвитку фондового ринку, а також публікації обов'язкової інформації учасників ринку цінних паперів відповідно до чинного законодавства. Офіційним друкованим виданням ДКЦПФР України є Газета «Цінні папери України»(Лист ДКЦПФР України від 06.04.2007 № 354).

Розпорядження Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку України щодо зупинення обігу акцій ВАТ «Електромеханічний завод»було прийнято 24.01.2008р., а відносно ВАТ «Фабрика ізоляційних матеріалів»таке розпорядження взагалі не приймалось, що, вказано в акті.

Відповідно до ст.91 Цивільного кодексу України цивільна правоздатність (здатність мати права й обов'язки) юридичної особи виникає з моменту її створення і припиняється з дня внесення до єдиного державного реєстру запису про її припинення.

Юридична особа є такою, що припинилася, з дати внесення до Єдиного державного реєстру запису про державну реєстрацію припинення юридичної особи (ст.33 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців».

Згідно ст.91 ГК України припинення діяльності господарського товариства відбувається шляхом його ліквідації або реорганізації відповідно до статті 59 цього Кодексу. Ліквідація господарського товариства вважається завершеною, а товариство таким, що припинило свою діяльність, з дня внесення запису про його ліквідацію до державного реєстру.

Відповідно до ст.111 Цивільного кодексу України юридична особа є ліквідованою з дня внесення до єдиного державного реєстру запису про її припинення.

Відповідно до статті 18 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб підприємців»визначено статус відомостей з Єдиного державного реєстру: "Якщо відомості, які підлягають внесенню до Єдиного державного реєстру, були внесені до нього, то такі відомості вважаються достовірними".

Згідно Витягу з ЄДРПОУ №133866 запису про ліквідацію ВАТ «Електромеханічний завод»на момент укладення спірних угод, а також розгляду справи не було. У зв'язку з чим, ВАТ «Електромеханічний завод»не є таким, що припинило свою діяльність.

Отже, це означає, що на момент укладення договору комісії від 26.06.2007р. №Б260607/4 та договору купівлі-продажу від 27.06.2007р. №Б270607/51 спірних акцій, ВАТ «Електромеханічний завод»не було ліквідовано, тобто мало статус юридичної особи та було здатне мати відповідні права та обов'язки (цивільну правоздатність).

Це підтверджується в акті перевірки, в якому також зазначено стан юридичної особи ВАТ «Фабрика ізоляційних матеріалів»(код 32926639) «...під кодом №21 «Ліквідаційна процедура за рішенням (постановою) суду».

Таким чином, на момент укладення договору комісії від 26.06.2007р. №Б260607/4 та договору купівлі-продажу простих іменних акцій від 27.06.2007р. №Б270607/51 для ВАТ «Полтавхіммаш»не існувало жодної перешкоди для їх укладення (відсутність у єдиному державному реєстрі записів про ліквідацію ВАТ «Електромеханічний завод»та ВАТ «Фабрика ізоляційних матеріалів», відсутність розпоряджень ДКЦПФР України щодо зупинення обігу акцій цих підприємств, відсутність опублікування зазначеної інформації в одному з офіційних друкованих видань реєструвального органу).

Згідно положень ч.3-4 ст.5 Закону України «Про Національну депозитарну систему та особливості електронного обігу цінних паперів в Україні»від 10.12.1997р. №710/97-ВР право власності на цінні папери, випущені в бездокументарній формі, а також по знерухомленим документарним цінним паперам, переходить до нового власника з моменту зарахування цінних паперів на рахунок власника у зберігана цінних паперів. Підтвердженням права власності на цінні папери в разі їх емісії в бездокументарній формі, а також по знерухомленним документарним цінним паперам, є виписка з рахунку у цінних паперах, яку зберігай цінних паперів зобов'язаний надавати власнику цінних паперів. Виписка про обіг на рахунку в цінних паперах №003268 по операціям з акціями ВАТ «Електромеханічний завод»і ВАТ «Фабрика ізоляційних матеріалів», які проводилися в рамках вищезазначених договорів, надана зберігачем ТОВ «Індустрія цінних паперів»(ліцензія ДКЦПФР України №218314 від 22.04.2005). Виписка станом на 23.07.2007р. надана по балансовому рахунку 212 «ЦП, не обтяжені зобов'язан. в обігу на ФР».

З врахуванням наведеного, колегія суддів погоджується з висновками судів попередніх інстанції, що ВАТ «Полтавхіммаш»правомірно відображено у декларації на прибуток за І півріччя 2007р. доходи і витрати від операцій з цінними паперами, які відповідають первинним документам, та у відповідності з вимогами чинного законодавства застосовано спеціальний режиму оподаткування, передбачений п.7.6 ст.7 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств».

Дана позиція узгоджується з практикою Верховного суду України, зокрема, у постанові від 04.07.2011р. №140/11.

Отже, судами першої та апеляційної інстанцій, виконано всі вимоги процесуального законодавства, всебічно перевірено обставини справи, вирішено справу у відповідності з нормами матеріального права, постановлено обгрунтовані рішення, в яких повно відображені обставини, що мають значення для справи. Висновки суду про встановлені обставини і правові наслідки є вичерпними, відповідають дійсності і підтверджуються доказами, дослідженими у судовому засіданні, а тому підстав для їх перегляду з мотивів, викладених в касаційній скарзі не вбачається.

Керуючись статтями 220, 221, 223, 224, 230, 231 Кодексу адміністративного судочинства України, -

ухвалив:

Клопотання Відкритого акціонерного товариства «Полтавхіммаш»задовольнити.

Замінити Відкрите акціонерне товариство «Полтавхіммаш»на його процесуального правонаступника Публічне акціонерне товариство «Полтавхіммаш».

Касаційну скаргу Державної податкової інспекції у м.Полтаві -залишити без задоволення.

Постанову Полтавського окружного адміністративного суду від 03 серпня 2009 року та ухвалу Харківського апеляційного адміністративного суду від 08 лютого 2010 року -залишити без змін.

Ухвала вступає в законну силу з моменту проголошення. Заява про перегляд судового рішення в адміністративній справі Верховним Судом України може бути подана з підстав, в порядку та у строки встановлені ст.ст.236-238 КАС України.

Головуючий:

---

Н.Є. Маринчак

Судді:

---

М.І. Костенко

---

Є.А. Усенко

Суддя Н.Є. Маринчак