Постанова

від 11.04.2012 по справі 3/523/914/12

АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

1

Справа № 33/0590/265/12 Суддя 1-інст.: Попревич В.М.

Категорія: ст. 352 МК України

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

11 квітня 2012 року суддя судової палати в кримінальних справах Апеляційного суду Донецької області Сєдих А.В. за участю:

представника Східної митниці Дегтярьова С.М.

представників особи, яка притягнена до

адміністративної відповідальності ОСОБА_3

ОСОБА_4

розглянувши апеляційну скаргу особи, яка притягнена до адміністративної відповідальності ОСОБА_5 на постанову судді Київського районного суду м. Донецька від 29 лютого 2012 року, якою

ОСОБА_5, ІНФОРМАЦІЯ_1, уродженця м. Донецька, громадянина України, що працює директором ТОВ «Рассел» м. Донецьк, мешкає за адресою: АДРЕСА_1

притягнено до адміністративної відповідальності за ст. 352 МК України, та піддано адміністративному стягненню у вигляді конфіскації на користь держави предметів, які є безпосереднім об'єктом правопорушення, а саме: - «вугілля кам'яне марки А (антрацит), сорт - АШ - 346 т., клас мм 0-6, зола % 18,9, волога % 6,0, сірка % 1,0, літучи % 5,5, ДСТУ 4096-2000, виробник «Торезантрацит», Україна, країна виробництва Україна», загальною вагою нетто 346000 кг., митною вартістю 119889 грн. У разі неможливості конфіскувати товар, що є безпосередніми предметом порушення митних правил стягнути з ОСОБА_5 вартість вугілля відповідно до ст. 405 МК України - у розмірі 119889 грн. (сто дев'ятнадцять тисяч вісімсот вісімдесят дев'ять гривень) на розрахунковий рахунок № 31118106700006 в ГУ ДКУ в Донецькі області МФО 834016, ОКПО 34687001, код платежу 21081100, отримувач УДК в Київському районі м. Донецька.

В С Т А Н О В И В :

Відповідно до постанови судді, 26.01.09р. директором ТОВ «Рассел» ОСОБА_5, через митного брокера ТОВ «Базіс Дон» ОСОБА_6, яка діяла на підставі договору-доручення про митне обслуговування підприємств № 43 від 01.10.08, до ВМО № 1 Східної митниці для митного оформлення у режимі «експорт», надана ВМД типу «ЕК 10» № 700000002/9/000347 на товар: «вугілля кам'яне марки А (антрацит), сорт -АШ - 346 т., клас мм 0-6, зола % 18,9, волога % 6,0, сірка % 1,0, літучи % 5,5, ДСТУ 4096-2000, виробник «Торезантрацит», Україна, країна виробництва Україна», загальною вагою нетто 346000 кг., митною вартістю 119889 грн. Вказаний вантаж відправлявся підприємством ПП «Донтехпром» (83003, м. Донецьк, вул. Калузька, 32/95, код ЄДРПОУ 32011484) на адресу «ТЕЦ Варна Еад» (Болгарія, 9168, с. Езерово), згідно зовнішньоекономічного контракту № BLUA-8 від 01.01.09, укладеного між ТОВ «Рассел» (код ЄДРПОУ-35701921) та компанією «Kuzbass Coal Trede» (Ліберія). В якості підстави для митного оформлення товару, разом з ВМД № 700000002/9/000347 та іншими обов'язковими документами, в Східну митницю надано Посвідчення про якість вугілля (антрацита) відвантаженого споживачам № 2 від 26.01.09 з показниками золи, вологості, сірки та летких речовин, яке видано ДП «Торезантрацит» на вказаний товар.

Проведеною перевіркою встановлено, що підприємством ДП «Торезантрацит» для ТОВ «Рассел» (м. Донецьк) хімічні аналізи вугілля (антрацит) за Посвідченням про якість вугілля (антрацита) відвантаженого споживачам № 2 від 26.01.09 проводилися, але при цьому встановлювались та проводилась оплата лише за показники - золи та вологості, аналізи вугілля на сірку та леткі речовини, які мають значення при митному оформленні товару, підприємством ДП «Торезантрацит» для ТОВ «Рассел» за Посвідченням про якість вугілля (антрацита) відвантаженого споживачам № 2 від 26.01.09 не проводились та посвідчення не заповнювалось (листи ДП «Торезантрацит» від 09.09.10 № 19/11-291, від 29.11.10 № 19/11-336).

Таким чином ОСОБА_5 вчинив порушення митних правил, передбачених ст. 352 Митного кодексу України.

Не погодившись з постановою судді Ширинський Р.А. подав апеляційну скаргу, в якій прохає постанову суду скасувати, провадження по справі закрити. Свою незгоду щодо незаконності прийнятого судом рішення мотивує тим, що в його діях відсутній склад правопорушення, передбаченого ст. 352 МК України, тобто в наданні підробленого посвідчення про якість товару, проте в справі відсутні матеріали, які б підтверджували обґрунтованість вказаного звинувачення, а саме відсутній експертний висновок щодо факту підробки наданого Посвідчення якості, не встановлена його вина щодо підробки документу. Крім того зазначає, що суд першої інстанції призначив стягнення, яке не передбачено санкцією статті, та не врахував, що на час розгляд справи сплинули строки накладання адміністративного стягнення.

Заслухавши пояснення сторін, перевіривши матеріали справи, врахувавши доводи, наведені в апеляційній скарзі вважаю, що апеляційна скарга підлягає задоволенню, а постанова суду - скасуванню з таких підстав.

При розгляді справи про адміністративне правопорушення суди мають забезпечувати точне і неухильне застосування чинного законодавства, оскільки це є однією з неодмінних умов захисту прав і свобод людини, які гарантуються Конституцією України, прав і законних інтересів юридичних осіб, та інтересів суспільства і держави.

Відповідно до ст. 7 КУпАП ніхто не може бути підданий заходу впливу у зв'язку з адміністративним правопорушенням інакше як на підставах і в порядку встановлених законом. Провадження в справах про адміністративне правопорушення здійснюється на основі суворого додержання законності.

Проте суддя при розгляді справи в суді першої інстанції знехтував зазначеними вимогами закону, що призвело до постановлення ним незаконного, необґрунтованого та несправедливого рішення по справі.

Як видно із супровідного листа адміністративна справа надійшла до суду 29.02.2012р. (а.с. 53), та в цей же день була розглянута по суті у присутності особи, яка була притягнена до адміністративної відповідальності ОСОБА_5 за участю прокурора та представника митниці (а.с. 56).

Згідно з протоколом про порушення митних правил від 10.03.2011р. було встановлено, що 26.01.09 директором ТОВ «Рассел» (83004, м. Донецьк, вул. Треньова. б. 3а/3б, кв. 66, код ЄДРПОУ 35701921) ОСОБА_5, через митного брокера ТОВ «Базіс Дон» (83000, м. Донецьк, вул. Економічна, 34, ЄДРПОУ 32123240) ОСОБА_6, яка діяла на підставі договору-доручення про митне обслуговування підприємств № 43 від 01.10.08, до ВМО № 1 Східної митниці для митного оформлення у режимі «експорт», надана ВМД типу «ЕК 10» № 700000002/9/000347 на товар: «вугілля кам'яне марки А (антрацит), сорт -АШ - 346 т., клас мм 0-6, зола % 18,9, волога % 6,0, сірка % 1,0, літучи % 5,5, ДСТУ 4096-2000, виробник «Торезантрацит», Україна, країна виробництва Україна», загальною вагою нетто 346000 кг., митною вартістю 119889 грн. Вказаний вантаж відправлявся підприємством ПП «Донтехпром» (83003, м. Донецьк, вул. Калузька, 32/95, код ЄДРПОУ 32011484) на адресу «ТЕЦ Варна Еад» (Болгарія, 9168, с. Езерово), згідно зовнішньоекономічного контракту № BLUA-8 від 01.01.09, укладеного між ТОВ «Рассел» (код ЄДРПОУ-35701921) та компанією «Kuzbass Coal Trede» (Ліберія). В якості підстави для митного оформлення товару, разом з ВМД № 700000002/9/000347 та іншими обов'язковими документами, в Східну митницю надано Посвідчення про якість вугілля (антрацита) відвантаженого споживачам № 2 від 26.01.09 з показниками золи, вологості, сірки та летких речовин, яке видано ДП «Торезантрацит» на вказаний товар. Відповідно до п. 19 Постанови Кабінету Міністрів України № 80 від 01.02.06 «Про перелік документів, необхідних для здійснення митного контролю та митного оформлення товарів і транспортних засобів, що переміщуються через митний кордон України» обов'язковими до подання є документи, що містять відомості, необхідні для визначення коду товару згідно з УКТЗЕД, в даному випадку - Посвідчення про якість вугілля (антрацита) відвантаженого споживачам № 2 від 26.01.09. Проведеною перевіркою встановлено, що підприємством ДП «Торезантрацит» для ТОВ «Рассел» (м. Донецьк) хімічні аналізи вугілля (антрацит) за Посвідченням про якість вугілля (антрацита) відвантаженого споживачам № 2 від 26.01.09 проводилися, але при цьому встановлювались та проводилась оплата лише за показники - золи та вологості, аналізи вугілля на сірку та леткі речовини, які мають значення при митному оформленні товару, підприємством ДП «Торезантрацит» для ТОВ «Рассел» за Посвідченням про якість вугілля (антрацита) відвантаженого споживачам № 2 від 26.01.09 не проводились та посвідчення не заповнювалось (листи ДП «Торезантрацит» від 09.09.10 № 19/11-291, від 29.11.10 № 19/11-336). Таким чином, директор ТОВ «Рассел» ОСОБА_5, надавши до митного органу Посвідченням про якість вугілля (антрацита) відвантаженого споживачам № 2 від 26.01.09, яке є недійсними, вчинив дії, спрямовані на переміщення товару через митний кордон України з приховуванням від митного контролю шляхом надання митному органу як підстави для переміщення товарів, підроблений документ, що є порушенням митних правил, передбаченим ст. 352 МК України (а.с. 13-15).

Згідно постанови про закриття кримінальної справи від 31.01.2012р. у період часу з 2009 року по 2010 рік невстановлена особа організувала, навантаження та відправлення на експорт 2073,7 тонн товару - «вугілля кам'яне марки «Т» вартістю 825727,2 грн. на адресу підприємства TEZ VARNA EAD (Ezarovo village, Beloslav municipality, Varna District, Республіка Болгарія) та 68,542 тонн товару - «вугілля кам'яне антрацит марки «А» сорт «АО», вартістю 36505,42 грн., на адресу SODA SANAYII A.S. (Kazanli Bucagi Yani 33004 Mersin, Турецька Республіка), від імені ТОВ «АНТЕЙ-Д» (Україна, м. Донецьк, пр. Панфілова, б. 112), керівником якого на той період часу була ОСОБА_8, а засновниками - ОСОБА_9, ОСОБА_10, ОСОБА_11 та ОСОБА_12, при наступних обставинах.

У серпні 2009 року невстановлена особа організувала навантаження та відправлення на експорт 68,542 тонни товару - «вугілля антрацит марки «А» сорт «АО»», вартістю 36505,42 грн., на адресу SODA SANAYII A.S. контрактоутримувач - компанія KUZBASS COAL TRADE Ltd (80 Broad Street, Monrovia, Republic of Liberia, Registred №C-110727). Від імені ТОВ «АНТЕЙ-Д» були оформлені 03.09.2009р. надані через митного брокера - ПП «АЛБІР» (Україна, Донецька область, м. Маріуполь, вул. Гагаріна, б. 114), у т/п «Азов-порт» Маріупольської митниці необхідні для митного оформлення документи з підробленим сертифікатом якості №137 від 20.07.2009р. На підставі наданих документів була оформлена ГТД типу «ЕК 10» №70300506/2009/603007 від 03.09.2009р. Зазначений вантаж вибув за межі митної території України на борту т/х «A.ASLI» 10.08.2009р., на підставі вантажної митної декларації типу «ЕК 10 ПТД» №703070506/2009/602234 від 06.08.2009р.

У листопаді 2009 року невстановлена особа організувала навантаження та відправлення на експорт на адресу підприємства TEZ VARNA EAD, за договором укладеному між ТОВ-«АНТЕЙ-Д» та компанією BREMER INTERNATIONAL LIMITED (P.O.Box 3175, Road Town* Tortola, British Virgin Island, Reg #1440985) товару - «вугілля кам'яне марки «Т»», вагою нетто 504,3 тонни вартістю 200862,69 грн. Від імені ТОВ «АНТЕЙ-Д» був оформлений та 25.12.2009р. надані через митного брокера - НП «АЛБІР (Україна, Донецька область, м. Маріуполь, вул. Гагаріна, б. 114) у т/п „Азов-порт" Маріупольської митниці необхідні для митного оформлення документи посвідченнями якості №543 від 21.11.2009р. На підставі наданих документів була оформлена ГТД типу «ЕК 10» №703070506/2009/605882 від 25.12.2009р. Зазначений товар вибув за межі митної території України 30.11.2009р. на борту т/х «Nikke» на підставі ГТД типу «ЕК10 ПМД» №703070506/2009/605180 від 28.11.2009р.

У листопаді 2009 року невстановлена особа організувала навантаження та відправлення на експорт на адресу підприємства TEZ VARNA EAD, за договором укладеному між ТОВ «АНТЕЙ-Д» та компанією BREMER INTERNATIONAL LIMITED товару - «вугілля кам'яне марки «Т»», вагою нетто - 495,7 тонн вартістю 197437,31 грн. Від імені ТОВ «АНТЕЙ-Д» були оформлені та 25.12.2009р. надані через митного брокера - ПП «АЛБІР» у т/п «Азов-порт» Маріупольської митниці, необхідні для митного оформлення документи з посвідченням якості №561 від 08.12.2009р. На підставі наданих документів оформлена ГТД типу «ЕК 10» №703070506/2009/605885 від 25.12.2009р. Зазначений товар вибув за межі митної території України: 22.12.2009р. на борті т/х «Nikke» на підставі ГТД - типу «ЕК 10 ПМД» - №703070506/2009/605180 від 28.11.2009р.

У грудні 2009 року, невстановлена особа організувала навантаження та відправлення на експорт на адресу підприємства TEZ VARNA EAD, за договором укладеному між ТОВ «АНТЕЙ-Д» та компанією BREMER INTERNATIONAL LIMITED товару - «вугілля кам'яне марки «Т»», вагою нетто - 48,1 тонни вартістю 19158,23 грн. Від імені ТОВ «АНТЕЙ-Д» були оформлені та 26.12.2009р. надані через митного брокера - ПП «АЛБІР» у т/п «Азов-порт» Маріупольської митниці необхідні для митного оформлення документи з посвідченням якості №561 від 08.12.2009р. На підставі наданих документів оформлена ГТД типу «ЕК 10» №703070506/2009/605911 від 26.12.2009р. Зазначений товар вибув за межі митної території України 22.12.2009р. на борті т/х «Nikke» на підставі ГТД типу .«ЕК 10ПМД» №703070506/2009/605713 від 18.12.2009р.

У січні 2010 року невстановлена особа організувала навантаження та відправку на експорт на адресу підприємства TEZ VARNA EAD, за договором укладеним між ТОВ «АНТЕЙ-Д» та компанією BREMER INTERNATIONAL LIMITED товару - «вугілля кам'яне марки «Т»», вагою нетто - 502 тонни вартістю 200792,47 грн. Від імені ТОВ «АНТЕЙ-Д» були оформлені та 20.02.2010р. надані через митного брокера - ПП «АЛБІР» у т/п «Азов-порт» Маріупольської митниці необхідні для митного оформлення документи з посвідченням якості №645 від 16.01.2010р. На підставі наданих документів була оформлена ГТД типу «ЕК 10» №703070504/2010/400928 від 20.02.2010р. Зазначений товар вибув за межі митної території України. 22.01.2010р. на борті т/х «DEYCAN.» на підставі ГТД типу «ЕК - 10 ПМД» №703070504/2010/400463 від 21.01.2010р.

У березні 2010 року невстановлена особа організувала навантаження та відправлення на експорт на адресу підприємства TEZ VARNA EAD, за договором укладеним між ТОВ «АНТЕЙ-Д» та компанією BREMER INTERNATIONAL LIMITED товару - «вугілля кам'яне марки «Т»», вагою нетто - 523,6 - тонни вартістю 207476,5 грн. Від імені ТОВ «АНТЕЙ-Д» були оформлені та 07.04.2010р. надані через митного брокера - ПП «АЛБІР» у т/п «Азов-порт» Маріупольської митниці необхідні для митного оформлення документи з посвідченням якості №672 від 23.01.2010р. На підставі наданих документів оформлена ГТД типу «ЕК 10» №703070504/2010/402070 від 07.03.2010р. Зазначений товар вибув за межі митної території України 10.03.2010р. на борту т/х «Atina» на підставі ГТД типу «ЕК 10 ПМД» №703070504/2010/401249 від 09.03.2010р.

Згідно висновків експерта Зонального експертного сектора Українського науково-дослідницького інституту спеціальної техніки та судових експертиз СБ України №107, від 30.05.2011р., відбитки круглої печатки від імені вуглехімічної лабораторії №1, ДП «ТОРЕЗАНТРАЦИТ», які зображені в посвідченнях якості №543 від 21.11.2009р., №561 від 08.12.2009р., №645 від 16.01.2010р., №672 від 23.01.2010р. та відбитки круглої печатки вуглехімічної лабораторії №1 ДП «ТОРЕЗАНТРАЦИТ», які знаходяться в листах №19/11-230 від 06.05.2010р. №19/11-279 від 27.08.2010р., виконані за допомогою різних кліше.

Згідно висновків експерта Зонального експертного сектора Українського науково-дослідницького інституту спеціальної техніки та судових експертиз СБ України №116, від 16.06.2011р., підписи, які знаходяться в посвідченнях якості №543 від 21.11.2009р., №561 від 08.12.2009р., №645 від 16.01.2010р., №672 від 23.01.2010р. виконані не ОСОБА_13

Таким чином, у період з вересня 2009 року по березень 2010 року не встановлена особа вищевказаним способом перемістила через митний кордон України: «вугілля кам'яне марки «Т»», загальною вартістю 825727,2 грн., на адресу вантажеотримувача підприємства TEZ VARNA EAD (Ezarovo village, Beloslav municipality, Varna Республіка Болгарія) та 68,542 тонн товару - «вугілля кам'яне антрацит марки «А «АТ»», вартістю 36505,42 грн., на адресу SODA SANAYII A.S. (Kazanli 'Bucagi Ya 33004 Mersin, Турецька Республіка), усього на загальну суму 862232,62 грн., що у 1000 та більше раз перевищує неоподатковуваний податком мінімум доходів громадян, тобто у великих розмірах, із прихованням від митного контролю (а.с. 1-3).

Кримінальна справа, що була порушена за ознаками складу злочину, передбаченого ч. 1 ст. 201 КК України, закрита на підставі п. 2 ст. 6 КПК України за відсутністю складу злочину та матеріали про порушення тамо жених правил направлені до Східної митниці для прийняття рішення у відповідності з МК України (а.с. 1-10).

Постанова про порушення кримінальної справи за фактом контрабанди товарів за ознаками складу злочину, передбаченого ч. 1 ст. 201 КК України в матеріалах справи відсутня.

Відповідно до положень ст. 357 МК України провадження у справах про порушення митних правил здійснюється відповідно до вимог цього Кодексу, а в частині, що не регулюється ним - відповідно до законодавства України про адміністративне правопорушення.

Зокрема, питання стосовно обставин, які виключають провадження у справі про адміністративне правопорушення, регулюються ст. 38 та п. 7 ст. 247 КУпАП.

Статтею 38 КУпАП передбачено, що якщо справи про адміністративне правопорушення відповідно до цього Кодексу чи інших законів підвідомчі суду (судді), стягнення може бути накладено не пізніше як через три місяці з дня вчинення правопорушення, а при триваючому правопорушенні - не пізніш як через три місяці з дня його виявлення. У разі відмови в порушенні кримінальної справи або закриття кримінальної справи, але при наявності в діях порушника ознак адміністративного правопорушення адміністративне стягнення може бути накладено не пізніш як через місяць з дня прийняття рішення про відмову в порушенні кримінальної справи або про її закриття.

Згідно із вимогами п. 7 ст. 247 КУпАП провадження у справі про адміністративне правопорушення не може бути розпочато, а розпочате підлягає закриттю у разі закінчення на момент розгляду справи про адміністративне правопорушення строків, передбачених ст. 38 КУпАП.

Приймаючи рішення про притягнення ОСОБА_5 до адміністративної відповідальності та накладення на нього адміністративного стягнення суддя недостатньо дослідив всі обставини справи, а саме не оцінив у сукупності протокол про порушення митних правил та постанову про закриття кримінальної справи (а.с. 1-10, 13-15). З останнього документу видно, що ОСОБА_5 не має ніякого відношення до нього, в зазначеній постанові відсутнє його прізвище та він не був фігурантом по порушеній кримінальній справі. Взагалі в цьому документі йде мова про інші обставини справи, ніж в протоколі про адміністративне правопорушення, що був складений відносно ОСОБА_5

Як видно з протоколу про порушення митних правил від 10.03.2011р. він був складений за вчинення 26.01.2009р. ОСОБА_5 правопорушення, передбаченого ст. 352 МК України. В даному випадку положення ч. 4 ст. 38 КУпАП не можуть бути застосовані при розгляді справи за вказаними вище мотивами. Таким чином на момент надходження справи до суду та розгляду її по суті закінчились строки, передбачені ч. 1 ст. 38 КУпАП. В даному випадку суддя не повинен був розпочинати провадження по справі, а розпочате провадження повинен був закрити.

Враховуючи викладене та керуючись вимогами ст. ст. 38, 247, 294 КУпАП, -

П О С Т А Н О В И В :

Апеляційну скаргу ОСОБА_5 задовольнити.

Постанову судді Київського районного суду м. Донецька від 29 лютого 2012 року, якою ОСОБА_5 притягнено до адміністративної відповідальності за ст. 352 МК України та піддано адміністративному стягненню у вигляді конфіскації на користь держави предметів, які є безпосереднім об'єктом правопорушення, а саме: - «вугілля кам'яне марки А (антрацит), сорт - АШ - 346 т., клас мм 0-6, зола % 18,9, волога % 6,0, сірка % 1,0, літучи % 5,5, ДСТУ 4096-2000, виробник «Торезантрацит», Україна, країна виробництва Україна», загальною вагою нетто 346000 кг., митною вартістю 119889 грн.; у разі неможливості конфіскувати товар, що є безпосередніми предметом порушення митних правил стягнути з ОСОБА_5 вартість вугілля відповідно до ст. 405 МК України - у розмірі 119889 грн. (сто дев'ятнадцять тисяч вісімсот вісімдесят дев'ять гривень) на розрахунковий рахунок № 31118106700006 в ГУ ДКУ в Донецькі області МФО 834016, ОКПО 34687001, код платежу 21081100. отримувач УДК в Київському районі м. Донецька - скасувати.

Провадження по справі закрити на підставі п. 7 ч. 1 ст. 247 КУпАП у зв'язку з закінченням на момент розгляду справи строків накладення адміністративного стягнення, передбачених ст. 38 КУпАП.

Постанова апеляційного суду набирає законної сили негайно після її винесення, є остаточною і оскарженню не підлягає.

Суддя А.В.Сєдих