Рішення

від 06.06.2012 по справі 15/171-10-5113

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"06" червня 2012 р.Справа № 15/171-10-5113

Господарський суд Одеської області у складі:

судді Петрова В.С.

При секретарі Кришиневській Л.Е.

За участю представників:

від позивача -не з'явився,

від третіх осіб -не з'явились,

від відповідачів:

1) Закритого акціонерного товариства „Острів" - не з'явився,

2) ОСОБА_1 - не з'явився,

3) ОСОБА_2 - не з'явився,

4) ТОВ „Острів-Одеса" -не з'явився,

розглянувши у відкритому судовому засіданні справу за позовом ОСОБА_3, треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача -ОСОБА_4 та ОСОБА_5, до Закритого акціонерного товариства „Острів", ОСОБА_1, ОСОБА_2, Товариства з обмеженою відповідальністю „Острів-Одеса" про визнання незаконним проведення позачергових зборів учасників ТОВ „Острів-Одеса" від 15.11.2010 р. та визнання недійсними рішень позачергових зборів учасників ТОВ „Острів-Одеса" від 15.11.2010 р., -

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_3 звернулась до господарського суду Одеської області з позовною заявою до Закритого акціонерного товариства „Острів", ОСОБА_1, ОСОБА_2 та Товариства з обмеженою відповідальністю „Острів-Одеса" про визнання незаконним проведення позачергових зборів учасників ТОВ „Острів-Одеса" від 15.11.2010 р. та визнання недійсними рішень позачергових зборів учасників ТОВ „Острів-Одеса" від 15.11.2010 р., які затверджені протоколом № 8 позачергових зборів учасників ТОВ „Острів-Одеса". Позовні вимоги обґрунтовані наступним.

15.11.2010 р. у м. Києві відбулись позачергові збори учасників Товариства з обмеженою відповідальністю „Острів-Одеса", прийняті рішення на яких затверджено протоколом № 8 позачергових зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю „Острів-Одеса".

Як зазначає позивач, збори нібито відбулися в присутності учасників товариства: ЗАТ „Острів" (51% статутного капіталу), ОСОБА_2 (10% статутного капіталу), ОСОБА_6 представника по довіреності ОСОБА_1 (10% статутного капіталу); та запрошених: ОСОБА_7, ОСОБА_8, ОСОБА_9. При цьому на зборах були відсутні за неповідомленням про їх проведення: ОСОБА_4 (10% статутного капіталу), ОСОБА_5 (9% статутного капіталу), ОСОБА_3 (10% статутного капіталу), а також директор Товариства з обмеженою відповідальністю „Острів-Одеса" -ОСОБА_10.

Так, позивач зазначив, що згідно протоколу № 8 позачергових зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю „Острів-Одеса" вказаними зборами прийняті наступні рішення:

- у зв'язку з відсутністю на зборах директора не розглядати питання стосовно заслуховування звіту директора товариства про господарську діяльність товариства за 2009 рік;

- у зв'язку з ненаданням документів про господарську діяльність товариства не затверджувати результати господарської діяльності товариства за 2009 рік;

- у зв'язку з ненаданням результатів господарської діяльності та відсутності інформації прибутки товариства не розподіляти та збитки не покривати;

- у зв'язку з ненаданням директором звітності та документів про господарську діяльність товариства за останні 3 роки, заяву директора товариства про звільнення не розглядати та до моменту розгляду заяви:

а) призначити та провести ревізійну комплексу перевірку діяльності директора товариства за останні 3 роки діяльності товариства включаючи 3 квартал 2010 р.;

б) зобов'язати директора передати голові ревізійної комісії усі необхідні документи станом на день проведення цих зборів або їх засвідчені копії, включаючи данні електронної бази ведення бухгалтерського обліку;

в) підготувати до передачі за описом усі первинні документи або їх засвідчені копії протягом 14 днів з моменту отримання протоколу;

г) зобов'язати директора товариства передати печатку товариства голові зборів товариства. Усі витрати по проведенню комплексної ревізійної перевірки покласти на товариство;

- не відкликати діючого директора товариства ОСОБА_10 до закінчення комплексної ревізійної перевірки та прийняття зборами рішення про відкликання;

- припинити повноваження членів попередньої ревізійної комісії та обрати новий склад ревізійної комісії, а саме ОСОБА_11, ОСОБА_12, ОСОБА_13 -представники ЗАТ „Острів". Усі витрати по роботі ревізійної комісії несе товариство. Членам ревізійної комісії компенсувати усі прямі витрати на час проведення перевірки, а також виплатити винагороду в сумі, еквівалентній 800 доларів США, за день виконання своїх зобов'язань;

- доручити ревізійній комісії провести аналіз ринка аудиторських компаній, запропонувати аудиторську компанію для проведення перевірки товариства, а також прийняти рішення про необхідність проведення такої перевірки за результатами проведення ревізії діяльності товариства. За умови необхідності проведення аудиторської перевірки призначити відповідну перевірку. Аудиторську перевірку провести за рахунок товариства;

- у зв'язку з відсутністю та ненаданням директором товариства на розгляд плану діяльності товариства на 2010-2011 рок дане питання не розглядати.

Так, позивач вважає, що рішення прийняті позачерговими зборами учасників товариства є недійсними та такими, що порушують його права як учасника товариства.

Як зазначає позивач, після отримання вищезазначеного протоколу та спілкування з іншими учасниками товариства ОСОБА_1 було надано повідомлення про проведення позачергових зборів учасників ТОВ „Острів-Одеса" (№ ОС/122 від 30.09.2010 р.), в якому зазначено, що відповідно до п. 7.4. статуту ТОВ „Острів-Одеса", ст. 61 ЗУ „Про господарські товариства" учасники товариства, які у сукупності володіють більш ніж 20 % голосів, мають право самостійно скликати позачергові збори учасників, у разі якщо директор товариства на протязі 25 днів не виконав вимогу учасників про необхідність скликання зборів. Вимога про необхідність скликання зборів, як зазначено у повідомлені, була направлена директору ТОВ „Острів-Одеса" 28.08.2010 р.

Однак, за ствердженням позивача, про наявність вказаної вимоги директор не знав, жодних листів або іншої інформації про наміри учасників товариства провести позачергові збори не отримував. Інформація про проведення позачергових зборів учасників за ініціативою учасника і відмови від проведення його зі сторони директора товариства не міститься також і в отриманому позивачем протоколі позачергових зборів учасників ТОВ „Острів-Одеса".

Тим більше, як вказує позивач, позачергові збори відбулись у м. Києві за невідомою товариству та учасникам адресою, а не за місцем знаходження товариства або його учасників, що в свою чергу свідчить про намір приховати або зробити неможливим участь усіх учасників товариства.

Крім того, позивач зазначає, що за даними протоколу позачергові збори проводились в присутності фізичної особи ОСОБА_2, ОСОБА_6 -представника ОСОБА_1 на підставі нотаріально посвідченої довіреності від 01.11.2010 р. та директора ЗАТ „Острів" ОСОБА_11 без документа на представництво інтересів ЗАТ „Острів", а також невідомих запрошених осіб, які стали членами лічильної комісії, зокрема: ОСОБА_7, ОСОБА_8 та ОСОБА_9

При цьому позивач наголошує, що в силу вимог ст. 58 Закону України „Про господарські товариства" вищим органом товариства є загальні збори учасників, вони складаються з учасників товариства або призначених ними представників; представники можуть бути постійними або призначеними на певний строк; учасник вправі в будь-який час замінити свого представника у загальних зборах учасників, сповістивши про це інших учасників. Проте вказані вимоги, на думку позивача, були порушені, оскільки представник ЗАТ „Острів" прибув на збори без належно оформленого документа щодо надання йому прав на участь та голосування на загальних зборах учасників ТОВ „Острів-Одеса", а тому реєстрація його як учасника не могла мати місце. До того ж позивач вказує, що обов'язкову вимогу про наявність для представників учасників ТОВ „Острів-Одеса" довіреностей на право участі у позачергових зборах ЗАТ „Острів" вказало у повідомленнях учасників, яких таки сповіщало про проведення позачергових зборів учасників, в тому числі така вимога зазначена у повідомленні, отриманому від ОСОБА_1

З огляду на вказане позивач вважає, що факт неможливості участі директора ЗАТ „Острів" як учасника позачергових зборів не давало змоги зібрати кворум загальних зборів учасників товариства, що передбачений законодавством України, адже ЗАТ „Острів" володіє 51% голосів на загальних зборах учасників товариства. В свою чергу проведення позачергових зборів учасників ТОВ „Острів-Одеса" суперечить ст. 60 Закону України „Про господарські товариства", п. 7.3 статуту ТОВ „Острів-Одеса", які передбачають, що збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники) учасників, що володіють у сукупності більш як 60 відсотків голосів.

Також позивач вважає, що було порушено порядок прийняття рішень загальними зборами учасників з огляду на присутність на зборах невідомих запрошених осіб, яких було обрано членами лічильної комісії. Хоча ст. 60 Закону України „Про господарські товариства" наділяє правом брати участь у зборах крім учасників і представників також членів виконавчих органів з правом дорадчого голосу, які не є учасниками товариства. Більш того в протоколі зборів вказано про прийняття рішення, яким членам ревізійної комісії необхідно компенсувати усі прямі витрати на час проведення перевірки, а також виплатити винагороду в сумі, еквівалентній 800 доларів США за день виконання своїх зобов'язань. Проте позивач вказує, що ні статут ТОВ „Острів-Одеса", ні інші нормативні акти не передбачають оплату діяльності членів ревізійної комісії, тому вказане рішення про оплату діяльності ревізійної комісії свідчить про намір нанести шкоду товариству. Крім того, підтвердженням наміру завдати шкоди товариству є рішення про передачу печатки від директора товариства до голови зборів, який не є посадовою особою та не відповідає за діяльність товариства, внаслідок чого товариство без печатки буде позбавлено можливості здійснювати свою діяльність.

Разом з тим позивачем до позовної заяви додано заяву про забезпечення позову, в якій позивач просив суд в порядку забезпечення позову призупинити виконання оспорюваних рішень позачергових зборів учасників ТОВ „Острів-Одеса" від 15.11.2010 р., які затверджені протоколом № 8 позачергових зборів учасників ТОВ „Острів-Одеса".

Ухвалою господарського суду Одеської області від 09.12.2010 р. порушено провадження у справі № 15/171-10-5113 та справу призначено до розгляду в засіданні суду на 12.01.2011 р.

Подану позивачем разом з позовом заяву про забезпечення позову судом залишено без задоволення з огляду на ненаведення заявником у вказаній заяві доказів в обґрунтування свого припущення того, що невжиття таких заходів може утруднити чи зробити неможливим виконання рішення господарського суду у разі задоволення заявленого позову. У зв'язку з цим суд дійшов висновку про необґрунтованість заяви позивача про забезпечення позову.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 12.01.2011 р. розгляд справи № 15/171-10-5113 було відкладено на 16.02.2011 р. у зв'язку з неявкою в засідання суду представників третіх осіб та відповідачів -Закритого акціонерного товариства „Острів", ОСОБА_1 і ОСОБА_2.

15.02.2011 р. до господарського суду Одеської області надійшло клопотання відповідача - ОСОБА_2 про відкладення розгляду справи.

У зв'язку з вказаним клопотання відповідача - ОСОБА_2 та неявкою в засідання суду представників відповідачів - ЗАТ „Острів", ОСОБА_1, ОСОБА_2 та третіх осіб ухвалою господарського суду Одеської області від 16.02.2011 р. розгляд справи № 15/171-10-5113 було відкладено на 18.04.2011 р.

15.04.2011 р. до господарського суду Одеської області надійшло клопотання представника відповідача - Закритого акціонерного товариства „Острів" ОСОБА_15 (діяв на підставі довіреності від 23.02.2011 р. строком дії до 23.02.2012 р.) про відкладення розгляду справи. В засідання суду, призначене на 18.04.2011 р., представники сторін не з'явились. У зв'язку з цим ухвалою господарського суду Одеської області від 18.04.2011 р. розгляд справи № 15/171-10-5113 було відкладено на 17.06.2011 р. При цьому ухвалою господарського суду Одеської області від 18.04.2011 р. провадження у справі № 15/171-10-5113 було зупинено до 17.06.2011 р. з огляду на те, що відповідач - Закрите акціонерне товариство „Острів" є суб'єктом господарювання іноземної держави, місцезнаходженням якого є м. Митіщі (Російська Федерація), та судом було направлено Арбітражному суду Московської області судове доручення з метою належного повідомлення Закритого акціонерного товариства „Острів" про час та місце судового засідання по даній справі.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 17.06.2011 р. провадження у справі № 15/171-10-5113 було поновлено. Проте, в засідання суду, призначене на 17.06.2011 р., представники третіх осіб та відповідачів -Закритого акціонерного товариства „Острів", ОСОБА_1 і ОСОБА_2, у зв'язку з чим ухвалою господарського суду Одеської області від 17.06.2011 р. розгляд справи № 15/171-10-5113 відкладено на 12.12.2011 р., при цьому провадження у справі № 15/171-10-5113 було зупинено до 12.12.2011 р.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 12.12.2011 р. провадження у справі № 15/171-10-5113 було поновлено.

Проте, у зв'язку з неявкою в засідання суду 12.12.2011 р. представників третіх осіб та відповідачів -Закритого акціонерного товариства „Острів", ОСОБА_1 і ОСОБА_2, ухвалою господарського суду Одеської області від 12.12.2011 р. розгляд справи № 15/171-10-5113 відкладено на 06.06.2012 р. Також вказаною ухвалою суду провадження у справі № 15/171-10-5113 зупинено на строк до 06.06.2012 р. відповідно до положень ч. 1 ст. 79 Господарського процесуального кодексу України у зв'язку зі зверненням господарського суду із судовим дорученням до Арбітражного суд Московської області Російської Федерації з метою належного повідомлення відповідача -ЗАТ „Остров" про розгляд даної справи.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 06.06.2012 р. провадження у справі № 15/171-10-5113 було поновлено.

Представник відповідача -Товариства з обмеженою відповідальністю „Острів-Одеса" в засідання суду не з'явився, проте у відзиві на позовну заяву (а.с. 61 т. 1) пояснив, що про скликання та проведення оспорюваних позачергових зборів учасників ТОВ „Острів-Одеса" від 15.11.2010 р. він не мав ніякої інформації та будь-які документи з приводу вказаних зборів до товариства не надходило. Зокрема, жодних заяв, вимог або повідомлень від голови зборів Товариства, виконавчого органу товариства та учасників товариства про скликання позачергових зборів учасників товариства до Товариства з обмеженою відповідальністю „Острів-Одеса" не надходило. При цьому, за ствердженням відповідача, протокол реєстрації учасників товариства, документи, які підтверджують звернення до голови товариства з вимогою про проведення зборів товариства, та документи, які підтверджують повідомлення учасників товариства про проведення зборів 15.11.2010 року, товариству не надавались.

Відповідачі - ОСОБА_1 і ОСОБА_2 у судові засідання не з'явились, хоча про дату, час та місце розгляду справи відповідачі повідомлялись судом належним чином. Також відповідачі не надали до суду відзиви на позовну заяву, у зв'язку з чим з'ясувати їх думки щодо заявленого позову не уявляється можливим.

Відповідач -ЗАТ „Острів" відзив на позов не надало, до того ж представник відповідача у судові засідання не з'явився, хоча про розгляд справи відповідач був сповіщений належним чином, що підтверджується наявними в матеріалах справи доказів його повідомлення відповідно до вимог законодавства через Арбітражний суд Московської області.

Треті особи - ОСОБА_4 та ОСОБА_5 письмові пояснення по суті спору не надали, також представники третіх осіб у судові засідання не з'являлися, хоча про дату, час та місце розгляду справи треті особи були повідомлені належним чином, про що свідчать наявні в матеріалах справи поштові повідомлення про вручення ухвал суду.

Відповідно до ст. 75 Господарського процесуального кодексу України справу розглянуто за наявними в ній матеріалами.

Розглянув та дослідив всі письмові докази, які містяться в матеріалах справи, господарський суд встановив наступне.

Як вбачається зі статуту Товариства з обмеженою відповідальністю „Острів-Одеса" (а.с. 45-54 т. 1), затвердженого установчими зборами засновників ТОВ „Острів-Одеса" від 14.03.2003 р. протоколом № 1 та зареєстрованого Одеським виконкомом Малиновської районної адміністрації 09.06.2003 р. за № 26303175Ю0010302, засновниками вказаного товариства є:

- Закрите акціонерне товариство „Острів", зареєстроване у Росії Московською обласною реєстраційною палатою Адміністрації Московській області Російської Федерації (свідоцтво про державну реєстрацію юридичної особи № 285/96 від 03.12.1996 р.), яке знаходиться за адресою: 141011, Російська Федерація, Московська область, м. Митіщі, вул. Комуністична, буд. 23, і частка якого у статутному фонді складає 25 500 грн.;

- ОСОБА_4, частка якого у статутному фонді складає 5000 грн.;

- ОСОБА_5, частка якого у статутному фонді складає 4 500 грн.;

- ОСОБА_3, частка якої у статутному фонді складає 5000 грн.;

- ОСОБА_1, частка якого у статутному фонді складає 5000 грн.;

- ОСОБА_2, частка якого у статутному фонді складає 5000 грн.

Як вбачається з наявної в матеріалах справи копії протоколу № 8 позачергових зборів учасників ТОВ „Острів-Одеса" від 15.11.2010 р. (а.с. 11-16, 55-60 т. 1), 15 листопада 2010 р. у м. Києві проводились позачергові збори учасників Товариства з обмеженою відповідальністю „Острів-Одеса".

Так, згідно протоколу № 8 вказані збори відбулися в присутності учасників товариства: ЗАТ „Острів" в особі ОСОБА_11 (51% статутного капіталу), ОСОБА_2 (10% статутного капіталу), представника ОСОБА_1 (10% статутного капіталу) - ОСОБА_6, що діяв на підставі нотаріально посвідченої довіреності від 01.11.2010 р., а також запрошених: ОСОБА_7, ОСОБА_8 і ОСОБА_9. При цьому на зборах були відсутні наступні учасника - ОСОБА_4 (10% статутного капіталу), ОСОБА_5 (9% статутного капіталу), ОСОБА_3 (10% статутного капіталу).

До того ж в протоколі відмічено, що на зборах присутні учасники, які в сукупності володіють 71% голосів, і збори вважаються правомочними.

Разом з тим згідно вказаного протоколу позачергових зборів учасників ТОВ „Острів-Одеса" останніми були наступні рішення:

- обрати головою зборів ОСОБА_11, секретарем зборів - ОСОБА_2;

- обрати членами лічильної комісії ОСОБА_7, ОСОБА_8, ОСОБА_9;

- у зв'язку з відсутністю на зборах директора не розглядати питання стосовно заслуховування звіту директора товариства про господарську діяльність товариства за 2009 рік;

- у зв'язку з ненаданням документів про господарську діяльність товариства не затверджувати результати господарської діяльності товариства за 2009 рік;

- у зв'язку з ненаданням результатів господарської діяльності та відсутності інформації прибутки товариства не розподіляти та збитки не покривати;

- нову редакцію статуту Товариства не затверджувати, оскільки діюча редакція статуту відповідає вимогам діючого законодавства України, а інша редакція статуту не підготовлена;

- у зв'язку з ненаданням директором звітності та документів про господарську діяльність товариства за останні 3 роки діяльності товариства, заяву директора товариства ОСОБА_10 про звільнення від 27.10.2010 р. (яку подав ОСОБА_6 перед початком проведення зборів) не розглядати та до моменту розгляду заяви: 1) призначити та провести ревізійну комплексу перевірку діяльності директора товариства за останні 3 роки діяльності товариства, включаючи 3 квартал 2010 р.; 2) зобов'язати директора передати голові ревізійної комісії усі необхідні документи станом на день проведення цих зборів, або їх засвідчені копії, включаючи данні електронної бази ведення бухгалтерського обліку (документи будуть використовуватись до моменту закінчення перевірки); 3) підготувати до передачі за описом усі первинні документи або їх засвідчені копії (засновницькі, фінансові, бухгалтерські, договори, документи кадрового обліку ) протягом 14 днів з моменту отримання цього протоколу; 4) зобов'язати директора товариства передати печатку товариства голові зборів товариства. Усі витрати по проведенню комплексної ревізійної перевірки покласти на товариство;

- не відкликати діючого директора товариства ОСОБА_10 до закінчення комплексної ревізійної перевірки та прийняття зборами рішення про відкликання;

- припинити повноваження членів попередньої ревізійної комісії та обрати новий склад ревізійної комісії, а саме: ОСОБА_11, ОСОБА_12, ОСОБА_13 -представники ЗАТ „Острів". Усі витрати по роботі ревізійної комісії несе товариство. Членам ревізійної комісії компенсувати усі прямі витрати на час проведення перевірки, а також виплатити винагороду в сумі, еквівалентній 800 доларів США, за день виконання своїх зобов'язань;

- доручити ревізійній комісії провести аналіз ринка аудиторських компаній, запропонувати аудиторську компанію для проведення перевірки товариства, а також прийняти рішення про необхідність проведення такої перевірки за результатами проведення ревізії діяльності товариства. За умови необхідності проведення аудиторської перевірки призначити відповідну перевірку. Аудиторську перевірку провести за рахунок товариства;

- у зв'язку з відсутністю та ненаданням директором товариства на розгляд плану діяльності товариства на 2010-2011 рок питання про затвердження вказаного плану не розглядати.

Так, позивач вважає вищезазначені рішення, прийняті позачерговими зборами учасників ТОВ „Острів-Одеса" від 15.11.2010 р., недійсними та такими, що порушують його права як учасника товариства, оскільки вказані збори були проведені з порушенням законодавства та статуту товариства з огляду на відсутність встановленого кворуму для їх проведення, а також з порушенням порядку їх скликання, передбачених статутом товариства та Законом України „Про господарські товариства".

Як стверджує позивач та вбачається з вказаного протоколу № 8 позачергових зборів учасників ТОВ „Острів-Одеса" від 15.11.2010 р., яким оформлені вищевказані оспорювані позивачем рішення, позивач на вказаних зборах не був присутній.

При цьому, за ствердженнями позивача, одним із учасників товариства ОСОБА_1, який був присутній на вказаних зборах згідно із протоколом № 8, було надано позивачу повідомлення про проведення позачергових зборів учасників ТОВ „Острів-Одеса" № ОС/122 від 30.09.2010 р. (а.с. 27 т. 1), в якому зазначено, що відповідно до п. 7.4. статуту ТОВ „Острів-Одеса", ст. 61 Закону України „Про господарські товариства", учасники товариства, які у сукупності володіють більш ніж 20% голосів, мають право самостійно скликати позачергові збори учасників, у разі якщо директор товариства на протязі 25 днів не виконав вимогу учасників про необхідність скликання зборів. Вимога про необхідність скликання зборів, як зазначено у повідомлені, була направлена директору ТОВ „Острів-Одеса" 28.08.2010 р., однак збори не були скликані.

Відповідно до ст. 89 Господарського кодексу України, ст. 145 Цивільного кодексу України, вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори його учасників.

Згідно зі ст. 58 Закону України "Про господарські товариства" вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори учасників. Вони складаються з учасників товариства або призначених ними представників. Представники учасників можуть бути постійними або призначеними на певний строк. Учасник вправі в будь-який час замінити свого представника у загальних зборах учасників, сповістивши про це інших учасників. Учасник товариства з обмеженою відповідальністю вправі передати свої повноваження на зборах іншому учаснику або представникові іншого учасника товариства. Учасники мають кількість голосів, пропорційну розміру їх часток у статутному (складеному) капіталі. Загальні збори учасників товариства обирають голову товариства.

В п. 7.1 статуту ТОВ „Острів-Одеса" зазначено, що вищим органом товариства є збори учасників. Вони складаються з учасників товариства або призначених ними представників. Представники учасників можуть бути постійними або призначеними на певний строк. Учасник вправі у будь-який час замінити свого представника на зборах учасників, сповістивши про це інших учасників. Учасник товариства вправі передати свої повноваження на зборах іншому учаснику або представникові іншого учасника товариства. Учасники мають на зборах учасників кількість голосів, пропорційну розміру їх часток у статутному фонді. Збори учасників товариства обирають голову товариства.

Згідно положень п. 7.4 статуту ТОВ „Острів-Одеса" збори учасників товариства скликаються не рідше одного разу на рік. Позачергові збори учасників скликаються головою зборів товариства при наявності обставин, зазначених в установчих документах, у разі неплатоспроможності товариства, а також у будь-якому іншому випадку, якщо цього потребують інтереси товариства в цілому. Збори учасників товариства повинні скликатися також на вимогу виконавчого органу. Учасники товариства, що володіють у сукупності більш як 20% голосів, мають право вимагати скликання позачергових зборів учасників у будь-який час і з будь-якого приводу, що стосується діяльності товариства. Якщо протягом 25 днів голова товариства не виконав зазначеної вимоги, вони вправі самі скликати збори учасників. Про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються письмово із зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів.

Відповідно до ст. 61 Закону України „Про господарські товариства" загальні збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю скликаються не рідше двох разів на рік, якщо інше не передбачено установчими документами. Позачергові загальні збори учасників скликаються головою товариства при наявності обставин, зазначених в установчих документах, у разі неплатоспроможності товариства, а також у будь-якому іншому випадку, якщо цього потребують інтереси товариства в цілому, зокрема, якщо виникає загроза значного скорочення статутного (складеного) капіталу. Загальні збори учасників товариства повинні скликатися також на вимогу виконавчого органу. Учасники товариства, що володіють у сукупності більш як 20 відсотками голосів, мають право вимагати скликання позачергових загальних зборів учасників у будь-який час і з будь-якого приводу, що стосується діяльності товариства. Якщо протягом 25 днів голова товариства не виконав зазначеної вимоги, вони вправі самі скликати загальні збори учасників. Про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.

Однак, як з'ясовано судом та не спростовано відповідачами, в порушення встановленого статутом ТОВ „Острів-Одеса" та ст. 61 Закону України „Про господарські товариства" порядку повідомлення з зазначенням часу і місця проведення загальних зборів та порядку денного позивачу як учаснику Товариства з обмеженою відповідальністю „Острів-Одеса" у встановлені законодавством строки не надсилалися. Відповідні докази повідомлення решти учасників ТОВ „Острів-Одеса" про проведення вказаних позачергових зборів учасників товариства в матеріалах справи відсутні, такі докази не були надані і ініціюючим учасником зборів -ЗАТ „Острів". Адже частиною другою статті 22 ГПК України передбачено, що сторони мають право подавати докази, брати участь у дослідженні доказів, заявляти клопотання тощо; обґрунтовувати свої вимоги і заперечення поданими суду доказами (ч. 2 ст. 43 ГПК України), якими в силу ст. 32 ГПК України є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інших обставин, які мають значення для правильного вирішення господарського спору.

Більш того, у відзиві на позовну заяву (а.с. 61 т. 1) ТОВ „Острів-Одеса" зазначило, що жодних заяв, вимог або повідомлень від голови зборів Товариства, виконавчого органу товариства та учасників товариства про скликання позачергових зборів учасників товариства до Товариства з обмеженою відповідальністю „Острів-Одеса" не надходило. При цьому відповідач стверджує, що протокол реєстрації учасників товариства, документи, які підтверджують звернення до голови товариства з вимогою про проведення зборів товариства, та документи, які підтверджують повідомлення учасників товариства про проведення зборів 15.11.2010 року, товариству не надавались. Інформація про проведення позачергових зборів учасників за ініціативою учасника і відмови від проведення його зі сторони директора товариства не міститься також і в наданій позивачем до суду копії протоколу № 8 позачергових зборів учасників ТОВ „Острів-Одеса".

Ст. 60 Закону України „Про господарські товариства" передбачено, що загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів. Брати участь у зборах з правом дорадчого голосу можуть члени виконавчих органів, які не є учасниками товариства. Учасники зборів, які беруть участь у зборах, реєструються з зазначенням кількості голосів, яку має кожний учасник. Цей перелік підписується головою та секретарем зборів.

Як визначено п. 7.3 статуту ТОВ „Острів-Одеса", загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів. Брати участь у зборах з правом дорадчого голосу можуть члени виконавчих органів, які не є учасниками товариства. Учасники зборів, які беруть участь у зборах, реєструються з зазначенням кількості голосів, яку має кожний учасник. Цей перелік підписується головою та секретарем зборів.

Між тим в матеріалах справи відсутні докази проведення реєстрації учасників, які брали участь у загальних зборах 15.11.2010 р., із зазначенням кількості їх голосів, що, на думку суду, робить неможливим встановлення правомочності загальних зборів. При цьому згідно пояснень позивача, представник ЗАТ „Острів", який є одним із учасників товариства з долею у статутному фонді, яка складає 51%, прибув на збори без належно оформленого документу щодо надання йому прав на участь та голосування на загальних зборах учасників ТОВ „Острів-Одеса" від 15.11.2010 року. Вказане відповідачем -ЗАТ „Острів" не спростовано. Виходячи з наведеного, судом спростовуються дані протоколу № 8 позачергових позачергових зборів учасників ТОВ „Острів-Одеса" від 15.11.2010 року щодо наявності встановленого ст. 60 Закону України „Про господарські товариства" та п. 7.3 статуту ТОВ „Острів-Одеса" кворуму для правомочності зборів.

Таким чином, суд доходить до висновку про обґрунтованість доводів позивача про порушення його прав як учасника товариства, якого не було повідомлено належним чином відповідно до вимог законодавства про проведення оспорюваних позачергових зборів учасників ТОВ „Острів-Одеса" від 15.11.2010 року.

Відповідно до ст. 10 Закону України "Про господарські товариства" учасники товариства мають право: брати участь в управлінні справами товариства в порядку, визначеному в установчих документах, за винятком випадків, передбачених цим Законом; брати участь у розподілі прибутку товариства та одержувати його частку (дивіденди); на отримання частки прибутку (дивідендів) пропорційно частці кожного з учасників мають особи, які є учасниками товариства на початок строку виплати дивідендів; вийти в установленому порядку з товариства; одержувати інформацію про діяльність товариства. На вимогу учасника товариство зобов'язане надавати йому для ознайомлення річні баланси, звіти товариства про його діяльність, протоколи зборів; здійснити відчуження часток у статутному (складеному) капіталі товариства, цінних паперів, що засвідчують участь у товаристві, в порядку, встановленому законом.

Відповідно до ст. 167 ГК України корпоративні права - це права особи, частка якої визначається у статутному фонді (майні) господарського товариства, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів), а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами.

Відповідно до ст. 10 Закону України "Про господарські товариства", ч. 1 ст. 116 ЦК України, ст. 88 ГК України позивач як учасник товариства мав право брати участь в управлінні справами товариства в порядку, визначеному в установчих документах.

Відповідно до змісту ст. ст. 58, 60 Закону України "Про господарські товариства" права учасника товариства на участь в управлінні господарським товариством здійснюються саме шляхом участі у роботі вищого органу управління та прийнятті рішень учасником або його уповноваженим представником . При цьому учасники мають кількість голосів, пропорційну розміру їх часток в статутному фонді, а вищий орган управління товариством - загальні збори учасників можуть функціонувати та вважаються повноважними приймати рішення при наявності учасників, що мають не менше 60 % голосів (кворум). Так, у разі відсутності на загальних зборах учасників товариства будь-якого з учасників, який бажає реалізувати своє право на участь в управлінні товариством, здійснювати діяльність, прийняття рішень, необхідних для здійснення товариством господарської діяльності та досягнення статутних завдань, такий учасник позбавляється можливості здійснювати свої корпоративні права, у тому числі - права на участь в управлінні товариством .

Оскільки про проведення 15.11.2010 р. позачергових загальних зборів учасників ТОВ „Острів-Одеса" позивач не був повідомлений, що не спростовано відповідачами, відповідно такі обставини унеможливили здійснення позивачем участі в управлінні ТОВ „Острів-Одеса" та свідчать про створення перешкод в реалізації права позивача на участь у загальних зборах учасників товариства, що є порушенням ст. 116 ЦК України, ст. 88 ГК України, ст.ст. 10 Закону України "Про господарські товариства".

Відтак, оскільки в результаті проведення 15.11.2010 р. позачергових загальних зборів учасників ТОВ „Острів-Одеса" були порушені права позивача на участь в управлінні товариством, прийняті на цих зборах рішення не можуть вважатися законними.

Також суд погоджується з доводами позивача про те, що було порушено порядок прийняття рішень загальними зборами учасників з огляду на присутність на зборах невідомих запрошених осіб, яких було обрано членами лічильної комісії. Так, ст. 60 Закону України „Про господарські товариства" наділяє правом брати участь у зборах крім учасників і представників також членів виконавчих органів з правом дорадчого голосу, які не є учасниками товариства. Згідно із ст. 98 ЦК України рішення загальних зборів приймаються простою більшістю голосів від числа присутніх учасників, якщо інше не встановлено установчими документами або законом.

Більш того в протоколі зборів вказано про прийняття рішення, яким членам ревізійної комісії необхідно компенсувати усі прямі витрати на час проведення перевірки, а також виплатити винагороду в сумі, еквівалентній 800 доларів США за день виконання своїх зобов'язань. Проте ні статут ТОВ „Острів-Одеса", ні інші нормативні акти не передбачають оплату діяльності членів ревізійної комісії, тому вказане рішення про оплату діяльності ревізійної комісії не може вважатися законним.

Як визначено ст. 63 Закону України „Про господарські товариства" та п. 7.6 статуту „Острів-Одеса" контроль за діяльністю дирекції (директора) товариства з обмеженою відповідальністю здійснюється ревізійною комісією, що утворюється, при необхідності, зборами учасників товариства з їх числа, в кількості 3 осіб. Члени дирекції (директор) не можуть бути членами ревізійної комісії. Проте, позачерговими зборами учасників ТОВ „Острів-Одеса" 15.11.2010 р. всупереч вказаних приписів було прийнято рішення про обрання нового складу ревізійної комісії, до якого входить лише один учасник товариства, решта складу ревізійної комісії складається з представників ЗАТ „Острів", але документи щодо їх повноважень, представництва та прав на виконання обов'язків членів ревізійної комісії відсутні.

Крім того, суд погоджується з доводами позивача про необґрунтованість прийнятого зборами товариства рішення про передачу печатки від директора товариства до голови зборів, який не є посадовою особою та не відповідає за діяльність товариства, внаслідок чого товариство без печатки буде позбавлено можливості здійснювати свою діяльність.

Як передбачено частиною 5 ст. 98 Цивільного кодексу України, рішення загальних зборів товариства може бути оскаржене учасником товариства до суду.

Відповідно до ст. 15 Цивільного кодексу України кожна особа має право на захист свого цивільного права в разі його порушення, невизнання або оспорювання. Згідно ст. 16 Цивільного кодексу України кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу. Способами захисту цивільних прав та інтересів можуть бути: визнання права; визнання правочину недійсним; припинення дії, яка порушує право; відновлення становища, яке існувало до порушення; примусове виконання обов'язку в натурі; зміна правовідношення; припинення правовідношення; відшкодування збитків та інші способи відшкодування майнової шкоди; відшкодування моральної (немайнової) шкоди; визнання незаконними рішення, дій чи бездіяльності органу державної влади, органу влади Автономної Республіки Крим або органу місцевого самоврядування, їхніх посадових і службових осіб. Суд може захистити цивільне право або інтерес іншим способом, що встановлений договором або законом.

Як зазначено в п. 2.11 Рекомендацій Президії Вищого господарського суду України „Про практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин" від 28.12.2007 р. № 04-5/14 (із змінами і доповненнями), під час вирішення спорів про визнання недійсними рішень загальних зборів суду слід з'ясовувати, чи відповідає оспорюване рішення вимогам чинного законодавства та/або компетенції органу, що прийняв це рішення, чи були загальні збори правомочними, чи було дотримано визначеного законом порядку скликання і проведення загальних зборів. Зокрема, підставами недійсності рішень загальних зборів є такі: а) рішення загальних зборів не відповідає нормам чинного законодавства; б) рішення прийнято неправомочними загальними зборами або правомочність загальних зборів встановити неможливо; в) рішення з питання, яке відповідно до закону вирішується більшістю у 3/4 голосів присутніх на загальних зборах акціонерів, було прийнято простою більшістю голосів; г) рішення прийнято з питання, не включеного до порядку денного загальних зборів; д) рішення з питань зміни розміру статутного капіталу акціонерних товариств прийнято з порушенням обов'язку з надання акціонерам у встановленому законом порядку інформації, передбаченої статтею 40 Закону України "Про господарські товариства", або акціонерам було надано недостовірну чи неповну інформацію; е) рішення прийнято загальними зборами акціонерів, під час скликання і проведення яких не було дотримано вимог законодавства або статуту акціонерного товариства, якщо це призвело до істотного порушення прав позивача; є) відсутність протоколу загальних зборів, підписаного відповідно до частини дев'ятої статі 41 Закону України „Про господарські товариства" головою і секретарем зборів. Підстави, зазначені у пунктах "б" - "е", пов'язані з порушенням прав акціонерів на управління акціонерним товариством.

Також згідно п. 17 Постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008 р. № 13 „Про практику розгляду судами корпоративних спорів" рішення загальних зборів учасників (акціонерів) та інших органів господарського товариства є актами, оскільки ці рішення зумовлюють настання правових наслідків, спрямованих на регулювання господарських відносин, і мають обов'язковий характер для суб'єктів цих відносин. У зв'язку з цим підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства можуть бути: порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства; позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах; порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів.

Рішення загальних зборів господарського товариства можуть бути визнані недійсними в судовому порядку у випадку недотримання процедури їх скликання, встановленої статтями 43, 61 Закону України „Про господарські товариства". Права учасника (акціонера) товариства можуть бути визнані порушеними внаслідок недотримання вимог закону про скликання і проведення загальних зборів, якщо він не зміг взяти участь у загальних зборах, належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах тощо (п. 21 Постанови Пленуму ВСУ).

Крім того, в п. 19 вказаної Постанови Пленуму ВСУ вказано, що для визнання недійсним рішення загальних зборів товариства необхідно встановити факт порушення цим рішенням прав та законних інтересів учасника (акціонера) товариства. Якщо за результатами розгляду справи факт такого порушення не встановлено, господарський суд не має підстав для задоволення позову.

Отже, з огляду на те, що судом встановлено порушення прав позивача при прийнятті рішень на оспорюваних позачергових загальних зборах учасників товариства „Острів-Одеса" 15.11.2010 р. та норм діючого законодавства при скликанні і проведенні цих зборів, що зумовлює в свою чергу визнання недійсними рішень, прийнятих на таких зборах учасників товариства, враховуючи Рекомендації Президії Вищого господарського суду України від 28.12.2007 р. № 04-5/14, суд доходить до висновку про обґрунтованість позовних вимог ОСОБА_3.

Відповідно до ст. 33 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками судового процесу.

Згідно зі ст. 43 Господарського процесуального кодексу України господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом.

Враховуючи вищевикладене та оцінюючи надані докази в сукупності, господарський суд Одеської області вважає, що позовні вимоги ОСОБА_3 про визнання недійсними рішень позачергових зборів учасників ТОВ „Острів-Одеса" від 15.11.2010 р. підлягають задоволенню.

Щодо позовних вимог вимоги ОСОБА_3 про визнання незаконним проведення позачергових зборів учасників ТОВ „Острів-Одеса" від 15.11.2010 р. суд зазначає наступне.

Відповідно до ст. 12 Господарського процесуального кодексу України господарським судам підвідомчі:

1) справи у спорах, що виникають при укладанні, зміні, розірванні і виконанні господарських договорів, у тому числі щодо приватизації майна, та з інших підстав, крім: спорів про приватизацію державного житлового фонду; спорів, що виникають при погодженні стандартів та технічних умов; спорів про встановлення цін на продукцію (товари), а також тарифів на послуги (виконання робіт), якщо ці ціни і тарифи відповідно до законодавства не можуть бути встановлені за угодою сторін; спорів, що виникають із публічно-правових відносин та віднесені до компетенції Конституційного Суду України та адміністративних судів; інших спорів, вирішення яких відповідно до законів України та міжнародних договорів України віднесено до відання інших органів;

2) справи про банкрутство;

3) справи за заявами органів Антимонопольного комітету України, Рахункової палати з питань, віднесених законодавчими актами до їх компетенції;

4) справи, що виникають з корпоративних відносин у спорах між господарським товариством та його учасником (засновником, акціонером), у тому числі учасником, який вибув, а також між учасниками (засновниками, акціонерами) господарських товариств, що пов'язані із створенням, діяльністю, управлінням та припиненням діяльності цього товариства, крім трудових спорів;

5) справи у спорах щодо обліку прав на цінні папери;

6) справи у спорах, що виникають із земельних відносин, в яких беруть участь суб'єкти господарської діяльності, за винятком тих, що віднесено до компетенції адміністративних судів.

Так, дійсно даний спір, виник з корпоративних відносин між господарським товариством та позивачем як його учасником. Проте заявлені вимоги про визнання актів незаконним проведення оспорюваних позачергових зборів учасників ТОВ „Острів-Одеса" від 15.11.2010 р. не можуть бути окремим предметом спору у даній справі, оскільки до компетенції господарського суду не входить розгляд спорів про встановлення фактів незаконності.

Приймаючи до уваги вищевикладене, суд вважає, що позовна заява ОСОБА_3 в частині вимог про визнання незаконним проведення позачергових зборів учасників ТОВ „Острів-Одеса" від 15.11.2010 р. не підлягає розгляду господарським судом.

Згідно п. 1 ст. 80 Господарського процесуального кодексу України господарський суд припиняє провадження у справі, якщо спір не підлягає вирішенню у господарських судах України.

Таким чином, суд вважає за необхідне припинити провадження у справі в частині вимог позивача про визнання незаконним проведення позачергових зборів учасників ТОВ „Острів-Одеса" від 15.11.2010 р. з огляду на те, що перелік справ, підвідомчих господарським судам, який викладено в ст. 12 Господарського процесуального кодексу України, не включає такої категорії спорів.

Враховуючи те, що рішення відбулось на користь позивача, відповідно до ст. ст. 44, 49 Господарського процесуального кодексу України судові витрати, понесені позивачем при подачі позову, покладаються на відповідача.

Керуючись ст.ст. 32, 33, 43, 44, 49, 80, 82-85 Господарського процесуального кодексу України, суд -

В И Р І Ш И В:

1. Припинити провадження у справі в частині позовних вимог ОСОБА_3 до Закритого акціонерного товариства „Острів", ОСОБА_1, ОСОБА_2, Товариства з обмеженою відповідальністю „Острів-Одеса" про визнання незаконним проведення позачергових зборів учасників ТОВ „Острів-Одеса" від 15.11.2010 р.

2. Позовні вимоги ОСОБА_3 до Товариства з обмеженою відповідальністю „Острів-Одеса", треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача -ОСОБА_4 та ОСОБА_5, про визнання недійсними рішень позачергових зборів учасників ТОВ „Острів-Одеса" від 15.11.2010 р. задовольнити.

3. ВИЗНАТИ недійсними рішення позачергових загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю „Острів-Одеса" (65078, м. Одеса, пров. Генерала Вишневського, буд. 5, кв. 64; код ЄДРПОУ 32539876) від 15.11.2010 р.РПОУ , які оформлені протоколом № 8 позачергових загальних зборів учасників вказаного товариства від 15.11.2010 р. з усіх питань порядку денного.

4. СТЯГНУТИ з Товариства з обмеженою відповідальністю „Острів-Одеса" (65078, м. Одеса, пров. Генерала Вишневського, буд. 5, кв. 64; код ЄДРПОУ 32539876) на користь ОСОБА_3 (АДРЕСА_1; ідент. код НОМЕР_1) витрати по сплаті державного мита у розмірі 85/вісімдесят п'ять/грн. 00 коп. та витрати на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу у розмірі 236/двісті тридцять шість/грн. 00 коп.

Рішення господарського суду може бути оскаржене шляхом подання апеляційної скарги до Одеського апеляційного господарського суду, яка подається через місцевий господарський суд протягом 10-денного строку з моменту складення та підписання повного тексту рішення.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку на подання апеляційної скарги, якщо не буде подано апеляційну скаргу. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після розгляду справи апеляційним господарським судом.

Повний текст рішення складено та підписано 11.06.2012 р.

Суддя Петров В.С.