Ухвала

від 11.06.2012 по справі 21-32-7/89-10-1238

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ

УХВАЛА

"11" червня 2012 р. Справа № 21-32-7/89-10-1238

За заявою: голови ліквідаційної комісії Приватного підприємства (далі - ПП) "РСМ-77", м. Одеса про визнання його банкрутом в порядку ст. 51 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (далі - Закон №2343-ХІІ).

Господарський суд Одеської області у складі:

судді - ЗЕЛЕНОВА Г.М.,

секретаря судового засідання - Шаргородський Д.В.;

за участю представників сторін:

від кредиторів: ОСОБА_1 -представник ПАТ „ПІРЕУС БАНК МКБ" -згідно довіреності від 04.01.2012 р. № 148/юр;

ліквідатор ПП "РСМ-77" - Албула І. М. - не з'явився, не зважаючи на те, що були повідомлений належним чином.

СУТЬ СПОРУ: 17.03.2010 р., голова ліквідаційної комісії ПП "РСМ-77", діючий на підставі рішення єдиного засновника ПП "РСМ-77" від 01.10.2009 р., за яким прийняте рішення про припинення діяльності ПП "РСМ-77" шляхом його ліквідації та призначено голову ліквідаційної комісії -Албула Ігор Миколайовича, звернувся до господарського суду із заявою про визнання боржника -ПП "РСМ-77" -банкрутом у порядку ст. 51 Закону ( №2343-ХІІ), оскільки останній неспроможний виконати свої грошові зобов'язання перед кредиторами на суму 9222000 грн. 00 коп. після настання встановленого строку їх сплати, та у зв'язку з недостатністю майна для задоволення вимог кредитора.

Ухвалою від 18.03.2010 р. порушено провадження у справі про банкрутство ПП "РСМ-77" в порядку ст. 51 Закону (№2343-ХІІ) та введено мораторій на задоволення вимог кредиторів.

Постановою господарського суду Одеської області від 16.04.2010 р. ПП "РСМ-77" визнано банкрутом, відносно нього відкрита ліквідаційна процедура та призначено ліквідатора банкрута -голову ліквідаційної комісії ПП "РСМ-77" - Албула Ігоря Миколайовича, якого було зобов'язано здійснити щодо банкрута ліквідаційні заходи, передбачені ст.ст. 25-31, ст.51 Закону ( №2343-ХІІ) та після завершення усіх розрахунків із виявленими кредиторами надати до господарського суду звіт та ліквідаційний баланс на затвердження.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 28.09.2010р. затверджено звіт ліквідатора Албула І. М. та ліквідаційний баланс, припинено юридичну особу - ПП "РСМ-77" та припинено провадження у справі № 7/90-10-1238.

Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 04.11.2010р., залишеною без змін постановою Вищого господарського суду України від 11.01.2011р., ухвалу від 28.09.2010р. по справі № 7/89-10-1238 скасовано, а справу передано на розгляд до господарського суду Одеської області на стадію ліквідаційної процедури.

Ухвалою господарського суду від 19.10.2011р. вдруге затверджено звіт ліквідатора Албула І. М. та ліквідаційний баланс ПП "РСМ-77", припинено юридичну особу - ПП "РСМ-77" та припинено провадження у справі № 32-7/90-10-1238.

Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 22.11.2011р. вдруге скасовано ухвалу господарського суду Одеської області від 19.10.2011 р. по справі № 32-7/89-10-1238 та справу направлено на розгляд до господарського суду Одеської області на стадію ліквідаційної процедури.

В Постановах Одеського апеляційного господарського суду від 04.11.2010р. і від 22.11.2011р. та постанові Вищого господарського суду України від 11.01.2011р., вказано на неналежне виконання ліквідатором Албула І. М. своїх обв'язки в процесі ліквідаційної процедури ПП "РСМ-77".

Так, з актів контрольної перевірки інвентаризації цінностей, складених на виконання наказу голови ліквідаційної комісії боржника Албул І.М. 24.02.2010 р., вбачається, що дебіторська заборгованість ПП "РСМ-77" складає 6 906 000 грн., а кредиторська заборгованість - 9 222 000,00 грн.

Цей же розмір дебіторської заборгованості вказаний в ліквідаційному балансі підприємства-банкрута в розділі "Оборотні активи" (т.2 а.с.45). Кредиторська заборгованість зазначена у сумі 12 874 200грн.

Проте, звіт ліквідатора не містить ніяких відомостей про те, чи вживав ліквідатор заходи щодо стягнення дебіторської заборгованості, і з яких причин ці заходи не дали результатів. Суд першої інстанції, затверджуючи звіт ліквідатора, на цю обставину також уваги не звернув.

Крім того, ліквідатором не було зроблено запитів до державних органів, які реєструють обтяження (заборону відчуження) рухомого та нерухомого майна, внаслідок чого не було вжито заходів по виявленню заставного майна боржника, незважаючи на те, що з наявних в матеріалах справи договорів застави №ОЗ/07-27 від 13.08.07р. та №ОЗ/08-12 від 31.01.08р., укладених поміж ВАТ "Міжнародний комерційний банк" (правонаступником якого є ПАТ "Піреус Банк МКБ") та ПП "РСМ-77" в забезпечення виконання зобов'язань по кредитному договору №ОК/07-21 від 13.08.07р., додаткової угоди до договору застави від 31.01.08р. та описів майна до договорів застави, вбачається, що підприємство передало в заставу банку майно (товари в обігу) на загальну суму 8 720 647,27грн. (т.1 а.с.88-101). Однак, зазначені обставини не найшли свого відображення звіті ліквідатора.

Належне виконання покладених на ліквідатора обов'язків щодо вжиття заходів, спрямованих на пошук, виявлення та повернення майна банкрута, що знаходиться у третіх осіб, означає необхідність здійснення ліквідатором процесуальних дій, спрямованих у тому числі і на оскарження судових рішень, які перешкоджають поверненню грошей до ліквідаційної маси банкрута.

Крім того, у вказаних постановах зазначено на те, що ще 12.05.2011р. до господарського суду ПАТ "Піреус Банк МКБ" було подано скаргу на дії ліквідатора та заяву про заміну ліквідатора Албула І.М.

У скарзі банк посилався на те, що ліквідатором не було здійснено інвентаризації та оцінки майна боржника, зокрема, переданого в заставу ПАТ "Піреус Банк МКБ"; не включено це майно до ліквідаційної маси; не здійснено всіх належних і можливих дій для стягнення дебіторської заборгованості, а також не здійснено всіх належних та можливих дій для розшуку майна боржника.

Відповідно до автоматизованої системи документообігу господарського суду Одеської області справу № 32-7/89-10-1238 розподілена для подальшого розгляду судді Зеленову Г.М.

Ухвалами господарського суду Одеської області від 26.03.2012 р., 12.04.2012 р. та від 10.05.2012 р. ліквідатора Албула І.М. було зобов'язано надати кредиторам письмовий звіт про свою діяльність, інформацію про фінансове становище і майно боржника на день відкриття ліквідаційної процедури та при проведенні ліквідаційної процедури, використання коштів боржника, а також іншу інформацію на вимогу кредиторів.

Але ліквідатором Албулом І.М. вимоги викладені в ухвалах суду не були виконані, у судові засідання призначені на 12.04.2012 р., 10.05.2012 р. та 07.06.2012 р. ліквідатор Албул І.М. не з'явився, що також свідчить про неналежне виконання ліквідатором своїх повноважень.

Крім того, ліквідатором Албулом І.М. не надано доказів виконання вказівок викладених у Постановах Одеського апеляційного господарського суду від 04.11.2010р. і від 22.11.2011р. та постанові Вищого господарського суду України від 11.01.2011р.

23.12.2011р. до господарського суду надійшло надійшла скарга АТ „ПІРЕУС БАНК МКБ" (вх. 44566/2011) на дії ліквідатора ПП "РСМ-77" відповідно до якої кредитор просить визнати дії ліквідатора незаконними та призначити нового ліквідатора.

07.06.2012 р. до господарського суду Одеської області надійшло доповнення (вх. № 17518/2012) до заяви ПАТ „ПІРЕУС БАНК МКБ" про заміну ліквідатора, згідно з яким, кредитор просить призначити ліквідатором у справі № 21-32-7/89-10-1238 про банкрутство ПП "РСМ-77" -арбітражного керуючого Ільєнок Людмилу Сергіївну.

Кредитор - ПАТ „ПІРЕУС БАНК МКБ" у скарзі на дії ліквідатора ПП "РСМ-77" від 23.12.2012 р. посилається на неналежне виконання ліквідатором Албулом І. М. своїх повноважень, а саме:

- ліквідатором ПП "РСМ-77" не вжито належних заходів щодо виявлення майна боржника;

- ліквідатором, всупереч ст.26 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", до ліквідаційної маси не включено заставне майно боржника на загальну суму 8 720 647,27грн.; жоден із наданих ліквідатором документів не містить даних щодо інвентаризації цього майна та його оцінки;

- ліквідатором не було здійснено належних заходів щодо стягнення дебіторської заборгованості;

- в доданому до звіту ліквідатора реєстрі вимог кредиторів вимоги ПАТ "Піреус Банк МКБ", які повністю забезпечені заставою, в порушення ст.31 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", віднесені не до першої, а до четвертої черги.

У судовому засіданні оголошувалась перерва з 07.06.2012р. по 11.06.2012р. в порядку ст. 77 ГПК України.

Розглянувши у відкритому судовому засіданні скаргу ПАТ "Піреус Банк МКБ" на дії ліквідатора та припинення повноважень ліквідатора Албула Ігоря Миколайовича та інші наявні матеріали справи, заслухавши пояснення представника кредитора, господарський суд встановив, що скарга підлягає задоволенню з наступних підстав:

Під час проведення ліквідаційної процедури ПП "РСМ-77", Ліквідатором не було здійснено інвентаризації та оцінки майна Боржника, зокрема, переданого в заставу Кредитору, незважаючи на те, що Ліквідатором, як засновнику та колишньому директору Боржника, було достовірно відомо про наявність договорів застави №0З-07-27 від 13.08.2007р. та №0З/08-12 від 31.01.2008р., відповідно до яких в заставу Кредитору було передано майно на загальну суму 7 205 647 грн. 27 коп., також зазначене майно ліквідатором не було включено до ліквідаційної маси Банкрута.

Під час провадження своєї діяльності Ліквідатором не здійснено всіх належних та можливих заходів по стягненню дебіторської заборгованості.

До матеріалів справи ліквідатором було додано листи вих.№3011001/п від 01.10.2009р., вих.№3021101/п від 02.11.2009р., вих.№3141201/п від 14.12.2009р., направлені ПП "РСМ-77" на адресу ПП "Партнер-БУД і К", в яких боржник просив оплатити заборгованість по договору купівлі-продажу №3070101 від 01.07.2009р. у сумі 6 906 000грн. Крім того, ПП "РСМ-77"повідомляло ПП "Партнер-БУД і К", що у разі несплати заборгованість у добровільному порядку, підприємство буде звертатись до господарського суду із відповідним позовом.

Згідно зі звітом ліквідатора, ліквідатор посилався на те, що на теперішній час вказані підприємства припинені, що унеможливлює стягнення з них цих сум заборгованості.

Однак, такі доводи ліквідатора є неспроможними, оскільки належне виконання покладених на ліквідатора обов'язків щодо вжиття заходів, спрямованих на пошук, виявлення та повернення майна банкрута, що знаходиться у третіх осіб, означає необхідність здійснення ліквідатором процесуальних дій, спрямованих у тому числі і на оскарження судових рішень, які перешкоджають поверненню грошей до ліквідаційної маси банкрута (у даному випадку такими судовими рішеннями є ухвала господарського суду Одеської області від 01.06.2010р. зі справи №7/32-10-475 про банкрутство ПП "Алекс", якою затверджено звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс ПП "Адекс" та припинено юридичну особу -боржника; та ухвала господарського суду Одеської області від 12.08.2010р. зі справи про банкрутство ПП "Партнер Буд і К", якою провадження у справі було припинено та припинено зазначену юридичну особу).

Відповідно до ст. 25 Закону ( №2343-ХІІ) ліквідатор з дня свого призначення здійснює такі повноваження: приймає до свого відання майно боржника, вживає заходів по забезпеченню його збереження; виконує функції з управління та розпорядження майном банкрута; здійснює інвентаризацію та оцінку майна банкрута згідно з законодавством; аналізує фінансове становище банкрута; виконує повноваження керівника (органів управління) банкрута; очолює ліквідаційну комісію та формує ліквідаційну масу; вживає заходів, спрямованих на пошук, виявлення та повернення майна банкрута, що знаходиться у третіх осіб, а також з підстав, передбачених частиною десятою ст. 17 цього Закону, подає до господарського суду заяви про визнання недійсними угод боржника. Результати цих дій мали бути відображені у звіті ліквідатора.

Тобто, за правилами цієї статті ліквідатор зобов'язаний вчинити всі можливі дії щодо з'ясування обсягів активу та пасиву боржника.

Крім того, ліквідатором боржника в порушення вимог Закону ( №2343-ХІІ) складено реєстр вимог кредиторів ПП "РСМ-77", з якого вбачається, що вимоги ПАТ "Піреус Банк МКБ" у загальній сумі 10 793 555,79 грн. віднесено до четвертої та шостої черги кредиторських вимог боржника. При цьому в реєстрі не відображені кредиторські вимоги, які забезпечені заставою майна. Однак зазначене не відповідає дійсності та суперечить матеріалам справи, зокрема, кредитним договорам, укладеним поміж ПАТ "Піреус Банк МКБ" та банкрутом, а також договорам застави з описами заставного майна, що укладались в забезпечення виконання зобов'язань по поверненню позичальником отриманих кредитних коштів.

Господарський суд приходить до висновку, що реєстр вимог кредиторів був складений ліквідатором з порушенням вимог ст. 31 Закону ( №2343-ХІІ), оскільки вимоги до боржника забезпечені заставою відносяться до першої черги задоволення вимог кредиторів, згідно з п.1 ст. 31 Закону ( №2343-ХІІ).

Таким чином, ліквідатор банкрута Албул І. М. неналежним чином виконував свої обв'язки в процесі ліквідаційної процедури, не надавав витребувані документи та не з'являвся у судові засідання, не зважаючи на те, що був повідомлений належним чином.

Згідно з частиною 1 статті 32 Закону (№2343-ХІІ) після завершення всіх розрахунків з кредиторами ліквідатор подає до господарського суду звіт та ліквідаційний баланс, до якого додаються: показники виявленої ліквідаційної маси (дані її інвентаризації); відомості про реалізацію об'єктів ліквідаційної маси з посиланням на укладені договори купівлі-продажу та акти приймання-передачі майна; реєстр вимог кредиторів з даними про розміри погашених вимог кредиторів; документи, які підтверджують погашення вимог кредиторів.

Виходячи із системного аналізу положень ст. ст. 25, 26, ст. ст. 30, 31, 32, 51 Закону (№2343-ХІІ), неналежне невиконання ліквідатором банкрута Албулом І.М. своїх обов'язків під час проведення ліквідаційної процедури, які підтверджуються матеріалами справи та встановлені господарським судом, є підставою для усунення ліквідатора Албула І.М. від виконання обов'язків ліквідатора по справі.

Відповідно до п.4 ст. 32 Закону (№2343-ХІІ) у разі якщо господарський суд дійшов висновку, що ліквідатор не виявив або не реалізував усі наявні майнові активи ліквідаційної маси, необхідні для повного задоволення кредиторів, він виносить ухвалу про призначення нового ліквідатора.

Усунення ліквідатора від виконання ним своїх обов'язків, господарський суд вправі, як на підставі клопотання комітету кредиторів, так і за власною ініціативою.

07.06.2012 р. до господарського суду відповідно до вимог ст. 3-1 Закону (№2343-ХІІ) надійшла заява (вх. № 17562/2012) арбітражного керуючого Ільєнок Людмили Сергіївни (діючого на підставі ліцензії Державного департаменту з питань банкрутства Міністерства економіки України серії НОМЕР_1 від 22.09.2010 р.) про участь у справі № 21-32-7/89-10-1238 про банкрутство ПП "РСМ-77" у якості ліквідатора ПП "РСМ-77".

Інших заяв від арбітражних керуючих до господарського суду не надходили. Крім того, інші кредитори ПП "РСМ-77" своїм правом запропонувати кандидатуру ліквідатора не скористались.

Враховуючи викладене, керуючись ст.ст. 1, 3-1, 22-26, 29-34, 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ст. 86 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд, -

У Х В А Л И В:

1. Задовольнити скаргу ПАТ "Піреус Банк МКБ" про припинення повноважень ліквідатора Албула Ігоря Миколайовича по справі № 21-32-7/89-10-1238 про банкрутство ПП "РСМ-77".

2. Припинити повноваження ліквідатора ПП "РСМ-77" (м. Одеса, вул. Скісна,27/29; код ЄДРПОУ 34800783) -Албула Ігоря Миколайовича.

3. Призначити ліквідатором ПП "РСМ-77" (м.Одеса, вул. Скісна,27/29. Код ЄДРПОУ 34800783) - арбітражного керуючого Ільєнок Людмилу Сергіївну, діючого на підставі ліцензії Державного департаменту з питань банкрутства Міністерства економіки України серії НОМЕР_1 від 22.09.2010 р.

4. Зобов'язати Албула Ігоря Миколайовича у десятиденний строк передати ліквідатору - арбітражному керуючому Ільєнок Л.С. всю реєстраційну, бухгалтерську документацію банкрута та документацію, що стосується роботи ліквідатора , майно банкрута, яке належить йому на праві власності, печатки, штампи й інше.

5. Ліквідатору ПП "РСМ-77" арбітражному керуючому Ільєнок Л.С. продовжити ліквідаційну процедуру ПП "РСМ-77", передбачену ст.ст. 22-26, 29-34, 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" та після завершення усіх розрахунків із кредиторами подати до господарського суду ліквідаційний баланс на затвердження.

6. Ліквідатору не рідше одного разу на місяць надавати до господарського суду та кредиторам письмову інформацію щодо проведення ліквідаційної процедури ПП "РСМ-77".

7. Зобов'язати Ліквідатора на вимогу господарського суду або державного органу з питань банкрутства надавати необхідні відомості щодо проведення ліквідаційної процедури.

8. Зобов'язати Ліквідатора у процесі ліквідаційної процедури виявляти ознаки фіктивного банкрутства чи доведення до банкрутства боржника, про що повідомляти суд та правоохоронні органи.

9. Копію ухвали надіслати: кредиторам, арбітражному керуючому ліквідатору -Ільєнок Л.С., Албулу І.М., Державному реєстратору виконавчого комітету Одеської міської ради (для внесення до Єдиного державного реєстру запису про призначення ліквідатором банкрута -Ільєнок Людмилу Сергіївну, діючого на підставі ліцензії серії НОМЕР_1 від 22.09.2010 р.), відділу з питань банкрутства в Головного управління юстиції в Одеській області.

Ухвала набирає законної сили з дня її прийняття.

Суддя Зеленов Г.М.