Ухвала

від 20.06.2012 по справі 5023/2513/12

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХАРКІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХАРКІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

Держпром, 8-й під'їзд, майдан Свободи, 5, м. Харків, 61022,

тел. приймальня (057) 705-14-50, тел. канцелярія 705-14-41, факс 705-14-41

УХВАЛА

підготовче засідання

"20" червня 2012 р. Справа № 5023/2513/12

вх. № 2513/12

Суддя Господарського суду Чистякова І.О.

при секретарі судового засідання Ягнюк О.В.

За участю:

ініціюючого кредитора - ОСОБА_1, паспорт серія МН НОМЕР_2

представника боржника -Ільїна Сергія Анатольовича (директор), протокол № 1-12 від 16.06.2010 р.

розпорядника майна - арбітражного керуючого Паркулаба Володимира Григоровича, ліцензія серія АВ НОМЕР_3 від 21.12.2011р.

Розглянувши справу за заявою Фізичної особи - підприємця ОСОБА_1, м. Харків

до Товариства з обмеженою відповідальністю "ОРНАТУС 1", м. Харків, код ЄДРПОУ 33608505, адреса : 61093, м. Харків, вул. Полтавський шлях, 115,

банківські реквізити: банк - Відділення "Харківське регіональне управління Публічного акціонерного товариства "Полтава БАНК", МФО 331489, р/р 2600510289

про визнання банкрутом

ВСТАНОВИВ:

Фізична особа - підприємець ОСОБА_1, м. Харків звернувся до господарського суду Харківської області із заявою про порушення справи про банкрутство товариства з обмеженою відповідальність "ОРНАТУС 1" на тій підставі, що протягом більше ніж трьох місяців боржник не виконав свій обов'язок по сплаті безспірної суми заборгованості перед кредитором на загальну суму 399955,00 грн., що більше 300 мінімальних розмірів заробітної плати, встановленої законодавством України на час подання цієї заяви.

Ухвалою господарського суду Харківської області від 07.06.2012 р. прийнято заяву фізичної особи - підприємця ОСОБА_1, м. Харків про порушення справи про банкрутство до розгляду, порушено провадження у справі та призначено проведення підготовчого засідання суду на 20 червня 2012 р. об 10 годині 30 хвилин, введено процедуру розпорядження майном боржника та призначено розпорядником майна боржника арбітражного керуючого Паркулаба Володимира Григоровича, ліцензія серія АВ № НОМЕР_3 від 21.12.2011 р., зобов'язано розпорядника майна виконувати належним чином обов'язки у відповідності до п. 9 та п. 10 ст. 13 Закону України "Про відновлення платоспроможності або визнання боржника банкрутом". Введено мораторій на задоволення вимог кредиторів.

На виконання ухвали суду від 07.06.2012 р. ініціюючим кредитором у судовому засідання були надані для огляду оригінали документів наданих до заяви про порушення справи про банкрутство.

Боржник надав відзив на заяву кредитора (вх. №7850 від 20.06.2012р.), в якому визнав наявність зазначеного ініціюючим кредитором боргу, але посилався на те, що не має коштів чи інших активів для його погашення.

До відзиву боржника додано довідку з відомостями про загальну суму заборгованості перед усіма кредиторами з розшифровкою сум боргу по кожному кредитору окремо, відомостями про розмір дебіторської заборгованості боржника, щодо заборгованості по заробітній платі перед працівниками підприємства, по аліментам, по відшкодуванню шкоди, заподіяної життю та здоров'ю, а також заборгованості по податкам, зборам (обов'язковим платежам), страховим внескам на загальнообов'язкове державне пенсійне страхування, відомостями про наявні у боржника майнові активи, у т. ч. дані про грошові кошти на рахунках боржника, відомостями про поштові адреси банків та інших фінансових установ, що здійснюють розрахунково-касове і кредитне обслуговування боржника. Також до відзиву боржника додані засвідчені копії свідоцтва про реєстрацію та останньої редакції статуту підприємства, засвідчені копії фінансової звітності підприємства за 2010 - 2011 р. р., довідки з установ банку про рух коштів по поточним рахункам, нотаріально посвідчена копія протоколу щодо призначення директора.

Суд долучає наданий відзив з додатками до матеріалів справи.

Розпорядник майна надав до клопотання (вх. №7851 від 20.06.2012р.) про долучення до матеріалів справи витягу з ЄДР щодо ТОВ «ОРНАТУС 1», звіту з аналізу основних показників фінансового становища ТОВ «ОРНАТУС 1», копії ухвали про виправлення описки від 27.12.2010р. по справі №5/7-2010, копії ухвали господарського суду Харківської області від 19.01.2011р. по справі №5023/070/11, копії ухвали господарського суду Харківської області від 03.02.2011р. по справі №5023/070/11, копії ухвали господарського суду Харківської області від 14.09.2011р. по справі №5023/1795/11 та копії ухвали господарського суду Харківської області від 26.03.2012р. по справі №5023/8666/11.

Суд задовольняє дане клопотання розпорядника майна та долучає до матеріалів справи надані розпорядником майна документи.

Дослідивши матеріали справи, вислухавши пояснення ініціюючого кредитора, представника боржника і розпорядника майна боржника, господарський суд встановив наступне.

01 листопада 2010 р. між ФО-П ОСОБА_1, за договором - комітент, і ТОВ "ОРНАТУС 1", за договором - комісіонер, було укладено договір комісії на придбання товару № 01/11/10, згідно умов якого ТОВ "ОРНАТУС 1" зобов'язалося придбати товар, визначений в додатку № 1 до договору (Специфікації), на загальну суму 400 000,00 грн.

Згідно з п. 7.6 договору комісії ТОВ "ОРНАТУС 1" якщо товар не було придбано комісіонером протягом 45 днів з дня підписання договору, комісіонер зобов'язаний протягом 5 днів з дня сплину такого строку повернути комітенту всі отримані від нього кошти.

З урахуванням того, що договір було підписано 01.11.2010 р., то ТОВ "ОРНАТУС 1" повинно було придбати товар, визначений в додатку № 1 до договору (Специфікації), в строк до 16 грудня 2010 р.

Однак, боржник не придбав в строк до 16 грудня 2010 р. товар, визначений в додатку № 1 до договору комісії № 01/11/10 від 01.11.2010 р. (Специфікації).

На виконання умов договору комісії № 01/11/10 від 01.11.2010 р. для придбання товару ФО-П ОСОБА_1 перерахував ТОВ "ОРНАТУС 1" грошові кошти в сумі 400 000,00 грн.

Враховуючи те, що боржником не було виконано обов'язок щодо придбання товару у строк, встановлений договором комісії № 01/11/10 від 01.11.2010 р., він повинен був повернути ФО-П ОСОБА_1 грошові кошти в сумі 400 000,00 грн., які були передані йому для придбання товару в строк до 21 грудня 2012 р.

Відповідно до умов третейської угоди, яка була включена до тексту договору комісії № 01/11/10 від 01.11.2010 р., ФО-П ОСОБА_1 звернувся до постійно діючого третейського суду при асоціації "Харківський центр третейського судочинства" із позовом до ТОВ "ОРНАТУС 1", в якому просив стягнути з боржника належну йому суму у розмірі 400000,00 грн.

Рішенням постійно діючого третейського суду при Асоціації "Харківський центр третейського судочинства" від 24 грудня 2010 року по справі № 5/7-2010, з урахуванням ухвали від 27.12.2010 р., позовні вимоги ФО-П ОСОБА_1 задоволено повністю, стягнуто з ТОВ "ОРНАТУС 1" на його користь 400 000,00 грн.

Ухвалою господарського суду Харківської області по справі № 5023/070/11 від 19.01.2011 р., з урахуванням ухвали господарського суду Харківської області від 03.02.2011 р. у справі № 5023/070/11, було задоволено заяву про видачу наказу на виконання вказаного рішення третейського суду.

Господарським судом Харківської області на виконання вказаного рішення третейського суду видано наказ від 03 лютого 2011 р. № 5023/070/11 про стягнення з товариства з обмеженою відповідальністю "ОРНАТУС 1", ідентифікаційний код 33608505 на користь фізичної особи - підприємця ОСОБА_1 400000,00 грн.

Постановою старшого державного виконавця Жовтневого відділу Державної виконавчої служби Харківського міського управління юстиції Танцр Є. А. від 14 лютого 2011 р. було відкрито виконавче провадження № 24410550 з виконання вказаного виконавчого документу про стягнення з товариства з обмеженою відповідальністю "ОРНАТУС 1", ідентифікаційний код 33608505 на користь фізичної особи - підприємця ОСОБА_1 400000,00 грн., а також встановлено строк для добровільного виконання боржником до 21.02.2011 р.

22 березня 2011 р. державним виконавцем було направлено до банку боржника платіжну вимогу № 1.

З рахунку боржника було списано лише 45,00 грн., в зв'язку з чим платіжна вимога була повернута банком без виконання у зв'язку з відсутністю коштів на рахунку.

Таким чином, сума вимог ініціюючого кредитора - фізичної особи - підприємця ОСОБА_1 до боржника - товариства з обмеженою відповідальністю "ОРНАТУС 1", ідентифікаційний код 33608505 становить 399955,00 грн.

Таким чином, вимоги кредитора підтверджені такими матеріалами справи: договором комісії № 01/11/10 від 01.11.2010 р., платіжними дорученнями з відмітками банку про виконання про перерахування ФО-П ОСОБА_1 на користь боржника 400 000,00 грн., рішенням постійно діючого третейського суду при Асоціації "Харківський центр третейського судочинства" від 24 грудня 2010 р., з урахуванням ухвали від 27.12.2010 р., по справі № 5/7-2010, ухвалою господарського суду Харківської області по справі № 5023/070/11 від 19.01.2011 р. про видачу наказу на виконання рішення третейського суду, з урахуванням ухвали господарського суду Харківської області від 03.02.2011 р. у справі № 5023/070/11, виконавчим документом - наказом господарського суду Харківської області по справі № 5023/070/11 від 03.02.2011 р., постановою державного виконавця від 14.02.2011 р. про відкриття виконавчого провадження № 24410550, платіжною вимогою від 22.03.2011 р. № 1, яка повернута банком без виконання 23.03.2011 р. у зв'язку з відсутністю коштів в достатній сумі.

В п. 1.25 ст. 1 Закону України від 05.04.2001 р. № 2346-ІІІ "Про платіжні системи та переказ коштів в Україні" платіжна вимога визначена як розрахунковий документ, що містить вимогу стягувача або при договірному списанні отримувача до обслуговуючого платника банку здійснити без погодження з платником переказ визначеної суми коштів з рахунку платника на рахунок отримувача.

В абз. 8 Закону України від 14 травня 1992 р. № 2343-XII "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" вказано, що безспірні вимоги кредиторів - це вимоги кредиторів, визнані боржником, інші вимоги кредиторів, підтверджені виконавчими документами чи розрахунковими документами, за якими відповідно до законодавства здійснюється списання коштів з рахунків боржника.

В п. 27 постанови Пленуму Верховного Суду України від 18 грудня 2009 року № 15 "Про судову практику в справах про банкрутство" зазначено, що безспірність вимог кредитора (кредиторів) за грошовими зобов'язаннями та щодо виплати заборгованості із заробітної плати підтверджується виконавчими документами, виключний перелік яких передбачено у статті 3 Закону України "Про виконавче провадження".

Після того, як Законом України від 4 листопада 2010 р. № 2677-VI Закон України "Про виконавче провадження" викладено в новій редакції, виключний перелік виконавчих документів було викладено в ч. 2 ст. 17 Закону України "Про виконавче провадження".

Відповідно до п. 2 ч. 2 ст. 17 Закону України "Про виконавче провадження" виконавчими документами є накази господарських судів, у тому числі на підставі рішень третейського суду та рішень Міжнародного комерційного арбітражного суду при Торгово-промисловій палаті і Морської арбітражної комісії при Торгово-промисловій палаті.

Оскільки вимога заявника ФО-П ОСОБА_1 визнана боржником, підтверджена виконавчим документом і розрахунковим документом, за якими відповідно до законодавства здійснюється списання коштів з рахунків боржника, вона є безспірною.

В п. 31 постанови Пленуму Верховного Суду України від 18.12.2009 р. № 15 "Про судову практику в справах про банкрутство" зазначено, що терміном, з якого має обчислюватися мінімальний тримісячний строк прострочення боржником виконання свого зобов'язання, є момент у часі, з настанням якого це зобов'язання мало бути виконано боржником згідно з вказівками закону або договору. Строк виконання цивільних зобов'язань взагалі і грошових зокрема визначається за правилами, встановленими статтею 530 ЦК, яка також відсилає до умов договору для визначення моменту прострочення у виконанні зобов'язання.

Строк виконання вимоги боржником на користь кредитора настав 21.12.2010 р., строк добровільного виконання за постановою державного виконавця від 14.02.2011 р. про відкриття виконавчого провадження № 24410550 сплинув 21.02.2011 р., в зв'язку з чим на час звернення ФО-П ОСОБА_1 із заявою до господарського суду Харківської області ТОВ "ОРНАТУС 1" неспроможне виконати своє грошове зобов'язання перед кредитором більше, ніж протягом трьох місяців після настання встановленого строку його сплати.

Згідно із законом України від 22.12.2011 р. № 4282 -VI "Про державний бюджет України на 2012 рік" на період від 01.04.2012 р. до 30.06.2012 р. розмір мінімальної заробітної плати становить 1094 грн. (300 х 1094 грн. = 328 200 грн.).

Розмір вимоги заявника до боржника становить 399955,00 грн., що є більшим від трьохсот мінімальних розмірів заробітної плати на час порушення провадження у справі і проведення підготовчого засідання суду.

Згідно з ч. 3 ст. 6 Закону України від 14 травня 1992 р. № 2343-XII "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" справа про банкрутство порушується господарським судом, якщо безспірні вимоги кредитора (кредиторів) до боржника сукупно складають не менше трьохсот мінімальних розмірів заробітної плати, які не були задоволені боржником протягом трьох місяців після встановленого для їх погашення строку.

Таким чином, боржник ТОВ "ОРНАТУС 1" має всі ознаки неплатоспроможності, передбачені ч. 3 ст. 6 вказаного Закону.

Згідно з даними, наданими боржником, станом на 20.06.2012 р. ТОВ "ОРНАТУС 1" не має активів, а загальна сума його кредиторської заборгованості становить 410000,00 грн.

Таким чином, за наданими боржником даними активів підприємства недостатньо для задоволення вимог його кредиторів.

Станом на 20.06.2011 р. ТОВ "ОРНАТУС 1" не має невиконаних зобов'язань з виплати заробітної плати та зобов'язань зі сплати податків і зборів (обов'язкових платежів), строк сплати яких настав.

Підприємство не має боргу по відшкодуванню шкоди, заподіяної життю та здоров'ю, з виплати авторської винагороди.

ТОВ "ОРНАТУС 1" не має філій і представництв, а також дочірніх підприємств.

Вимоги ФО-П ОСОБА_1 не забезпечені заставою майна боржника.

Розпорядник майна надав звіт про аналіз основних показників фінансового становища боржника.

Поточною неплатоспроможністю може характеризуватися фінансовий стан підприємства, якщо суми наявних у нього коштів і високоліквідних активів недостатньо для погашення поточного боргу, що відповідає законодавчому визначенню, як неспроможність суб'єкта підприємницької діяльності виконати грошові зобов'язання перед кредиторами після настання встановленого строку їх сплати, у тому числі із заробітної плати, а також виконати зобов'язання щодо сплати податків і зборів (обов'язкових платежів) не інакше, як через відновлення платоспроможності.

Поточна неплатоспроможність ТОВ "ОРНАТУС 1" становить -410 тис. грн.

Фінансовий стан підприємства, у якого на початку і в кінці звітного кварталу мають місце ознаки поточної неплатоспроможності, відповідає законодавчому визначенню боржника, який неспроможний виконати свої грошові зобов'язання перед кредиторами, у тому числі зобов'язання щодо сплати податків і зборів (обов'язкових платежів), протягом трьох місяців після настання встановленого строку їх сплати.

Фінансовий стан підприємства відповідає законодавчому визначенню боржника.

Згідно з наданими суду звітами про фінансові результати збитки від діяльності боржника в 2011 р. становили 479,3 тис. грн., а за 1-й квартал 2012 р. - 1,1 тис. грн.

В зв'язку із зазначеним з економічної точки зору є обґрунтованим порушення провадження у справі про банкрутство боржника і застосування до нього судових процедур банкрутства.

Крім того, значення коефіцієнта забезпечення власними засобами (нормативне значення не повинно бути меншим 0,1) взагалі не можна визначити, оскільки згідно з наданими боржником даними активи у підприємства відсутні.

Даний коефіцієнт характеризує наявність власних оборотних коштів у підприємства, необхідних для його фінансової сталості, і визначається, як відношення різниці між обсягами джерел власних та прирівняних до них коштів і фактичною вартістю основних засобів та інших необоротних активів до вартості наявних у підприємства оборотних активів - виробничих запасів, незавершеного виробництва, готової продукції, грошових коштів, дебіторської заборгованості та інших оборотних активів.

За таких обставин, приймаючи до уваги, що на час проведення підготовчого засідання боржник не може задовольнити безспірні вимоги ініціюючого кредитора, а також заборгованість перед іншими кредиторами, фінансовий стан підприємства за час, що пройшов з дати порушення провадження у справі і введення мораторію, не поліпшився, з метою виявлення всіх кредиторів і осіб які можуть прийняти участь у санації боржника, суд зобов'язує кредитора здійснити публікацію в офіційному друкованому органі повідомлення про порушення провадження у справі про визнання боржника банкрутом.

Керуючись ст. 1, ч. 5 ст. 7, ст. 11, ст. 13 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ст. 86 ГПК України;

УХВАЛИВ:

Задовольнити клопотання розпорядника майна про долучення до матеріалів справи документів.

Зобов'язати кредитора - фізичну особу -підприємця ОСОБА_1, м. Харків в десятиденний строк з дня прийняття даної ухвали опублікувати в офіційному друкованому органі України газеті "Голос України" або "Урядовий Кур'єр" оголошення про порушення справи про банкрутство боржника - Товариства з обмеженою відповідальністю "ОРНАТУС 1", м. Харків, ідентифікаційний код 33608505 із зазначенням повного найменування боржника, його поштової адреси, банківських реквізитів, найменування та адреси господарського суду, номера справи, дати порушення провадження у справі, відомостей про розпорядника майна.

Докази подання оголошення надати суду в триденний строк після його публікації.

Визначити розмір вимог кредитора, який подав заяву про порушення справи про банкрутство -фізичної особи -підприємця ОСОБА_1, в сумі 399955,00 грн.

Зобов'язати розпорядника майна разом з керівником боржника розглянути в тридцятиденний строк від дня публікації оголошення вимоги кредиторів, за наслідками розгляду вимог кредиторів повністю або частково визнати їх або відхилити, з обґрунтуванням підстав відхилення, про що розпоряднику майна боржника повідомляти письмово заявників та господарський суд.

Після розгляду заявлених в установленому порядку вимог кредиторів розпоряднику майна скласти реєстр вимог кредиторів, який має містити:

1) загальну суму визнаних боржником вимог кредиторів, відомості про кожного кредитора, розмір його вимог за грошовими зобов'язаннями, щодо сплати податків і зборів (обов'язкових платежів), черговість задоволення кожної вимоги, окремо розмір неустойки (штрафу та пені).

2) окремо надати суду відомості про:

загальну суму вимог кредиторів;

загальну суму визнаних боржником вимог кредиторів;

загальну суму кредиторської заборгованості, яка лічиться в бухгалтерському обліку підприємства -боржника;

загальну суму невизнаних боржником вимог кредиторів;

загальну суму не заявлених вимог кредиторів;

загальну суму вимог, які надійшли з порушенням строку, встановленого законодавством;

3) Окремо внести до реєстру:

відомості про вимоги кредиторів, які забезпечені заставою майна боржника;

відомості щодо виплати заробітної плати, авторської винагороди, аліментів, а також вимоги щодо відшкодування шкоди, заподіяної життю та здоров'ю громадян згідно із заявами таких кредиторів та даними обліку боржника.

Не пізніше ніж на п'ятий день після спливу строку для подачі вимог кредиторів, надати складений і підписаний керівником підприємства-боржника та розпорядником майна боржника реєстр вимог кредиторів.

Остаточна дата подання розпорядником майна реєстру вимог кредиторів до господарського суду - 10.08.2012 р.

Зобов'язати розпорядника майна виконати всі обов'язки передбачені п. 9 ст.13, п.5 ст. 3-1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", надати у попереднє засідання суду аналіз фінансової, господарської і інвестиційної діяльності боржника, його положення на товарному ринку на час проведення попереднього засідання суду.

Зобов'язати керівника боржника разом з розпорядником майна боржника здійснити інвентаризацію всіх активів боржника, копії актів інвентаризації надати розпоряднику майна.

Попереднє засідання господарського суду призначити на 13 серпня 2012 р. о 12:00 у приміщенні господарського суду Харківської області, к. 319, 3-й поверх.

Розпоряднику майна боржника разом з керівником боржника письмово повідомити кредиторів про розгляд грошових вимог кредиторів, заяви яких з грошовими вимогами надійшли до суду, докази повідомлення надати суду.

Розпоряднику майна боржника письмово повідомити кредиторів про проведення зборів кредиторів, які відбудуться 27 серпня 2012 р., визначивши час проведення зборів та місто. Протокол зборів кредиторів та протокол комітету кредиторів надати суду у триденний строк після проведення зборів.

Призначити засідання суду, на якому буде винесено Ухвалу про санацію боржника чи прийнята Постанова про визнання його банкрутом та відкрита ліквідаційна процедури, чи припинено провадження по справі про банкрутство, на "05" вересня 2012 р. об 10:30 год.

Визнати явку кредитора, боржника, розпорядника майна в судові засідання обов'язковими.

Ухвалу направити відділу з питань банкрутства Головного управління юстиції у Харківській області, державному реєстратору, ВДВС головного управління юстиції в Харківській області, Жовтневому відділу державної виконавчої служби Харківського міського управління юстиції Харківської області.

Суддя Чистякова І.О.

справа №5023/2513/12