Ухвала

від 15.06.2012 по справі 11/2690/1281/2012

АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД МІСТА КИЄВА

АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД МІСТА КИЄВА

Справа № 11/2690/1281/2012 Голов. в суді 1-ї інстанції: Чинчин О.В.

Категорія: ч.3 ст.358 КК України Доповідач: Верховець Т.М.

У Х В А Л А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

15 червня 2012 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ апеляційного суду м. Києва в складі:

головуючого-судді Верховець Т.М.,

суддів Ковальської В.В., Полтавцевої Г.А.,

за участі прокурора Петренко О.І.,

захисників ОСОБА_2,

виправданого ОСОБА_3,

розглянувши в відкритому судовому засіданні в м. Києві кримінальну справу за апеляціями прокурора, який брав участь у розгляді справи в суді першої інстанції, та прокурора, який затвердив обвинувальний висновок, на вирок Шевченківського районного суду м. Києва від 22 березня 2012 року,

В С Т А Н О В И Л А:

Цим вироком

ОСОБА_3, ІНФОРМАЦІЯ_1, працюючого на посаді директором в ТОВ «Авентіс ЛТД», зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1, раніше не судимого,

.

виправдано за ч.3 ст.212, ч.2 ст.366, ч.3 ст.358 КК України у зв'язку з відсутністю в його діях складу даних злочинів.

Запобіжний захід, щодо нього, скасований.

По справі вирішено питання речових доказів та арешту, накладеного на майно ОСОБА_3

Органами досудового слідства ОСОБА_3 пред'являлося обвинувачення в тому, що він працюючи згідно наказу № 7-К від 11.06.2007 року на посаді директора ТОВ «Авентіс ЛТД» (ЄДРПОУ 34794115), розташованого за юридичною адресою: м. Львів, вул. Городоцька,224, яке зареєстроване Шевченківською районною адміністрацією у м. Києві 12.12.2006 року за № А01305727, свідоцтво ПДВ № 100235472 від 04.01.2007 року, знаходиться з 28.01.2009 року на обліку в ДПІ у Залізничному районі м. Львова, як службова особа товариства, будучи зобов'язаним, у відповідності до ст.67 Конституції України, ст.ст.9-11 Закону України від 18.02.97р. №77/97-ВР „Про систему оподаткування'4 із внесеними змінами та доповненнями, розділу III Закону України від 16.07.99 №996-ХІУ „Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні", та відповідальним за організацію бухгалтерського обліку та за повноту нарахування і своєчасність сплати до бюджету податків, зборів, інших обов'язкових платежів у встановлений законом терміни, в період з лютого 2008 року по липень 2008 року, шляхом заниження об'єкту оподаткування умисно ухилився від сплати податку на додану вартість до державного бюджету в сумі 1 834 495.75 грн., тобто в особливо великих розмірах.

ОСОБА_3 являючись директором підприємства, та розпорядником коштів, підписуючи бухгалтерську та податкову звітність, маючи право підпису банківських документів ТОВ «Авентіс ЛТД», з метою ухилення від сплати податків, використовував в бухгалтерському і податковому обліку - бухгалтерські, податкові, договірні документи виготовлені невстановленими слідством особами /матеріали відносно яких виділені з кримінальної справи/ - підприємств, які не знаходились за юридичною адресою, не звітувались по місцю реєстрації, були зареєстровані за винагороду.

Для досягнення своєї мети - завищення податкового кредиту з ПДВ, ОСОБА_3 в лютому та червні 2008 року, надав головному бухгалтеру ТОВ «Авентіс ЛТД» ОСОБА_4, яка не була обізнана з злочинними намірами останнього, для використання в бухгалтерському та податковому обліку виготовлені невстановленими слідством особами завідомо неправдиві, підроблені документи, а саме договори укладені нібито ТОВ «Авентіс ЛТД» з ПП «Динаміка-регіон-К» (ЄДРПОУ 35155804), ПП «Кротос- транзит-3000» (ЄДРПОУ 35240496), ПП «Батько і колегія» ( ЄДРПОУ 33254230) в період з листопада 2007 року по червень 2008 року на поставку товарно-матеріальних цінностей, надання послуг, а також податкові накладні, акти виконаних робіт.

В подальшому, використовуючи вищезазначені документи, ОСОБА_3 відобразив їх в податковій звітності товариства, а саме у податковій декларації по сплаті ТОВ «Авентіс ЛТД» податку на додану вартість за лютий 2008 року та червень 2008 року, внаслідок чого було безпідставно завищено податковий кредит з податку на додану вартість, а саме:

в лютому 2008 року у розмірі 757024,08 грн.,

в червні 2008 року у розмірі 1077471,67 грн. а всього на загальну 1 834 495,75 грн.

Так, ОСОБА_3, з метою заниження податкового зобов'язання зі сплати ГІДВ і як наслідок ухилення від сплати податків до державного бюджету, склав 19.11.2007 року договір надання послуг №1-1911/07 нібито з ПП «Кротос-Транзит-3000» про надання послуг. Предметом вказаного договору являлось надання послуг ПГ1 «Кротос-Транзит- 3000» по обслуговуванню обладнання наданого ТОВ «Авентіс ЛТД» (противикидне обладнання при тиску 70 Мпа), а саме: проведення перевірки наданого обладнання на відповідність до встановлених норм та стандартів з правил по охороні праці; виконання повного монтажу та демонтажу обладнання з перевіркою комплектності і цілісності всіх вузлів і агрегатів; оброблення вузлів та деталей антикорозійним покриттям; проведення інструктажу на навчання персоналу ТОВ «Авентіс ЛТД». Також ОСОБА_3 було складено акти приймання-передачі вказаного обладнання №1/04 від 16.04.08. №2/04 від 25.04.08 та акт приймання-передачі послуг №3/04 від 25.04.08. Вказані документи зі сторони ПП «Кротос-Транзит-3000» було підписано невстановленими особами. При цьому вартість наданих послуг становила 1.542.144,47 грн., хоча вартість самого обладнання становила 849.123,17 грн.

Окрім цього, від невстановлених осіб ОСОБА_3 отримав податкову накладну №43 від 28.11.2007 року про нібито надання даних послуг ПП «Кротос-Транзит-3000», яку використав для безпідставного формування податкового кредиту на суму ПДВ 257024,08 грн. в податковій декларації по сплаті податку на додану вартість ТОВ «Авентіс ЛТД» за лютий 2008 року, яка була подана в ДПІ у Шевченківському районі м. Києва 20 березня 2008 року.

ПП «Кротос-Транзит-3000» 25.07.2007 року зареєстроване в ДПІ у Жовтневому районі м. Луганська. За місцем реєстрації ніколи не знаходилось, до органів податкової служби не звітує з лютого 2008 року, у листопаді 2008 року підприємство ліквідоване, в період здійснення операцій з ТОВ «Авентіс ЛТД» (листопад 2007 року) декларувало нульові показники по податку на додану вартість та податку на прибуток, що свідчить про безпідставне формування податкового кредиту за фінансово-господарськими операціями з вказаним підприємством.

Згідно висновку почеркознавчої експертизи №04 від 06.01.2011 року підписи від імені директора ПП «Кротос-Транзит-3000» ОСОБА_5 у договорі №1-1911/07 на надання послуг, актах приймання-передачі обладнання (противикидне обладнання при тиску 70 Мпа) №1/04 від 16.04.08, №2/04 від 25.04.08, акті приймання-передачі послуг №3/04 від 25.04.08, податковій накладній №43 від 28.11.2007 року, - виконані не ОСОБА_5, а іншою особою.

Продовжуючи свою злочинну діяльність, направлену на ухилення від сплати податків до державного бюджету, ОСОБА_3 24.01.2008 року склав договір №25/01 поставки товару (центрифуга моделі LW355x1257N для відокремлення твердих часток бурового розчину з комплектом запчастин, інструментів, і приналежностей) нібито з ПП «Динаміка-Регіон-К», та додаток №1 до даного договору, які зі сторони ПП «Динаміка- Регіон-К» було підписано невстановленими особами. Предметом вказаного договору являлась поставка ПП «Динаміка-Регіон-К» і передача у власність ТОВ «Авентіс ЛТД» товару - центрифуги моделі LW355x1257N для відокремлення твердих часток бурового розчину з комплектом запчастин, інструментів, і при належностей.

Окрім цього, від невстановлених осіб ОСОБА_3 отримав податкові накладні №24 від 25.01.2008 року та №28 від 01.02.2008 року про нібито поставку ПП «Динаміка- Регіон-К» вищезазначеного товару, які використав для безпідставного формування податкового кредиту на суму ПДВ 500000 грн. в податковій декларації по сплаті податку на додану вартість ТОВ «Авентіс ЛТД» за лютий 2008 року, яка була подана в ДПІ у Шевченківському районі м. Києва 21 березня 2008 року.

ПП «Динаміка-Регіон-К» 30.05.2007 року зареєстроване в Ленінській міжрайонній ДПІ у м. Луганська, в період здійснення операцій з ТОВ «Авентіс ЛТД» (січень-лютий 2008 року) декларувало нульові показники по податку на додану вартість та податку на прибуток, що свідчить про безпідставне формування податкового кредиту за фінансово-господарськими операціями з вказаним підприємством.

Згідно висновку почеркознавчої експертизи №741 від 14.10.2010 року та №003 від 05.01.2011 року підписи від імені директора ПП «Динаміка-Регіон-К» ОСОБА_6 у договорі №25/01 поставки товару (центрифуга моделі LW355x1257N для відокремлення твердих часток бурового розчину з комплектом запчастин, інструментів, і приналежностей) з ПП «Динаміка-Регіон-К», та додатку №1 до даного договору, податковій накладній №24 від 25.01.2008 року та №28 від 01.02.2008 року - виконані не ОСОБА_6, а іншою особою.

Крім того, з метою ухилення від сплати податків до державного бюджету, ОСОБА_3 склав 26.06.2008 року договір купівлі - продажу №БК1/6-08 з ПП «Батько і Колегія» на постачання товару (труба НКТ д.73), додатки №1, №2, №3 від 26.06.2008 року до даного договору, акт прийому передачі від 26.06.2008 року до даного договору, акт звіряння станом на 26.06.2008 року від 26.06.2008 року, видаткову накладну №32 від 26.06.2008 року, які зі сторони ПП «Батько і Колегія» були підписані невстановленими особами. Предметом вказаного договору являлась нібито поставка ПП «Батько і Колегія» і передача у власність ТОВ «Авентіс ЛТД» товару - труби НКТ д.73.

Окрім цього, від невстановлених осіб ОСОБА_3 отримав податкову накладну №32 від 26.06.2008 року про нібито поставку ПП «Батько і Колегія» товару - труби НКТ д.73, яку використав для безпідставного формування податкового кредиту на суму ПДВ 1 077 471,67 грн. в податковій декларації по сплаті податку на додану вартість ТОВ «Авентіс ЛТД» за червень 2008 року, яка була подана в ДПІ у Шевченківському районі м. Києва 20 липня 2008 року.

ПП «Батько і Колегія» 23.11.2004 року зареєстроване в Західно-Донбаській об'єднаній ДПІ, до органів податкової служби не звітує з 01.01.2009 року, у грудні 2009 року підприємство ліквідоване, в період здійснення операцій з ТОВ «Авентіс ЛТД» (червень 2008 року) декларувало податкове зобов'язання в розмірі 98 826 грн., в той час як ТОВ «Авентіс ЛТД» включено до складу податкового кредиту у червні 2008 року суму у розмірі 1 077 472,0 грн. по взаєморозрахунку з ПП «Батько і Колегія», що свідчить про безпідставне формування податкового кредиту за фінансово-господарськими операціями з вказаним підприємством.

Згідно висновку почеркознавчої експертизи №738 від 15.10.2010 року та №914 від 29.12.2010 року підписи від імені директора ПП «Батько і Колегія» ОСОБА_7 у договорі №БК1/6-08 купівлі - продажу на постачання товару (труба НКТ д.73), додатки №1, №2, №3 від 26.06.2008 року до даного договору, акті прийому передачі від 26.06.2008 року до даного договору, акті звіряння станом на 26.06.2008 року від 26.06.2008 року, видатковій накладній №32 від 26.06.2008 року, податковій накладній №32 від 26.06.2008 року - виконані не ОСОБА_7, а іншою особою.

Всього ж, внаслідок умисного порушення ОСОБА_8 п.п.7.2.3. п.7.2., п.п. 7.4.1., п.п.7.4.5. п.7.4, п.п. 7.5.1 п.п. 7.5. ст. 7 Закону України «Про податок на додану вартість» від 03.04.1997р. № 168\97-ВР із змінами і доповненнями в період з лютого 2008 року по червень 2008 року, останній ухилився від сплати податку на додану вартість в державний бюджет на загальну суму 1 834 495,75 грн., що в п'ять тисяч і більше разів перевищують установлений законодавством неоподатковуваний мінімум доходів громадян.

За таких обставин органом досудового слідства дії ОСОБА_3 кваліфіковані за ч. 3 ст. 212 КК України, як вчинення службовою особою підприємства, умисного ухилення від сплати податків, що входять у систему оподаткування, введених у встановленому законом порядку, що призвело до фактичного ненадходження до бюджету коштів у особливо великих розмірах.

Крім цього, ОСОБА_3 у період з листопада 2007 року по липень 2008 року, працюючи згідно наказу № 7-К від 11.06.2007 року на посаді директора ТОВ «Авентіс ЛТД» (ЄДРПОУ 34794115), як службова особа товариства, з метою ухилення від сплати податків до державного бюджету, займався систематичним внесенням в офіційні документи завідомо неправдивих відомостей, складанням і видачею завідомо неправдивих документів - податкової звітності підприємства, документів бухгалтерського та податкового обліку, що спричинило тяжкі наслідки.

Так, ОСОБА_3, з метою ухилення від сплати податку на додану вартість, для безпідставного формування податкового кредиту ТОВ «Авентіс ЛТД», склав наступні завідомо неправдиві документи:

договір № 1-1911/07 надання послуг від 19.11.07 року між ПІІ «Кротос- Транзит-3000» та ТОВ «Авентіс ЛТД»;

акт № 1/04 приймання-передачі обладнання за договором № 1-1911/07 надання послуг від 19.11.07 року між ПП «Кротос-Транзит-3000» та ТОВ «Авентіс ЛТД»;

акт № 2/04 приймання-передачі обладнання за договором № 1-1911/07 надання послуг від 19.11.07 року між ПП «Кротос-Транзит-3000» та ТОВ «Авентіс ЛТД»;

акт № 3/04 приймання-передачі обладнання за договором № 1-1911/07 надання послуг від 19.11.07 року між ПП «Кротос-Транзит-3000» та ТОВ «Авентіс ЛТД»;

договір № 25/01 поставки товару від 24.01.08 року між ПП «Динаміка- Регіон- К» та ТОВ «Авентіс ЛТД»;

додаток № 1 до договору № 25/01 поставки товару від 24.01.08 року між ПГІ «Динаміка- Регіон- К» та ТОВ «Авентіс ЛТД»

договір №БК1/6-08 купівлі - продажу на постачання товару (труба НКТ д.73) та додатки №1, №2, №3 від 26.06.2008 року до даного договору між ПП «Батько і Колегія» та ТОВ «Авентіс ЛТД»;

акт прийому передачі від 26.06.2008 року до даного договору між ПП «Батько і Колегія» та ТОВ «Авентіс ЛТД»;

акті звіряння станом на 26.06.2008 року від 26.06.2008 року між ПП «Батько і Колегія» та ТОВ «Авентіс ЛТД»;

видаткова накладна №32 від 26.06.2008 року між ПП «Батько і Колегія» та ТОВ «Авентіс ЛТД».

Окрім цього, ОСОБА_3, з метою ухилення від сплати податку на додану вартість, вніс в податкові декларації по сплаті податку на додану вартість ТОВ «Авентіс ЛТД» за лютий 2008 року та червень 2008 року, що подавались ним в ДПІ у Шевченківському районі м. Києва - завідомо неправдиві дані стосовно отриманих товарів, робіт, послуг у ПП «Кротос-Транзит-3000», ПП «Динаміка-Регіон-К», ПП «Батько і Колегія», внаслідок чого було безпідставно завищено податковий кредит з податку на додану вартість, а саме:

в лютому 2008 року у розмірі 757024,08 грн.

в червні 2008 року у розмірі 1077471,67 грн.

а всього на загальну 1 834 495,75 грн., хоча йому було достовірно відомо, що ТОВ «Авентіс ЛТД» у період з листопада 2007 року по червень 2008 року не здійснювало фактичну господарську діяльність з ПП «Кротос-Транзит-3000». ПП «Динаміка-Регіон-К», ПП «Батько і Колегія», по придбанню товарно-матеріальних цінностей, робіт, послуг та не мало право відносити до податкового кредиту будь які суми податку на додану вартість по взаємовідносинах з даними підприємствами.

Використовуючи вищезгадані завідомо неправдиві документи, ОСОБА_3, шляхом заниження об'єкту оподаткування умисно ухилився від сплати податку на додану вартість до державного бюджету на загальну суму 1 834 495,75 грн., що спричинило тяжкі наслідки державним інтересам.

За таких обставин органом досудового слідства дії ОСОБА_3 кваліфіковані за ч. 2 ст. 366 КК України, О.А.. як службове підроблення, тобто внесення службовою особою в офіційні документи завідомо неправдивих відомостей, а також складання і видача завідомо неправдивих документів, що спричинило тяжкі наслідки.

Крім цього, ОСОБА_3, житель АДРЕСА_2, вчинив використання підроблених документів.

ОСОБА_3, являючись директором ТОВ «Авентіс ЛТД», з метою ухилення від сплати податків, використовував в бухгалтерському і податковому обліку завідомо підроблені документи - бухгалтерські, податкові, договірні документи виготовлені невстановленими слідством особами /матеріали відносно яких виділені з кримінальної справи/ - підприємств, які не знаходились за юридичною адресою, не звітувались по місцю реєстрації, були зареєстровані за винагороду.

Так, ОСОБА_3, достовірно знаючи про ненастання будь-яких господарських наслідків за складеними ним угодами з ПП «Батько і Колегія», ПП «Динаміка-Регіон-К», ПП «Кротос-Транзит-3000», використовував у господарській діяльності ТОВ «Авентіс ЛТД» завідомо підроблені документи, а саме:

договір № 1-1911/07 надання послуг від 19.11.07 року між ПП «Кротос- Транзит-3000» та ТОВ «Авентіс ЛТД»;податкова накладна № 43 між ПП «Кротос-Транзит-3000» та ТОВ «Авентіс ЛТД»;акт № 1/04 приймання-передачі обладнання за договором № 1-1911/07 надання послуг від 19.11.07 року між ПП «Кротос-Транзит-3000» та ТОВ «Авентіс ЛТД»;акт № 2/04 приймання-передачі обладнання за договором № 1-1911/07 надання послуг від 19.11.07 року між ПП «Кротос-Транзит-3000» та ТОВ «Авентіс ЛТД»;акт № 3/04 приймання-передачі обладнання за договором № 1-1911/07 надання послуг від 19.11.07 року між ПП «Кротос-Транзит-3000» та ТОВ «Авентіс ЛТД»;договір № 25/01 поставки товару від 24.01.08 року між ПП «Динаміка- Регіон- К» та ТОВ «Авентіс ЛТД»;додаток № 1 до договору № 25/01 поставки товару від 24.01.08 року між ПП «Динаміка- Регіон- К» та ТОВ «Авентіс ЛТД»;

податкова накладна № 24 між ПП «Динаміка- Регіон- К» та ТОВ «Авентіс ЛТД» від 25.01.2008 року;

податкова накладна № 28 між ПП «Динаміка- Регіон- К» та ТОВ «Авентіс ЛТД» від 01.02.2008 року;

договір №БК 1/6-08 купівлі - продажу між ПП «Батько і Колегія» та ТОВ «Авентіс ЛТД» на постачання товару (труба НКТ д.73), додатки №1, №2, №3 від 26.06.2008 року до даного договору;акт прийому передачі між ПП «Батько і Колегія» та ТОВ «Авентіс ЛТД» від 26.06.2008 року до даного договору;акті звіряння між ПП «Батько і Колегія» та ТОВ «Авентіс ЛТД» станом на 26.06.2008 року від 26.06.2008 року;

видаткова накладна №32 від 26.06.2008 року між ПП «Батько і Колегія» та ТОВ «Авентіс ЛТД»;

податкова накладна №32 від 26.06.2008 року між ПП «Батько і Колегія» та ТОВ «Авентіс ЛТД».

Зазначені документи, з метою завищення податкового кредиту ТОВ «Авентіс ЛТД» з ПДВ в період з листопада 2007 року по червень 2008 року, ОСОБА_3 було надано головному бухгалтеру ТОВ «Авентіс ЛТД» ОСОБА_4, яка не була обізнана з злочинними намірами останнього, для використання в бухгалтерському та податковому обліку товариства, внаслідок чого з їх врахуванням, було складено податкові декларації з ПДВ ТОВ «Авентіс ЛТД» за лютий та червень 2008 року з завідомо неправдивими даними та подано їх у ДПІ у Шевченківському районі м. Києва, у зв'язку з чим було безпідставно завищено податковий кредит з податку на додану вартість, а саме: в лютому 2008 року у розмірі 757024,08 грн. в червні 2008 року у розмірі 1077471,67 грн. а всього на загальну 1 834 495,75 грн.

За таких обставин органом досудового слідства дії ОСОБА_3 кваліфіковані за ч.3 ст. 358 КК України, як умисне використання завідомо підроблених офіційних документів.

На обґрунтування прийнятого рішення про виправдання ОСОБА_3 у вчиненні злочинів, передбачених ч. 3 ст. 112; ч.2 ст.366; ч.3 ст.358 КК України, суд першої інстанції послався, що висновок органу досудового слідства про вчинення ОСОБА_9 вказаних злочинів, ґрунтується лише на припущеннях, що відповідно до ст. 327 КПК України є недопустимим при винесенні обвинувального вироку та наявність в ОСОБА_3 ознак службового підроблення ґрунтується лише на висновках про вчинення таких дій для надання підроблених документів контролюючим органам з метою ухилення від сплати податків.

В апеляціях:

- прокурор, який брав участь при розгляді справи в суді першої інстанції, просить вирок Шевченківського районного суду м. Києва від 22.03.2012 року у кримінальній справі за обвинуваченням ОСОБА_3 ч.3 ст. 212, ч.3 ст.358, ч.2 ст.366 КК України - скасувати, як незаконний, у зв'язку з неправильним застосуванням кримінального закону, істотним порушенням кримінально - процесуального закону та невідповідністю висновків суду фактичним обставинам справи, справу направити на новий судовий розгляд. При цьому апелянт зазначає, що судом першої інстанції надано однобічну та неповну оцінку сукупності доказів, що містяться у матеріалах кримінальної справи, у зв'язку з чим висновки, викладені у вироку не відповідають фактичним обставинам справи, що потягло неправильне застосування кримінального закону. При розгляді даної кримінальної справи суд залишив поза увагою докази, які істотно впливають на вирішення справи по суті та при наявності суперечливих доказів, які мають істотне значення суд не зазначив, чому взяв до уваги одні докази і відкинув інші. Крім того, судом належним чином не взяті до уваги документи, які вказують на ухилення підсудного від сплати податків, що в червні 2008 року ТОВ «Авентіс ЛТД» безпідставно включило до складу податкового кредиту в розмірі 1 077472 грн. по взаєморозрахунку саме з ПП «Батько і колегія», в той час, коли в податковій декларації з податку на додану вартість ПП «Батько і колегія» за червень 2008 року задекларовано податкове зобов'язання в розмірі 98 826 гривень. Суд залишив поза увагою той факт, що ТОВ «Авентіс ЛТД» в січні і лютому 2008 року перерахувало кошти на рахунок 1111 «Динаміка-Регіон-К» за обладнання на суму 3000000 грн., що свідчить про те, що дані зазначені в декларації з податку на додану вартість ПП «Динаміка-Регіон-К» та ТОВ «Авентіс ЛТД» не узгоджуються між собою, що свідчить, на думку прокурора, про фіктивний, а отже не дійсний характер здійсненої угоди. За даними податкової декларації з податку на додану вартість ПП «Динаміка-Регіон-К» за 1 квартал 2008 року, декларація подана з прочерками, Суд не звернув увагу на те, що декларація на додану вартість ПП «Кротос-Транзит-3000» за 2007 рік, була подана з прочерками, в той час коли ТОВ «Авентіс ЛТД» 28.11.07 перерахувало на рахунок ПП «Кротос-Транзит-3000» 1 542144, 47 грн. Суд не взяв до уваги наведені досудовим слідством, як докази вини ОСОБА_3, докази, викладені у висновках почеркознавчої експертизи. Крім того, даний вирок винесений з істотними порушеннями кримінально-процесуального закону, які виразились в порушенні ст.370 КПК України (винесення вироку незаконним складом суду), оскільки на час розгляду даної кримінальної справи суддя була переведена до Господарського суду м. Києва про що свідчить Указ Президента України №194/2012 «Про переведення суддів» від 12.03.12 року.

- прокурор, який затвердив обвинувальний висновок у справі, також просить оскаржуваний вирок скасувати та повернути справу на новий судовий розгляд в той же суд в іншому складі. На думку прокурора судом першої інстанції в ході судового розгляду справи та при винесенні вироку від 22.03.2012 року у кримінальній справі щодо обвинувачення ОСОБА_3 за ч.3 ст.212, ч.2 ст.366, ч.3 ст.358 КК України, в порушення вимог ст.ст.368, 369 КПК України допущено однобічність та неповнота судового слідства, висновки про невинуватість ОСОБА_3 зроблені лише на підставі показань підсудного і не вжито заходів для дослідження інших доказів, не проведено необхідні експертизи, не допитані всі особи, показання яких мають істотне значення для справи, а також висновки суду не відповідають фактичним обставинам справи.

Заслухавши доповідь судді, пояснення прокурора, який підтримав апеляції прокурорів, виправданого ОСОБА_3 та його захисника, які заперечували проти апеляцій та просили залишити апеляції без задоволення, а вирок суду без змін, провівши судові дебати та надавши виправданому ОСОБА_3 останнє слово, колегія суддів вважає, що апеляції прокурорів підлягають частковому задоволенню з наступних підстав.

Згідно ст.367 КПК України підставою для скасування судових рішень зазначених в ч.1 ст.347 цього Кодексу при розгляді справи в апеляційному суді є істотне порушення кримінально-процесуального закону.

Відповідно до положень ст.370 КПК України істотним порушенням вимог кримінально-процесуального закону є, зокрема, винесення вироку незаконним складом суду.

Ці вимоги закону судом першої інстанції не були дотримані.

Згідно положень ст.ст.15, 17 КПК України правосуддя в кримінальних справах здійснюється тільки судом. Кримінальні справи розглядаються в суді першої інстанції суддею, який діє від імені суду.

Суддею, згідно ст.51 Закону України «Про судоустрій та статус суддів» є громадянин України, який відповідно до Конституції України та цього Закону призначений чи обраний суддею, займає штатну суддівську посаду в одному з судів України і здійснює правосуддя на професійній основі.

Указом Президента України «Про переведення суддів» від 12 березня 2012 року № 194/2012 переведено в межах п'ятирічного строку суддю Шевченківського районного суду м. Києва Чинчин Олену Вікторівну на роботу на посаді судді господарського суду м. Києва. Даний Указ Президента України є правовим актом індивідуальної дії, тому набирає чинності з моменту його прийняття.

За таких обставин, постановлений 22 березня 2012 року вирок Шевченківського районного суду м. Києва, під головуванням судді Чинчин О.В., яка переведена в суд, якому дана справа не підсудна, є незаконним, тому підлягає скасуванню, а справа поверненню в суд першої інстанції на новий судовий розгляд, в іншому складі суду.

Оскільки даний вирок скасовано у зв'язку з істотним порушенням норм кримінально - процесуального закону то інші доводи, викладені в апеляціях прокурора, який брав участь у розгляді справи судом першої інстанції і прокурора, який затвердив обвинувальний висновок, щодо незаконності вироку суду, підлягають перевірці при новому розгляді даної справи судом першої інстанції.

Враховуючи викладене, керуючись ст. 365, 366 КПК України, колегія суддів,-

У Х В А Л И Л А:

Апеляції прокурора, який брав участь у розгляді справи в суді першої інстанції та прокурора, який затвердив обвинувальний висновок - задовольнити частково.

Вирок Шевченківського районного суду м. Києва від 22 березня 2012 року щодо ОСОБА_3 скасувати, а справу направити на новий судовий розгляд у той же суд в іншому складі суду.

С У Д Д І :

Верховець Т.М. Ковальська В.В. Полтавцева Г.А.