Постанова

від 06.07.2012 по справі 2609/13628/12

СОЛОМ'ЯНСЬКИЙ РАЙОННИЙ СУД МІСТА КИЄВА

Справа № 3-4714/12 (2609/13628/12)

П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

06 липня 2012 року

суддя Солом'янського районного суду м. Києва Онищенко І.Л.,

при секретарі Глушковій О.О.,

за участю прокурора Алєксєєва В.В.,

представника КРМ Келеберденка В.В.

захисника ОСОБА_2

особи, яка притягується до адміністративної відповідальності за порушення митних правил ОСОБА_3

розглянувши адміністративну справу, що надійшла з Київської регіональної митниці, у відношенні громадянина України ОСОБА_3, ІНФОРМАЦІЯ_1, зареєстрованого та проживаючого за адресою: АДРЕСА_1, паспорт серія НОМЕР_1 виданий Дарницьким РУ ГУ МВС України в м. Києві 24.11.1999р., працюючого на посаді директора ТОВ «ЛАСКОС Україна»(Україна, м. Київ, вул. Павлівська,26/41, офіс 110, код ЄДРПОУ 37270192), про порушення митних правил, передбачених ч.1 ст. 352 Митного Кодексу України (в редакції від 15.11.2011 № 4025-VI чинний з 17.01.2012 року), -

ВСТАНОВИВ:

Згідно протоколу про порушення митних правил № 0666/10000/12 від 03 травня 2012 року, 03.04.12, через пункт пропуску „Бориспіль - аеропорт" Київської обласної митниці на літаку LH687 на митну територію України ввезеноапарати дерматологічні, у кількості 3 місць, загальною вагою нетто 159 кг, та загальною фактурною вартістю 219 000,00 доларів США, виробник: Syneron MedicalLtd., Ізраїль, торгівельна марка: Syneron Medical Ltd:

- апарат eStyle - 1 шт., вартістю 47000,00 доларів США;

- апарат eLaser - 1 шт., вартістю 70000,00 доларів США;

- апарат Vela Shape II - 1 шт., в комплекті з FG70341 аплікатором для тіла

(великий) для Vela Shape II - 1 шт., з FG70351 аплікатором для обличчя (малий) для

Vela Shape II - 1 шт., вартістю 64000,00 доларів США;

- апарат Vela Smooth Pro - 1 шт., в комплекті з FG70241 аплікатором для тіла

(великий) для Vela Smooth Pro - 1шт., з FG70231 аплікатором для обличчя для Vela

Smooth Pro - 1 шт., вартістю 38000,00 доларів США.

Вантаж ввезений на підставі товаросупровідних документів:

- авіаційна вантажна накладна (Air Waybill) № TLV-11095335 від 28.03.12, авіаційна вантажна накладна (Air Waybill) № 020-97659332 від 29.03.12, інвойс № R0190312 від 19.03.12.

Згідно з зовнішньоекономічним договором № 01_03_12 від 01.03.12, додатками до нього, інвойсом № RO190312, продавцем апаратів виступає «Роітех Інк.»(Панама, Сан Тауерс Малл, Віа Рікардо Дж. Алфаро, офіс 39, Панама сіті)/«ІЮІТЕСН Inc.»(Панама, Sun Towers Mall, Via Ricardo J. Alfaro, Office 39, Panama city).

Покупець та одержувач - TOB «Ласкос Україна»(код ЄДРПОУ 37270192, 01135, м. Київ, вул. Павлівська, 26/41, оф.110).

Відправник згідно авіаційній вантажній накладній № TLV-11095335 від

- «Роітех Інк.»(Панама).

Згідно з авіаційній вантажній накладній №020-97659332 від 29.03.12, відправник - «Ф.К. (Фланг Карго) Інт'л Транспортатіон Лтд» (Ізраїль)/«F..С. (FLYING CARGO) INT'L TRANSPORTATION LTD»(MAMAN BLDG. SUITE 807 BEN-GURION AIRPORT, 71100, Ізраїль).

16.04.2012 року товари заявлені на митному посту «Київ-центральний»(м. Київ, вул. Новопирогівська, 58) уповноваженою особою підприємства «Ласкос Україна», директором ОСОБА_3 до митного контролю і оформлення за ВМД №100190000/2012/401764, загальною митною вартістю 1748715,00 грн.

При цьому, апарати дерматологічні задекларовані як вироби медичного призначення за кодом товару 9018 90 85 00 згідно з УКТ ЗЕД та з умовним нарахування податку на додану вартість (преференція 202), з зазначенням ставки ввізного мита - 0%, тобто без сплати митних платежів.

До митного оформлення ОСОБА_3 було надано копію Свідоцтва про державну реєстрацію №10839/2011 апаратів дерматологічних лікувальних за кодом 9018 90 85 00 згідно з УКТ ЗЕД, виробництва Syneron Medical Ltd., Ізраїль, які внесено до Державного реєстру медичної техніки та виробів медичного призначення.

Під час митного огляду встановлено, що на первинних упаковках товарів нанесено маркування щодо реєстраційного свідоцтва №10839/2011, як виробу медичного призначення.

Натомість, митницею було перевірено правильність здійснення директором ОСОБА_3 класифікації та кодування товарів, за результатами якого відділом митних платежів винесено Рішення про визначення коду товару від 26.04.2012 року № КТ-100-0746-2012.

Згідно цього Рішення вищезазначені товари це апарати електричні косметологічні: eStyle; eLaser; Vela Shape II; в комплекті з FG70341 аплікатором для тіла (великий) для Vela Shape II - 1 шт., з FG70351 аплікатором для обличчя (малий) для Vela Shape II - 1 шт.; Vela Smooth Pro, в комплекті з FG70241 аплікатором для тіла (великий) для Vela Smooth Pro - 1шт ( , з FG70231 аплікатором для обличчя для Vela Smooth Pro - 1 шт. Торговельна марка: Syneron Medical Ltd. Виробник: Syneron Medical Ltd. Країна виробництва: IL, та визначений код даних апаратів - 8543 70 90 00 згідно з УКТ ЗЕД.

Згідно з постановою Кабінету Міністрів України від 08.08.11 №867 затверджений Перелік виробів медичного призначення, операції з постачання яких звільняються від оподаткування податком на додану вартість.

Відповідно до зазначеного Переліку такі вироби як апарати електричні косметологічні за кодом 8543 70 90 00 згідно з УКТ ЗЕД не включені до виробів медпризначення та не мають преференції щодо пільгового митного оформлення.

Тобто, оформлення даних товарів повинне здійснюватися зі сплатою всіх необхідних платежів, а саме: 349743,00 грн. (ПДВ).

За результатами, зазначені дії директора ОСОБА_3 призвели до порушення порядку оподаткування та сплати податку на додану вартість, встановленого Законом України «Про податок на додану вартість», тобто до зменшення податків до бюджету у сумі 349743,00 грн.

Згідно інтернетсайтів компанії виробника «Сайнерон Медікал Лтд» (Індустріал Зоне П.О.Б. 550 Тавор буілдінг, гате З, 3 фл. 20692 Иокнеам Ілліт, l 3 paьib)/Medical Ltd.»(Industrial Zone P.O.B. 550 Tavor building, gate 3, 3rd fl. 20692 YOKNEAM ILLIT, Israel. Ізраїль), а також українського підприємства «Ласкос Україна», вищезазначені косметологічні апарати призначені для омолодження, видалення волосся, підтяжки шкіри, зменшення целюліту тощо.

Тобто, підприємству «Ласкос Україна»до переміщення даних апаратів через митний кордон України було відомо косметологічне призначення апаратів.

Згідно з договором № 01_03_12 від 01.03.12, зокрема Розділу Зальні положення, пункту 1.3: Продавець («Роітех Інк.», Панама) та Покупець (ТОВ «Ласкос Україна») відповідно підтверджують, що укладання даного договору та виконання передбачених цим договором умов Продавцем та Покупцем не протиріччі діючому законодавству України.

Згідно з пунктом 5.1 цього договору, Продавець на кожне місце наносить наступне маркування:

- найменування Продавця,

- найменування Покупця,

- номер Договору,

- номер місця,

- вага брутто і нетто,

- номер серії,

- інші реквізити, попередньо повідомлені Покупцю Продавцем.

З всіх перерахованих випадків маркування, на упаковці товарів є лише маркування щодо реєстраційного свідоцтва №10839/2011, як виробу медичного призначення.

Відповідно до маркування нанесено під час виробництва безпосередньо на кожний апарат або його частину, зазначено лише відомості про модель виробу, його номер та про виробника.

У поданих документах: авіаційні вантажні накладні № TLV-11095335 від 28.03.2012 року та № 020-97659332 від 29.03.12, інвойс № R0190312 від 19.03.12, відсутні будь-які дані про те, що апарати eStyle, eLaser, Vela Shape II, Vela Smooth Pro являються виробами медичного призначення та зареєстровані в Україні згідно з свідоцтвом №10839/2011.

З огляду на викладене, а також враховуючи що продавець або виробник не обізнаний стосовно встановленого в Україні порядку переміщення товарів через митний кордон України та подання відомостей про товари, з боку нерезидентів: виробника або продавця відсутні дії спрямовані на приховування від митного контролю шляхом надання документів що містять неправдиві відомості про товар.

28.04.2010 року директором підприємства «Ласкос Україна»ОСОБА_3, надане письмове пояснення з якого слідує, що:

- він особисто зазначив відомості та інші дані про товари, у тому числі опис товару у графі 31 декларації, код товару у графі 33;

- ці відомості він зазначив виходячи зі Свідоцтва про державну реєстрацію №10839/2011 та можливостей даних апаратів;

- інформація, яка міститься на офіційних інтернетсайтах компанії виробника «Сайнерон Медікал Лтд»(Ізраїль) та українського підприємства «Ласкос Україна»щодо косметичних можливостей даних апаратів, носить рекомендований характер для кращого продажу продукції;

- віднесення даних апаратів до косметичних більш цікаво для потенціальних клієнтів.

Відповідно до статті 320 МК України суб'єктом правопорушення є осудна особа, яка досягла 16-річного віку, а також посадова особа підприємства.

Посадова особа підприємства - керівник та інші працівники підприємства (резиденти та нерезиденти), які в силу постійно або тимчасово виконуваних ними трудових (службових) обов'язків відповідають за виконання вимог, встановлених ; законами та іншими нормативно-правовими актами України, а також міжнародними договорами України з питань митної справи.

По даному факту 05 травня 2012 року працівниками митниці відносно директора ТОВ «Ласкос Україна»ОСОБА_3 було складено протокол про порушення митних правил №0694/10000/12, по факту порушення митних правил за ч.1 ст. 352 Митного кодексу України (в редакції від 15.11.2011 № 4025-VI чинний з 17.01.2012 року).

Захисник ОСОБА_2 та особа, яка притягується до адміністративної відповідальності в судовому засіданні проти протоколу заперечували та просили закрити справу у зв'язку з відсутність в діях ОСОБА_3 складу правопорушення, посилаючись на те, що 03.04.2012 року він ввозив апарати дерматологічні, які були задекларовані як вироби медичного призначення за відповідним кодом товару. Цей факт підтверджується роздруківкою з Інтернет сайту, щодо властивостей апарату eLaser чітко вказано, що даний апарат є медичним обладнанням. Крім того, у відповідності до Листа Державного департаменту з контролю якістю, безпекою та виробництвом лікарських засобів і виробів медичного призначення Міністерства охорони здоров'я №18.2778/18-20 від 01.07.2002року термін «медичне обладнання» входить у визначення терміну вироби медичного призначення, а саме вироби медичного призначення - вироби медичної техніки, матеріали, медичні вироби, медичне обладнання тощо, які застосовуються у медичній практиці для попередження захворювань; діагностики захворювань; моніторингу, контролю та дослідження морфо функціонального стану організму; лікування, повного або часткового усунення проявів хвороби, заміни чи зміни анатомічного або Фізіологічного стану ушкодженого організму або його функції тощо. Апарати зазначені в протоколі призначенні для зміни анатомічного або Фізіологічного стану ушкодженого організму або його функції

Прокурор в судовому засіданні протокол підтримав та просив справу закрити на підставі ст. 467 МК України у зв'язку з закінченням строків притягнення до адміністративної відповідальності.

Представник КРМ в судовому засіданні підтримав протокол та просив справу закрити на підставі ст. 467 МК України у зв'язку з закінченням строків притягнення до адміністративної відповідальності. Спираючись тільки на неправильність коду, дане правопорушення було кваліфіковано невірно.

Відповідно до ч.1 ст. 352 Митного кодексу України ( в редакції від 15.11.2011 № 4025-VI чинний з 17.01.2012 року) дії, спрямовані на переміщення товарів через митний кордон України з приховуванням від митного контролю, тобто з використанням спеціально виготовлених сховищ (тайників) та інших засобів або способів, що утруднюють виявлення таких товарів, або шляхом надання одним товарам вигляду інших, або з поданням митному органу як підстави для переміщення товарів підроблених документів чи одержаних незаконним шляхом, або таких, що містять неправдиві дані, тягнуть за собою накладення штрафу в розмірі 100 відсотків вартості цих товарів та їх конфіскацію, а також конфіскацію товарів із спеціально виготовленими сховищами (тайниками) та транспортних засобів, що використовувалися для переміщення товарів через митний кордон України.

Суд, заслухавши думку прокурора , представника КРМ, захисника, особи, яка притягується до адміністративної відповідальності, дослідивши матеріали справи, приходить до висновку, що справа підлягає закриттю, в зв'язку з відсутністю в діях ОСОБА_3 складу порушення митних правил, передбаченого ч.1 ст. 352 Митного кодексу України ( в редакції від 15.11.2011 № 4025-VI чинний з 17.01.2012 року)

Згідно з наказу Держлікінспекції МОЗ України від 09.09.201 Іроку №534 було видано Свідоцтво про державну реєстрацію №10839/2011 на апарати дерматологічні лікувальні, код за УКТ ЗЕД 9018 90 85 00 та внесено до державного реєстру, медичної техніки та виробів медичного призначення України і дозволено для застосування в медичній практиці, виробник Syneron Medical Ltd., Ізраїль. Свідоцтво дійсне до 09.09.2011 року.

Згідно Додатку до свідоцтва про державну реєстрацію зареєстровані апарати дерматологічні лікувальні:

- Апарат eStyle (пункт 4);

- Апарат eLaser (пункт 2)

- Аппарат Vela Shape II (пункт 6), в комплекті з FG 70341 аплікатором для тіла (пункт 273), FG 70351 аплікатором для обличчя (пункт 283)

- Апарат Vela Smoth Pro (пункт 7), в комплекті з FG 70241 аплікатором для тіла (пункт 1142), з FG 70231 аплікатором для обличчя (пункт 1152) та інші.

Як вбачається з матеріалів справи, а саме відповідно до Спеціфікації №1 від 19.03.2012року до Договору №01-03012 від 01.03.2012року ТОВ «Ласкос Україна»було придбано у фірми Roitech Inc. апарати дерматологічні лікувальні, а не косметологічні. (а.с. 32.)

Відповідно до протоколу №454 доклінічної експертизи від 11.08.2011 року Інституту хімії високомолекулярних сполук НАН України, які надані особою, яка притягується до адміністративної відповідальності за порушення митних правил ОСОБА_3, апарати дерматологічні лікувальні eLaser, eStyle, Vela Shape II, Vela Smoth Pro рекомендуються до реєстрації як устаткування медичне (а.с. 122-125).

Згідно висновку технічної експертизи №430/1-11 від 04.08.2011 року «для виробів під назвою «апарати дерматологічні лікувальні», виробництва Syneron Medical Ltd., Ізраїль за технічними характеристиками і показниками вважаєю за можливе проведення державної реєстрації, як медичних виробів, без додаткових технічних випробувань»(а.с. 101-110).

Згідно протоколу спеціалізованої оцінки матеріалів клінічних випробувань виробів медичного призначення від 30.08.2011року апарати дерматологічні лікувальні», виробництва Syneron Medical Ltd., Ізраїль не потребують додаткових досліджень, технічні характеристики відповідають вимогам їх використання у клінічній практиці в Україні (а.с. 111-121).

У відповідності до статті 11 Закону України «Про торгово-промислові палати в Україні»від 2 грудня 1997 року та до пункту 3.1.12 Статуту Київської Торгово- промислової палати, затвердженого Протоколом № 1 Загальних зборів засновників від 21 березня 1995 року, торгово-промислова палата має право завіряти і видавати сертифікати про походження товарів, сертифікати визначення продукції власного виробництва підприємств з іноземними інвестиціями й інші документи, зв'язані зі здійсненням зовнішньоекономічної діяльності.

У відповідності до експертного висновку К-1277/1 від 28.03.2011 року Київської торгово-промислової палати апарати дерматологічні лікувальні: еМах, е Laser, eLight, eStyle, eMatrix, Vela Shape II, Vela Smooth Pro відповідають коду 9018 90 85 00 (а.с. 93-94).

Згідно Декларації про відповідність СЕ 0344 апарати Syneron Medical Ltd. є медичними виробами.

Таким чином, апарати митне оформлення котрих було проведено 14.04.2012року є медичними апаратами.

Відповідно до статті 14 КУпАП, посадові особи підлягають адміністративній відповідальності за адміністративні правопорушення, зв'язані з недодержанням установлених правил у сфері охорони порядку управління, державного і громадського порядку, природи, здоров'я населення та інших правил, забезпечення виконання яких входить до їх службових обов'язків.

До службових обов'язків ОСОБА_3 не входило визначення коду УКТ ЗЕД товару. Код УКТ ЗЕД 9018 90 85 00 був визначений у Свідоцтві про державну реєстрацію №10839/2011 від 09.09.2011року, на підставі Висновку ТПП.

Відповідно до положень Методичних рекомендації щодо провадження у справах про порушення митних правил, затверджених наказом Державної митної служби від 30.12.2004року №936, справа про порушення митних правил може бути заведена тільки в тому випадку коли є достатні дані, які свідчать про наявність ознак правопорушення. Неприпустимим є заведення справи про порушення митних правил на підставі припущень або відомостей про порушення, достовірність яких викликає сумніву.

Достовірність відомостей з Інтернет сайтів про дерматологічні апарати викликає сумніви, адже суперечить висновкам МОЗ України, щодо вищеназваних медичних апаратів.

Відповідно до ст. 527 МК України (в редакції від 13.03.2012 року № 4495-VI чинний з 01.06.2012 року) у справі про порушення митних правил митний орган або суд (суддя), що розглядає справу, виносить одну з постанов, зокрема про закриття провадження у справі.

Згідно з п. 1 ст. 247 КУпАП провадження в справі про адміністративне правопорушення не може бути розпочато, а розпочате підлягає закриттю за відсутності події і складу адміністративного правопорушення.

Враховуючи викладене, суд вважає, що під час розгляду справи не доведено, що особа, яка притягується до адміністративної відповідальності за порушення митних правил переміщувала або вчинила дії, спрямовані на переміщення товарів через митний кордон України з приховуванням від митного контролю, тобто з використанням спеціально виготовлених сховищ (тайників) та інших засобів або способів, що утруднюють виявлення таких товарів, або шляхом надання одним товарам вигляду інших, або з поданням митному органу як підстави для переміщення товарів підроблених документів чи одержаних незаконним шляхом, або таких, що містять неправдиві дані, тому провадження по даній адміністративній справі підлягає закриттю за відсутності в діях ОСОБА_3 складу правопорушення, передбаченого ст. 352 ч.1 (483) Митного кодексу України.

Керуючись ст. ст. 10, 247 п. 1, 284 Кодексу України про адміністративні правопорушення, ст. 352 ч.1 МК України (в редакції від 15.11.2011 року № 4025-VI чинний з 17.01.2012 року), ст.ст. 3, 483, 527 Митного кодексу України (в редакції від 13.03.2012 року № 4495-VI чинний з 01.06.2012 року), -

ПОСТАНОВИВ:

Провадження по справі відносно ОСОБА_3 про притягнення його до адміністративної відповідальності за ст. 352 ч.1 (483) МК України закрити на підставі п.1 ст. 247 КУпАП, за відсутністю складу адміністративного правопорушення.

Зобов'язати Київську регіональну митницю повернути товари:

- апарат eStyle - 1 шт.;

- апарат eLaser - 1 шт.;

- апарат Vela Shape II - 1 шт., в комплекті з FG70341 аплікатором для тіла

(великий) для Vela Shape II - 1 шт., з FG70351 аплікатором для обличчя (малий) для

Vela Shape II - 1 шт.;

- апарат Vela Smooth Pro - 1 шт., в комплекті з FG70241 аплікатором для тіла

(великий) для Vela Smooth Pro - 1шт., з FG70231 аплікатором для обличчя для Vela Smooth Pro - 1 шт., що вилучені відповідно до протоколу про порушення митних правил № 0666/10000/12 від 03 травня 2012 року та знаходиться на відповідальному зберіганні на складі Київської регіональної митниці за адресою: м. Київ, бул. І.Лепсе,8-а -ОСОБА_3.

На постанову може бути подана апеляційна скарга та протест прокурора протягом десяти днів з дня винесення постанови через Солом'янський районний суд м. Києва.

Суддя І.Л.Онищенко