Постанова

від 23.07.2012 по справі 20/5007/787-б/12

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЖИТОМИРСЬКОЇ ОБЛАСТІ

УКРАЇНА

Господарський суд

Житомирської області

10002, м. Житомир, майдан Путятинський, 3/65

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

Від "23" липня 2012 р. Справа № 20/5007/787-Б/12.

За заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "НК Альфа-Нафта" (м. Київ)

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Флорес плюс" (м. Житомир)

про визнання банкрутом

Присутні:

від ініціюючого кредитора: Хома Т.Ю. - представник за дов. від 13.01.2012 р.

від боржника: не з'явився

Суддя Гнисюк С.Д.

Кредитор - ТОВ "НК Альфа-Нафта" (м. Київ) звернувся до господарського суду Житомирської області з заявою про порушення справи про банкрутство ТОВ "Флорес плюс" (м. Житомир) у зв'язку з неспроможністю останнього погасити заборгованість за договором суборенди нафтобази №71 від 16.03.2009 р.

Ухвалою господарського суду Житомирської області від 10.07.2012 р. порушено провадження у справі про банкрутство ТОВ "Флорес плюс" (м. Житомир) за правилами ст. ст. 6, 7, 12 та 52 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" та призначено судове засідання на 23.07.2012 р.

16.07.2012 р. виконавчий комітет Житомирської міської ради через загальний відділ суду надіслав довідку з ЄДР юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців станом на 13.07.2012 р. з внесеними відомостями щодо боржника, а саме, про порушення провадження у справі про банкрутство юридичної особи (а.с. 54-55).

18.07.2012 р. Головне управління статистики у Житомирській області через загальний відділ суду надіслало витяг з ЄДРПОУ станом на 16.07.2012 р. про включення боржника до цього реєстру (а.с. 57).

18.07.2012 р. на адресу господарського суду повернулась копія ухвали про порушення провадження у справі про банкрутство від 10.07.2012 р., надіслана на адресу боржника: 10020, м. Житомир, вул. Бялика,10, з відміткою поштового відділення: "за закінченням терміну зберігання" (а.с. 59-61).

В засіданні суду представник ініціюючого кредитора підтримала вимоги заяви про порушення справи про банкрутство ТОВ "Флорес плюс" (м. Житомир), просить визнати вимоги "НК Альфа-Нафта" (м. Київ) до боржника у сумі 109 915,49 грн., з яких: 107760,28 грн. основний борг та 2155,21 грн. судовий збір, призначити ліквідатором боржника арбітражного керуючого Кушнір Тетяну Іванівну, що має ліцензію на право провадження діяльності арбітражних керуючих серії НОМЕР_2 від 05.03.2012 р., та надала для долучення до матеріалів справи наступні документи: довідку від 20.07.2012 р. вих. №20/07-1 про заборгованість боржника; довідку Богунського ВДВС Житомирського МУЮ від 13.07.2012 р. вих. №25974/31, відповідно до якої згідно бази даних ЄДРВП станом на 13.07.2012 р. у відділі відсутні на виконанні виконавчі провадження щодо боржника; витяг з Єдиного реєстру заборон відчуження об'єктів нерухомого майна від 13.07.2012 р. №36896136; витяг з Державного реєстру обтяжень рухомого майна від 13.07.2012 р. №36896110; витяг з ЄДР юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців стосовно ініціюючого кредитора, до якого внесено запис про порушення провадження у справі про банкрутство, та копії протоколу загальних зборів ТОВ "НК Альфа-Нафта" №31/08-01 від 31.08.2011 р.; наказу від 02.09.2011 р. №11-к про призначення Гончарова О.О. тимчасово виконуючим обов'язки генерального директора; довідки про включення "НК Альфа-Нафта" (м. Київ) до ЄДРПОУ АА від 02.04.2012р. та Статуту "НК Альфа-Нафта" (м. Київ).

З врахуванням вищевикладеного, господарський суд визнав за можливе розглянути справу без представника боржника та за наявними в ній матеріалами у відповідності до ст. 75 ГПК України.

Дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення представника ініціюючого кредитора, господарський суд, -

ВСТАНОВИВ:

Боржник - Товариство з обмеженою відповідальністю "Флорес плюс" (м. Житомир) є юридичною особою і суб"єктом підприємницької діяльності, ідентифікаційний код 36389492, юридична адреса: 10020, Житомирська область, м. Житомир, Богунський район, вул. Бялика, буд. 10.

Дослідивши матеріали справи та надавши їм в сукупності правову оцінку за правилами ст. 43 ГПК України, господарський суд прийшов до висновку про наявність підстав для здійснення подальшого провадження у справі про банкрутство за спрощеною процедурою, виходячи з наступного.

Заборгованість Товариства з обмеженою відповідальністю "Флорес плюс" (м. Житомир) перед Товариством з обмеженою відповідальністю "НК Альфа-Нафта" (м. Київ) виникла на підставі договору суборенди нафтобази №71 від 16.03.2009 р. (а.с. 16-18).

У зв"язку з неоплатою боржником наданих послуг ТОВ "НК Альфа-Нафта" звернулося з позовом до господарського суду Житомирської області про стягнення з ТОВ "Флорес Плюс" 107760,28 грн. заборгованості з оплати суборенди.

Рішенням господарського суду Житомирської області від 10.04.2012 р. по справі №21/5007/20/12 позов задоволено, стягнуто з ТОВ "Флорес Плюс" (м. Житомир) на користь ТОВ "НК Альфа-Нафта" (м. Київ) 107760,28 грн. основного боргу, 2155,21 грн. судового збору (а.с. 36-37).

Господарським судом Житомирської області 03.05.2012 р. видано наказ №21/5007/20/12 на примусове виконання вищевказаного рішення (а.с. 38).

Згідно з п. 3 ч. 2 ст. 17 Закону України "Про виконавче провадження" судовий наказ є виконавчим документом.

18.05.2012 р. Богунським ВДВС Житомирського МУЮ була винесена постанова про відкриття виконавчого провадження з примусового виконання наказу №21/5007/20/12, виданого 03.05.2012 р. господарським судом Житомирської області (а.с. 41).

21.06.2012 р. Богунським ВДВС Житомирського МУЮ була винесена постанова про повернення виконавчого документа стягувачеві на підставі п. 2 ч. 1 ст. 47 Закону України "Про виконавче провадження" у зв"язку з відсутністю майна у боржника (а.с. 42), що, у свою чергу, свідчить про неплатоспроможність боржника. Постанова від 11.06.2012 р. про арешт коштів боржника не виконана ПАТ "КБ "Приватбанк", м. Дніпропетровськ, оскільки рахунки боржника в банківській установі закриті (а.с. 48). При виході державного виконавця за місцем знаходження боржника, а саме: м. Житомир, вул. Бялика, 10, встановлено, що боржник за даною адресою відсутній, майно, яке б належало боржнику і на яке можливо було б звернути стягнення за даною адресою відсутнє. про що складено акт державного виконавця в присутності понятих (а.с. 43).

Відповідно до ст. 93 ЦК України, місцезнаходження юридичної особи визначається місцем ведення діяльності чи розташування офісу, з якого проводиться щоденне керування діяльністю юридичної особи (переважно знаходиться керівництво) та здійснення управління і обліку.

Згідно із абз. 5 ст. 1 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців", місцезнаходження юридичної особи - це адреса органу або особи, які відповідно до установчих документів юридичної особи чи закону виступають від її імені.

Пунктом 5 ст. 17 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців" встановлено, що в Єдиному державному реєстрі містяться відомості про відсутність юридичної особи за її місцезнаходженням, про відсутність підтвердження відомостей про юридичну особу, а також відомості про зарезервовані найменування юридичних осіб.

Відповідно до частин 1, 3 ст.18 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців", якщо відомості, які підлягають внесенню до Єдиного державного реєстру були внесені до нього, то такі відомості вважаються достовірними і можуть бути використані в спорі з третьою особою, доки до них не внесено відповідних змін. Якщо відомості, які підлягають внесенню до Єдиного державного реєстру, не були до нього внесені, вони не можуть бути використані у спорі з третьою особою, крім випадків, коли третя особа знала або могла знати ці відомості.

Частиною 1, 2 ст. 20 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців" передбачено, що відомості, що містяться в Єдиному державному реєстрі, є відкритими і загальнодоступними, за винятком реєстраційних номерів облікових карток платників податків, відомостей про відкриття та закриття рахунків, накладення та зняття арештів на рахунки та майно. Відомості, що містяться в Єдиному державному реєстрі, надаються у вигляді, зокрема, витягу з Єдиного державного реєстру; довідки про наявність або відсутність в Єдиному державному реєстрі інформації, яка запитується.

Таким чином, відповідно до ст. 34 ГПК України, допустимими доказами, які можуть підтверджувати дані про відсутність керівних органів боржника - юридичної особи за їх місцезнаходженням, є зазначені витяг чи довідка (аналогічна позиція викладена п. 105 Постанови Пленуму Верховного Суду України "Про судову практику в справах про банкрутство" від 18.12.2009р. за №15).

Як вбачається з довідки з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців станом на 08.06.2012 р. державним реєстратором виконавчого комітету Житомирської міської ради внесено запис №5 щодо відсутності юридичної особи за вказаною адресою (а.с.50-51).

Статтею 52 Закону визначено особливості банкрутства відсутнього боржника.

Так, ч. 1 ст. 52 Закону передбачено, що у разі, якщо громадянин-підприємець - боржник або керівні органи боржника - юридичної особи відсутні за її місцезнаходженням, або у разі ненадання боржником протягом року до органів державної податкової служби згідно із законодавством податкових декларацій, документів бухгалтерської звітності, а також за наявності інших ознак, що свідчать про відсутність підприємницької діяльності боржника, заява про порушення справи про банкрутство відсутнього боржника може бути подана кредитором незалежно від розміру його вимог до боржника та строку виконання зобов'язань.

Таким чином, спеціальними ознаками порушення провадження у справі про банкрутство на підставі ст. 52 Закону є:

- відсутність керівних органів боржника-юридичної особи за її місцезнаходженням;

- або неподання боржником протягом року до органів державної податкової служби згідно із законодавством податкових декларацій, документів бухгалтерської звітності;

- також, наявність інших ознак, що свідчать про відсутність підприємницької діяльності боржника.

Відповідно до п. 104 Постанови Пленуму Верховного Суду України "Про судову практику в справах про банкрутство" від 18.12.2009р. за №15, достатнім є підтвердження однієї з наведених спеціальних ознак.

У ст. 1 Закону надається визначення поняття неплатоспроможності та банкрутства, за змістом яких, при перебуванні суб'єкта підприємницької діяльності у стані "неплатоспроможності", останній може відновити свою платоспроможність шляхом вжиття заходів щодо її відновлення, до яких Закон відносить санацію, мирову угоду, виконання зобов'язань перед кредиторами власними силами; тоді як у стані "банкрутства" платоспроможність боржника відновити неможливо та задовольнити визнані судом вимоги ініціюючого кредитора не інакше як через застосування ліквідаційної процедури.

Подані ініціюючим кредитором докази, а саме постанова Богунського ВДВС про повернення виконавчого документа стягувачеві від 21.06.2012 р. (а.с. 42), довідка КП "Житомирське обласне міжміське бюро технічної інвентаризації" від 08.06.2012 р. вих. №391 про відсутність зареєстрованого за боржником права власності на нерухоме майно (а.с. 44), довідки Управління Держкомзему у м. Житомирі від 07.06.2012 р. вих. №2324/2 відомості щодо реєстрації за боржником права власності на земельну ділянку відсутні (а.с. 45), довідки ДАІ УМВС України в Житомирській області від 29.02.2012 р. вих. №21181/31 про відсутність зареєстрованих за боржником транспортних засобів (а.с. 46), довідка ДПІ у м. Житомирі від 05.06.2012 р. вих. №11155/9/18-2 про відсутність відкритих рахунків у боржника (а.с. 47), свідчать про неспроможність боржника відновити свою платоспроможність та задовольнити вимоги ініціюючого кредитора не інакше як через застосування ліквідаційної процедури.

Відповідно до ч. 2 ст. 52 Закону, господарський суд у двотижневий строк з дня винесення ухвали про порушення провадження у справі про банкрутство відсутнього боржника виносить постанову про визнання відсутнього боржника банкрутом, відкриває ліквідаційну процедуру і призначає ліквідатором ініціюючого кредитора лише за згодою останнього. У разі відсутності такої згоди, призначення ліквідатора відсутнього боржника здійснюється в порядку, встановленому чинним законодавством.

В своїй заяві ініціюючий кредитор просить суд призначити ліквідатором боржника арбітражного керуючого Кушнір Тетяну Іванівну.

До заяви про порушення справи про банкрутство ініціюючим кредитором додано заяву арбітражного керуючого Кушнір Т.І. № 332 від 05.07.2012 р. про згоду останньої на участь у справі про банкрутство товариства з обмеженою відповідальністю "Флорес Плюс" та копію ліцензії Міністерства юстиції України на право провадження діяльності арбітражного керуючого серії АВ № 600668 від 05.03.2012 р. (а.с. 7-8).

В судовому засіданні представник ініціюючого кредитора підтримала свою пропозицію щодо призначення ліквідатором боржника арбітражного керуючого Кушнір Тетяну Іванівну.

Приймаючи до уваги, що боржник відсутній за місцезнаходженням, а також те, що присутні ознаки припинення боржником підприємницької діяльності, господарський суд, відповідно до ст. ст. 22-25, 52 Закону, визнає товариство з обмеженою відповідальністю "Флорес Плюс" (м. Житомир) банкрутом, відкриває відносно нього ліквідаційну процедуру та призначає ліквідатора.

Відповідно до п. 6 ч. 1 ст. 23 Закону, з дня прийняття господарським судом постанови про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури скасовується арешт, накладений на майно боржника, чи інші обмеження щодо розпорядження майном такого боржника.

Частиною 2 ст. 25 Закону передбачено, що протягом п'ятнадцяти днів з дня призначення ліквідатора відповідні посадові особи банкрута зобов'язані передати бухгалтерську та іншу документацію банкрута, печатки і штампи, матеріальні та інші цінності банкрута ліквідатору.

Відповідно до п. 7 ст. 49 Закону України "Про виконавче провадження", визнання господарським судом боржника банкрутом є підставою для закінчення виконавчого провадження та передачі виконавчого документа (документів) ліквідаційній комісії (ліквідатору).

Згідно ч. 4 ст. 39 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних та фізичних осіб-підприємців", порядок призначення арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) встановлюється Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Відповідно до статей 1 та 25 Закону, що визначають правовий статус ліквідатора юридичної особи-банкрута, з метою приведення офіційних відомостей про юридичну особу та осіб, які діють від її імені у відповідності до вимог цього Закону, господарський суд прийшов до висновку зобов'язати ліквідатора Кушнір Тетяну Іванівну вчинити дії, що є обов'язковими відповідно до Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців", зокрема, для внесення запису про ліквідатора як особу, уповноважену діяти від імені боржника без довіреності, у тому числі підписувати договори.

Виходячи із положень статті 78 Податкового кодексу України копію цієї постанови слід направити до органу державної податкової служби за місцезнаходженням банкрута для розгляду питання щодо проведення позапланової перевірки своєчасності, достовірності, повноти нарахування та сплати податків та зборів (обов'язкових платежів).

Враховуючи викладене, керуючись ст.ст. 22-25, 52 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ст. 39 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних та фізичних осіб - підприємців", ст. 86 ГПК України, господарський суд Житомирської області, -

ПОСТАНОВИВ:

1. Визнати банкрутом Товариство з обмеженою відповідальністю "Флорес плюс" (м. Житомир), що зареєстроване виконавчим комітетом Житомирської міської ради 02.03.2009 р., реєстраційний номер юридичної особи: 10042541340; юридична адреса: 10020, Житомирська область, м. Житомир, Богунський район, вул. Бялика, буд. 10; ідентифікаційний код 36389492.

2. Відкрити ліквідаційну процедуру строком на дванадцять місяців - до 23.07.2013р.

3. Призначити ліквідатором Кушнір Тетяну Іванівну (ідентифікаційний номер - НОМЕР_1), що має ліцензію Міністерства юстиції України на право провадження діяльності арбітражних керуючих серії НОМЕР_2 від 05.03.2012 р.

4. Скасувати мораторій на задоволення вимог кредиторів, накладений ухвалою від 10.07.2012 р.

5. Зобов'язати ліквідатора Кушнір Т.І. забезпечити виконання повноважень ліквідатора товариства з обмеженою відповідальністю "Флорес плюс" (м. Житомир) в порядку, визначеному ст. 25 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" та належне виконання заходів, передбачених ст. 29-31 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", спрямованих на задоволення вимог кредиторів, а саме:

- повідомити усіх відомих кредиторів відсутнього боржника шляхом опублікування оголошення у офіційних засобах масової інформації та надіслання письмового повідомлення;

- надати реєстр вимог кредиторів, складений з врахуванням вимог ст. 31 Закону України " Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" та відповідно до методичних рекомендацій щодо заповнення реєстру вимог кредиторів, затверджених наказом Міністерства економіки України № 788 від 02.07.2010 р.;

- довести через засоби масової інформації повідомлення про втрату дійсності печаткою та штампом банкрута у разі наявності доказів їх виготовлення та за відсутності їх на підприємстві;

- виявити додаткові докази про наявність/відсутність у банкрута майна на праві власності/користування;

- докази прийняття-передачі виконавчих документів від органу виконавчої служби;

- здійснити інвентаризацію майнових активів та заборгованості банкрута, в тому числі, перед найманими працівниками;

- припинити трудові відносини підприємства-банкрута з найманими працівниками відповідно до законодавства України про працю;

- виявити документи банкрута, які відповідно до нормативно-правових документів підлягають обов'язковому зберіганню;

- закрити рахунки банкрута у банківських установах, виявлені при проведенні ліквідаційної процедури за винятком основного рахунку боржника;

- надіслати копію постанови керівнику боржника для виконання її вимог, докази надати суду;

- з'ясувати чи здійснювалися ТОВ "Флорес плюс" (м. Житомир) інвестиції, внески до статутного (складеного) капіталу будь-яких товариств, підприємств, організацій;

- ознайомитися з матеріалами справи № 20/5007/787-Б/12;

- ознайомитись з реєстраційною справою боржника; надати Статут підприємства-боржника;

- надати докази звернення з відповідною заявою до державного реєстратора для внесення до ЄДР юридичних та фізичних осіб - підприємців запису про ліквідатора банкрута Кушнір Т.І. як керівника юридичної особи, особу, уповноважену представляти юридичну особу у правовідносинах з третіми особами та особу, яка має право вчиняти від імені юридичної особи дії без довіреності, у тому числі підписувати договори;

- надати витяг з ЄДР юридичних та фізичних осіб - підприємців, з внесеними до нього відомостями щодо ліквідатора банкрута Кушнір Т.І. як керівника юридичної особи, особу, уповноважену представляти юридичну особу у правовідносинах з третіми особами та особу, яка має право вчиняти від імені юридичної особи дії без довіреності, у тому числі підписувати договори;

- за результатами проведеної роботи, згідно зі ст. 32 зазначеного Закону, подати ліквідаційний баланс, звіт про проведену роботу та інші матеріали, що свідчать про виконання ліквідатором покладених на нього обов'язків (докази, що свідчать про відсутність ліквідаційної маси; реєстр вимог кредиторів з зазначенням сум, які є неможливими до погашення, пояснювальну записку ліквідатора до ліквідаційного балансу).

6. Керівнику товариства з обмеженою відповідальністю "Флорес плюс" (м. Житомир) протягом 15 днів з дня прийняття постанови про визнання боржника банкрутом передати ліквідатору Кушнір Т.І. бухгалтерську та іншу документацію банкрута, печатки і штампи, матеріальні та інші цінності банкрута.

Попередити про відповідальність за ухилення від виконання зазначених обов'язків.

7. Призначити засідання господарського суду для розгляду звіту ліквідатора на "04" жовтня 2012 року о 12:00 в приміщенні господарського суду Житомирської області, кім. № 404.

8. Зазначити, що арбітражний керуючий - ліквідатор є особою, яка має право вчиняти юридичні дії від імені юридичної особи - товариства з обмеженою відповідальністю "Флорес плюс" (м. Житомир) без довіреності, у тому числі підписувати договори.

9. Ініціюючому кредитору - ТОВ "НК Альфа-Нафта" (м. Київ) надати до суду витяг з Державного реєстру правочинів щодо нотаріально посвідчених угод ТОВ "Флорес Плюс" за останні чотири роки, що передують даті порушення провадження у справі про банкрутство (10.07.2012 р.).

10. В засідання суду викликати уповноваженого представника ініціюючого кредитора та ліквідатора Кушнір Т.І.

11. Копію постанови надіслати на адресу ініціюючого кредитора, боржника, ДПІ у м. Житомирі Житомирської області, Богунського ВДВС Житомирського МУЮ, державного реєстратора виконавчого комітету Житомирської міської ради, відділу з питань банкрутства Головного управління юстиції в Житомирській області та ліквідатора Кушнір Т.І.

Суддя Гнисюк С.Д.

Віддрукувати:

1 - в справу

2 - ініціююч. кредитору

3 - боржнику ( рекоменд. з повідомленням)

4 - відділу з питань банкрутства Головного управління юстиції в Житомирській області.

5 - Державному реєстратору виконавчого комітету Житомирської міської ради

6 -Богунському ВДВС Житомирського МУЮ

7 - ДПІ у м. Житомирі

8 - ліквідатору Кушнір Т.І. (рек з повід.)