Рішення

від 03.08.2012 по справі 5011-67/8543-2012

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД МІСТА КИЄВА

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД міста КИЄВА 01030, м.Київ, вул.Б.Хмельницького,44-Б тел. 284-18-98

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

Справа № 5011-67/8543-2012 03.08.12

За позовом До Про Публічного акціонерного товариства «Банк Столиця» Товариства з обмеженою відповідальністю «Промислово-інвестиційна група «Арсенал» Стягнення 7 683 500, 00 грн.

Суддя Куркотова Є.Б.

Представники: Від позивача: Від відповідача: Гуленко Ю.М. -представник за довіреністю Не з'явився ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

Публічне акціонерне товариство «Банк Столиця»(далі-позивач) звернулось до Господарського суду м. Києва з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю «Промислово-інвестиційна група «Арсенал»(далі-відповідач) про стягнення 7 683 500,00 грн. номінальної вартості облігацій у кількості 15367 штук.

Позовні вимоги обґрунтовано тим, що позивачем було набуто у власність облігації відповідача у кількості 15367 штук, загальною номінальною вартістю 7 683 500,00 грн. Позивач достроково звернувся до відповідача, як емітента, про викуп облігацій, однак останній ухиляється від дострокового погашення облігацій та не сплачує номінальну вартість облігацій.

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 03.07.2012 порушено провадження у справі. Розгляд справи призначений на 18.07.2012.

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 18.07.2012 розгляд справи було відкладено на 03.08.2012 у зв'язку з неявкою представника відповідача.

Представник позивача у судове засідання з'явився, позовні вимоги підтримав та просив суд їх задовольнити у повному обсязі.

Представник відповідача в судові засідання не з'явився, ніяких заяв, клопотань до суду не подав та не надіслав.

Відповідно до п.3.9.1 Постанови Пленуму ВГСУ від 26.12.2011 №18 якщо ухвалу про порушення провадження у справі було надіслано за належною адресою (тобто повідомленою суду стороною, а в разі ненадання суду відповідної інформації - адресою, зазначеною в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців), і не повернуто підприємством зв'язку або повернуто з посиланням на відсутність (вибуття) адресата, відмову від одержання, закінчення строку зберігання поштового відправлення тощо, то вважається, що адресат повідомлений про час і місце розгляду справи судом.

Згідно Спеціального витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців від 17.07.2012 №14286946, станом на 17.07.2012 місцезнаходженням Товариства з обмеженою відповідальністю «Промислово-інвестиційна група «Арсенал»є вул. Ежена Потьє, буд. 14-А в м. Києві, 01126.

Як вбачається з поштового повідомлення про вручення та конверту, ухвалу суду від 03.07.2012 та від 18.07.2012 було надіслано на адресу відповідача (01126, м. Київ, вул. Ежена Потьє, буд. 14-А), яка визначена як його місцезнаходження згідно відомостей, внесених до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців, а також зазначена позивачем в якості адреси відповідача у позовній заяві, проте вказана ухвала була повернута поштовим відділенням зв'язку із зазначенням причини повернення -за зазначеною адресою не проживає.

Враховуючи те, що відповідно до відомостей згідно Спеціального витягу з ЄДРПОУ, адресою місцезнаходження відповідача є адреса: 01126, м. Київ, вул. Ежена Потьє, буд. 14-А, за якою було надіслано ухвали суду, суд приходить до висновку, що відповідач був належним чином повідомлений про дату, час та місце судового розгляду у даній справі.

За таких обставин та враховуючи положення ст. 75 Господарського процесуального кодексу України, справа розглядається за наявними в ній матеріалами.

Розглянувши матеріали справи, дослідивши докази та оцінивши їх в сукупності, заслухавши пояснення представника позивча, суд

ВСТАНОВИВ:

Згідно з п. 1.1, 1.2 статуту відкритого акціонерного товариства «Банк Столиця», погодженого Національним банком України 23 січня 2009 року, затвердженого установчими зборами учасників ВАТ «Банк Столиця»05.12.2008 (протокол № 1), відкрите акціонерне товариство «Банк Столиця»(далі - Банк) є універсальною банківською установою, що створена відповідно до рішення установчих зборів від 05 грудня 2008 року (протокол № 1) шляхом перетворення товариства з обмеженою відповідальністю комерційного банку «Столиця», створеного на підставі рішення загальних зборів учасників від 4 листопада 2003 року (протокол № 1), зареєстрованого Національним Банком України 10 березня 2004 року за № 290 в Державному реєстрі банків. Банк є правонаступником усього майна, усіх майнових прав та обов'язків товариства з обмеженою відповідальністю комерційного банку «Столиця».

Між ТОВ комерційний банк «Столиця», правонаступником якого є ВАТ «Банк Столиця», та ТОВ «Холдинг Київміськбуд-1»укладено договір купівлі-продажу цінних паперів № 36-Д/08 від 04.11.2008 р. та договір міни цінних паперів № 37-Д/08 від 28.11.2008 р., відповідно до якого позивач набув у власність цінні папери - облігації іменні безпроцентні (дисконтні), у бездокументарній формі, серії А, номінальною вартістю 500,00 грн., емітентом яких є ТОВ «ПІГ «Арсенал».

Згідно з п. 1.1 та п. 1.2 договору № 36-Д/08 від 04.11.2008 р. позивач придбав у власність цінні папери у кількості 3867 штук, загальною вартістю 1918225,35 грн. без ПДВ.

Згідно з п 1.4 договору № 37-Д/08 від 28.11.2008 р. позивач отримав у власність цінні папери у кількості 11500 штук, загальною вартістю 5699400,00 грн. без ПДВ.

Таким чином, всього позивачем було набуто у власність зазначених вище облігацій у кількості 15367 штук, загальною номінальною вартістю 7 683 500,00 грн..

Відповідно до ч. 1 ст. 163 ГК України, цінним папером є документ встановленої форми з відповідними реквізитами, що посвідчує грошове або інше майнове право і визначає відносини між суб'єктом господарювання, який його випустив (видав), і власником та передбачає виконання зобов'язань згідно з умовами його випуску, а також можливість передачі прав, що випливають з цього документа, іншим особам.

Відповідно до ч. 1, 2 ст. 7 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок»N 3480-ІУ від 23 лютого 2006 року, (зі змінами та доповненнями) облігація - цінний папір, що посвідчує внесення його власником грошей, визначає відносини позики між власником облігації та емітентом, підтверджує зобов'язання емітента повернути власникові облігації її номінальну вартість у передбачений умовами розміщення облігацій строк та виплатити доход за облігацією, якщо інше не передбачено умовами розміщення. Облігації розміщуються у документарній або бездокументарній формі.

Відповідно до ч. 3 ст. 7 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок»дисконтні облігації - облігації, що розміщуються за ціною, нижчою ніж їх номінальна вартість. Різниця між ціною придбання та номінальною вартістю облігації виплачується власнику облігації під час її погашення і становить доход (дисконт) за облігацією.

Відповідно до ч. 4 ст. 7 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок»облігації можуть розміщуватися з фіксованим строком погашення, єдиним для всього випуску. Дострокове погашення облігацій за вимогою їх власників дозволяється у разі, коли така можливість передбачена умовами розміщення облігацій, якими визначені порядок встановлення ціни дострокового погашення облігацій і строк, у який облігації можуть бути пред'явлені для дострокового погашення.

Відповідно до ч. 4 п. 5.9. Меморандуму про випуск облігацій Товариства з обмеженою відповідальністю «Промислово-інвестиційна група «Арсенал»(надалі - Меморандум), зареєстрованого Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку (ДКЦПФР) 28.02.2007 р., власники облігацій мають право пропонувати облігації для дострокового викупу.

Пунктом 7.5. Меморандуму передбачено, що власники облігацій мають право пред'явити облігації емітенту для дострокового викупу 01 вересня кожного року в період з 2008 року по 2016 рік.

Відповідно до ч. 2 п. 7.5. Меморандуму власник облігацій, який має намір пред'явити облігації для дострокового викупу, подає ТОВ «ПІГ «Арсенал»(01004, м. Київ, вул. Терещенківська, 17-Б) заяву за встановленою формою не менш ніж за три дні до оголошеної дати дострокового викупу. На оголошену дату дострокового викупу, Товариство, відповідно до поданих заяв, укладає відповідні договори з власниками, що виявили бажання достроково продати облігації. На оголошену дату дострокового викупу, власник перераховує облігації у кількості, вказаній в заяві, на рахунок Товариства. Ціна облігацій, для дострокового викупу дорівнює номінальній вартості облігацій.

На виконання вимог, вказаного пункту позивач 26 серпня 2009 року звернувся до відповідача з листом № 18-1805 та заявою про достроковий викуп облігацій № 18-1806 (в матеріалах справи). Зазначені вище лист та заява про достроковий викуп облігацій 01.09.2009 року були отримані представником відповідача за довіреністю від 20.08.2009 р. - Горєвим В.О. Крім того, лист та заява були відправлені позивачем на юридичну та поштову адреси відповідача, про що свідчать поштові чеки та повідомлення про вручення поштового відправлення (копії в матеріалах справи).

08.09.2009 р. позивач направив відповідачу лист-вимогу № 18-1932 в якому повторно наголошувалось на тому, що 01.09.2009 р. уповноваженим представником ТОВ «ПІГ «Арсенал»були одержані лист № 18-1805 від 26.08.2009 р. та заява про достроковий викуп облігацій № 18-1806 від 26.08.2009 р., тому ВАТ «Банк Столиця»вимагає в строк до 14.09.2009 р. здійснити достроковий викуп відповідачем своїх облігацій у кількості 15367 штук на загальну номінальну вартість 7683500,00 грн. (докази про направлення в матеріалах справи)

Відповідно до ст.35 ГПК України факти, встановлені рішенням господарського суду (іншого органу, який вирішує господарські спори), за винятком встановлених рішенням третейського суду, під час розгляду однієї справи, не доводяться знов при вирішенні інших спорів, в яких беруть участь ті самі сторони.

До матеріалів справи залучено рішення Господарського суду м. Києва від 26.11.2009 у справі №6/618 за позовом Відкритого акціонерного товариства «Банк Столиця»до Товариства з обмеженою відповідальністю «Промислово-інвестиційна група «Арсенал»про зобов'язання укласти договір купівлі-продажу цінних паперів, яким позовні вимоги було задоволено. Дане рішення залишено без змін Постановою Київського апеляційного господарського суду від 22.03.2010 та Постановою Вищого господарського суду України від 20.07.2010.

Вказаним рішенням суду було встановлено, що позивач виконав всі необхідні дії, які проводяться у разі дострокового викупу облігацій. Проте, в порушення взятих на себе за Меморандумом зобов'язань, відповідачем не укладено договору купівлі-продажу цінних паперів та не здійснено відповідно до зазначеного договору викуп облігацій.

На виконання рішення Господарського суду м. Києва від 26.11.2009 у справі №6/618 було видано наказ від 15.04.2010.

20.06.2011 постановою ВДВС Шевченківського РУЮ у м. Києві наказ Господарського суду м. Києва від 15.04.2010 було повернуто позивачу у зв'язку з відсутністю боржника за адресою реєстрації.

Таким чином вказаним рішенням суду встановлено обов'язок відповідача укласти договір купівлі-продажу облігацій в порядку дострокового їх викупу та оплатити позивачу їх номінальну вартість.

Проте вказане рішення суду не було виконано, а відповідачем не було сплачено позивачу номінальну вартість облігацій.

Спір у справі виник з приводу того, що відповідач не виконує свої зобов'язання за Меморандумом щодо дострокового погашення облігацій шляхом виплати їх номінальної вартості у сумі 7 683 500,00 грн.

Оцінюючи наявні в матеріалах справи документи та досліджуючи в судовому засіданні докази, господарський суд вважає, що позовні вимоги є обґрунтованими та такими, що підлягають задоволенню з наступних підстав.

Відповідно до ліцензії ДКЦПФР серія АВ № 507103 від 11.12.2009р. позивач ПАТ «Банк Столиця»був Зберігачем цінних паперів у період з 07.05.2009 по 30.01.2012.

Діяльність Зберігача ПАТ «Банк Столиця»регламентується Положенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку «Про депозитарну діяльність», затвердженого Рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 17.10.2006 року №999 (далі Положення).

Згідно з п. 5 розділу VII Положення погашення облігацій здійснюється у суворій послідовності відповідно до встановленого порядку.

Першочергово емітент ТОВ «ПІГ «Арсенал»(далі Емітент) повинен надати депозитарію ПрАТ «Всеукраїнський депозитарій цінних паперів»(далі Депозитарій) розпорядження про проведення погашення облігацій та відповідні документи, на підставі яких здійснюється погашення. Розпорядження має містити реквізити випуску, що погашається, дату початку погашення (дату обліку), термін та спосіб виплат щодо цінних паперів, що погашаються.

У відповідності з розпорядженням Емітента Депозитарій надсилає по Системі електронних розрахунків по цінних паперах Приватного акціонерного товариства «Всеукраїнський депозитарій цінних паперів»Зберігачу інформаційне повідомлення про проведення погашення облігацій. Після отримання інформаційного повідомлення, Зберігач повідомляє власників облігацій про початок погашення облігацій.

По завершенню розрахунків між емітентом та власниками облігацій, Зберігач, за розпорядженням Депозитарію, здійснює списання облігацій з рахунків Депонентів на рахунок Емітента в Депозитарії.

31.05.2012 позивач звернувся до Приватного акціонерного товариства «Всеукраїнський депозитарій цінних паперів»із запитом №01/744, який було отримано останнім 01.06.2012, щодо надходження інформаційного повідомлення про погашення облігацій емітентом ТОВ «ПІГ «Арсенал»у кількості 15 367 штук по Системі електронних розрахунків по цінним паперам депозитарія до зберігача ПАТ «Банк Столиця».

05.06.2012 ПАТ «Всеукраїнський депозитарій цінних паперів»було надано відповідь №2585 на лист позивача від 31.05.2012 №01/744, у якому ПАТ «ВДЦП»зазначив, що за період з 01.08.2009 по 28.04.2012 останній не надсилав зберігачу ПАТ «Банк Столиця»інформаційні повідомлення, що містять розпорядження про погашення облігацій Товариства з обмеженою відповідальністю «Промислово-інформаційна група «Арсенал».

Таким чином за період з 01 серпня 2009 року по 31 грудня 2009 року по Системі електронних розрахунків по цінних паперах Приватного акціонерного товариства «Всеукраїнський депозитарій цінних паперів»до Зберігача ПАТ «Банк Столиця»не надходило жодного інформаційного повідомлення про проведення погашення облігацій емітентом ТОВ «ПІГ «Арсенал»у кількості 15 367 штук.

У зв'язку з вищевикладеним, позивач зазначає, що не мав можливості в односторонньому порядку здійснити перерахування облігації в кількості 15 367 штук з рахунку власника ПАТ «Банк Столиця»на рахунок емітента ТОВ «ПІГ «Арсенал»через відсутність інформаційного повідомлення від Депозитарію про початок погашення облігацій ТОВ «ПІГ «Арсенал», а також через відсутність розпорядження на зарахування на рахунок Емітента.

Відповідно до Постанови Правління Національного банку України від 30.01.2012 року № 30 «Про відкликання банківської ліцензії та призначення ліквідатора Публічного акціонерного товариства «Банк Столиця»з 31.01.2012 року відкликано банківську ліцензію та ініційовано процедуру ліквідації ПАТ «Банк Столиця».

Своїм листом № 01/699 від 15.05.2012 ПАТ «Банк Столиця»повідомив Національну комісію з цінних паперів та фондового ринку про вчинення ряду дій, згідно вимог Порядку зупинення дії та анулювання ліцензій на окремі види професійної діяльності на фондовому ринку від 23.06.2006 № 432. Зокрема, згідно акту № 04 від 11.05.2012 до ПрАТ «Всеукраїнський депозитарій цінних паперів»передані бази даних, архіви баз даних та документи (копія акту та опис наявні в матеріалах справи).

Згідно Виписки про стан рахунку в ПрАТ «ВДЦП»№ 001245 у власності ПАТ «Банк Столиця»обліковуються облігації в кількості 15 367 штук емітента ТОВ «ПІГ «Арсенал».

Відповідно до Положення про припинення провадження професійної діяльності на фондовому ринку - депозитарної діяльності, а саме депозитарної діяльності зберігача цінних паперів (далі - Положення), затв. Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку 22.05.2009 за № 480, на підставі якого депозитарій цінних паперів, у якого зберігачу відкритий рахунок у цінних паперах, набуває статус уповноваженого на зберігання, та у разі припинення діяльності зберігача або припинення зберігача як юридичної особи:

забезпечує відповідальне зберігання документів, баз даних, копії баз даних у визначених Положенням випадках, архівів баз даних зберігана, інформації щодо тих його депонентів, які в установленому порядку не закрили свої рахунки в цінних паперах, та цінних паперів, які обліковувалися на їх рахунках,

може надавати інформацію щодо стану таких рахунків на кінець операційного дня, що передує даті початку передання уповноваженому на зберігання зазначеної інформації, після отримання запиту від осіб, що мають право отримувати таку інформацію згідно з законодавством.

Таким чином, на даний час, ПАТ «Банк Столиця»не може розпоряджатись вказаними облігаціями, а лише зберігає їх на вказаному рахунку, оскільки операції з розпорядження ними ПрАТ «ВДЦП»не виконує.

За таких обставин, судом встановлено, що позивач виконав всі необхідні дії, які проводяться у разі дострокового викупу облігацій. Всупереч цьому, відповідач порушив свої обов'язки, передбачені Меморандумом, та не сплатив номінальну вартість облігацій, що були пред'явлені Позивачем для дострокового погашення.

Відповідачем також не було укладено договору на купівлю-продаж цінних паперів та не здійснено відповідно до зазначеного договору викуп облігацій, обов'язок щодо укладення якого випливає з рішення суду та п. 7.5. Меморандуму.

Згідно з ст. 525 ЦК України одностороння відмова від зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

Стаття 526 ЦК України встановлює, що зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства.

В силу ст. ст. 599, 629 ЦК України, договір є обов'язковим для виконання сторонами. Зобов'язання припиняється виконанням проведеним належним чином.

Відповідно до ст. 174 ГК України однією з підстав виникнення господарських зобов'язань є господарський договір та інші угоди, передбачені законом, а також угоди, не передбачені законом, але такі, які йому не суперечать.

Загальні умови укладання договорів, які породжують господарські зобов'язання, визначено ст. 179 ГК України.

Судом встановлено, що позивачем було повністю виконано всі умови Меморандуму про випуск облігацій відповідача. Проте відповідачем в порушення своїх зобов'язань не було укладено договір купівлі-продажу цінних паперів (облігації) та не сплачено їх номінальну вартість.

Згідно з ст. 1 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок»емісія -установлена законодавством послідовність дій емітента щодо випуску та розміщення емісійних цінних паперів; обіг цінних паперів - вчинення правочинів, пов'язаних з переходом прав власності на цінні папери і прав за цінними паперами, за винятком договорів, що укладаються під час розміщення цінних паперів.

Судом встановлено, що позивачем в порядку та з додержанням вимог, передбачених у п. 7 Меморандуму, були вчинені усі необхідні дії для здійснення відповідачем дострокового погашення облігацій.

Проте відповідачем не були вчинені дії, направлені на виплату номінальної вартості облігацій, що пред'явлені для дострокового погашення, як це передбачено Меморандумом.

Відповідно до ст. 509 ЦК України зобов'язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов'язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов'язку.

Як вбачається зі змісту ч. 1 ст. 7 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок», облігація підтверджує зобов'язання емітента повернути власникові облігації її номінальну вартість у передбачений умовами розміщення облігацій строк та виплатити доход за облігацією, якщо інше не передбачено умовами розміщення.

Отже, здійснюючи емісію облігацій, емітент бере на себе зобов'язання повернути будь-якій особі, що набула у встановленому законом порядку права власності на даний цінний папір, номінальну вартість облігацій та виплатити процентний дохід за ними, а власник облігацій набуває права вимагати від емітента належного виконання своїх зобов'язань, що передбачені умовами розміщення таких облігацій.

Згідно з ч. 1 ст. 530 ЦК України якщо у зобов'язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).

Відповідно до ч. 1 ст. 538 ЦК України виконання свого обов'язку однією із сторін, яке відповідно до договору обумовлене виконанням другою стороною свого обов'язку, є зустрічним виконанням зобов'язання. Якщо зустрічне виконання обов'язку здійснено однією із сторін, незважаючи на невиконання другою стороною свого обов'язку, друга сторона повинна виконати свій обов'язок (ч. 4 ст. 538 ЦК України).

Згідно з п. 5 ч. 2 ст. 16 ЦК України та ч. 2 ст. 20 ГК України права та законні інтереси суб'єкта господарювання захищаються, зокрема, шляхом присудження до виконання обов'язку в натурі.

Так згідно з ч. 1 ст. 610 ЦК України порушенням зобов'язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов'язання (неналежне виконання).

Відповідно до ч. 1 ст. 612 ЦК України боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов'язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом.

Відповідно до ст. 33 ГПК України, кожна із сторін довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Враховуючи те, що позивачем належним чином виконано обов'язок щодо вчинення сукупності дій, необхідних для того, щоб Відповідач здійснив дострокове погашення облігацій, суд приходить до висновку про те, що позовні вимоги щодо стягнення номінальної вартості облігацій у сумі 7 683 500,00 грн., власником яких є позивач, є законними, обґрунтованими та підлягають задоволенню.

Відповідно до вимог ст. 49 Господарського процесуального кодексу України судові витрати покладаються на позивача.

На підставі викладеного та керуючись статтями 49, 82-85 Господарського процесуального кодексу України, суд -

ВИРІШИВ:

1. Позов задовольнити повністю.

2. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «Промислово-інвестиційна група «Арсенал»(01126, м. Київ, вул.. Ежена Потьє, буд.14-А, код ЄДРПОУ 33695996) на користь Публічного акціонерного товариства «Банк Столиця»(04205, м. Київ, вул.. М. Тимошенко, буд. 29-Б. код ЄДРПОУ 26520464) грошові кошти у сумі 7 683 500 (сім мільйонів шістсот вісімдесят три тисячі п'ятсот) грн.. 00 коп. номінальної вартості 15 367 штук облігацій та витрати по сплаті судового збору у сумі 65 640 (шістдесят п'ять тисяч шістсот сорок) грн.. 00 коп.

3. Видати наказ після набрання рішенням законної сили.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після розгляду справи апеляційним господарським судом.

Суддя Є.Б. Куркотова

Рішення підписано 03.08.2012