Ухвала

від 07.08.2012 по справі 35/198-09

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

УХВАЛА

07.08.12р. Справа № 35/198-09

За скаргою: публічного акціонерного товариства "Криворіжгаз", м. Кривий Ріг Дніпропетровської області

на дії Дзержинського відділу державної виконавчої служби Криворізького міського управління юстиції

У справі:

за позовом дочірньої компанії "Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз

України", м. Київ

до відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Криворіжгаз", м. Кривий Ріг Дніпропетровської області

про стягнення 8 843 496,11 грн.

Суддя Євстигнеєва Н.М.

Представники:

Від позивача: не з'явився

Від відповідача (скаржника): Стаднік Я.В., довіреність від 08.06.2012 року, представник

Від Дзержинського ВДВС Криворізького МУЮ: Ярмоленко А.А., доручення від 16.07.2012 року, представник

С У Т Ь С П Р А В И:

31 травня 2012 року від публічного акціонерного товариства "Криворіжгаз" надійшла скарга на дії Дзержинського відділу державної виконавчої служби Криворізького міського управління юстиції, якою просить:

- визнати дії старшого виконавця Дзержинського відділу державної виконавчої служби Криворізького міського управління юстиції Ярмоленко А.А. по винесенню постанови про виділення в окреме виконавче провадження постанови про стягнення з боржника виконавчого збору від 10.05.2012 року з примусового виконання наказу №35/198 виданого 21.07.2009 року господарським судом Дніпропетровської області такими, що суперечать чинному законодавству;

- скасувати постанову про виділення в окреме виконавче провадження постанови про стягнення з боржника виконавчого збору від 10.05.2012 року з примусового виконання наказу №35/198 виданого 21.07.2009 року господарським судом Дніпропетровської області.

Скарга мотивована тим, що 28.08.2009р. старшим державним виконавцем Дзержинського відділу державної виконавчої служби Криворізького міського управління юстиції Ярмоленко А.А. винесена постанова про стягнення з боржника виконавчого збору з примусового виконання наказу. Зазначена постанова надійшла на адресу відповідача 21.05.2012р. Скаржник вважає, що, оскільки постанова про відкриття виконавчого провадження не була ним отримана в установленому порядку, відсутні підстави для стягнення з боржника виконавчого збору за виконавчим провадженням по примусовому виконанню наказу. Також скаржник вважає, що виконавче провадження було відкрите 21.08.2009р. в період знаходження ВАТ "Криворіжгаз" в Реєстрі підприємств паливно-енергетичного комплексу, які беруть участь в процедурі погашення заборгованості відповідно до Закону України "Про заходи, спрямовані на забезпечення сталого функціонування підприємств паливно-енергетичного комплексу", отже, підлягало негайному зупиненню. За наведеного, винесена ДВС постанова про закінчення виконавчого провадження з примусового виконання наказу в частині виділення в окреме виконавче провадження постанови про стягнення з боржника виконавчого збору, є незаконною. Постанова про стягнення виконавчого збору виноситься після завершення добровільного строку та встановлення, що рішення боржником у добровільному порядку не виконано. Для виникнення підстав стягнення виконавчого збору державний виконавець повинен фактично виконати рішення. Якщо ж боржник виконав рішення самостійно навіть після спливу строку, встановленого для добровільного його виконання, виконавчий збір не стягується. Також скаржник звертає увагу суду на те, що заборгованість перед стягувачем, що утворилась на 01.01.2010р. списана на підставі ст. 2 Закону України "Про деякі питання заборгованості за спожитий природний газ та електричну енергію".

Дочірня компанія "Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" у судове засідання не з'явилася, відзиву на скаргу не надала, про дату та місце розгляду справи повідомлена належним чином.

Дзержинський відділ державної виконавчої служби Криворізького міського управління юстиції проти задоволення скарги заперечує, вважає, що всі дії з виконання наказу суду є правомірними. В обґрунтування заперечень Дзержинський відділ ДВС Криворізького міського управління юстиції зазначає, що 11.05.2012р. було винесено постанову про відкриття виконавчого провадження В3-910 за постановою Дзержинського відділу ДВС про стягнення з ПАТ "Криворіжгаз" виконавчого збору у розмірі 126 445,8грн. Копію постанови про відкриття 11.05.2012р. направлено боржнику для відома. Того ж дня державним виконавцем винесено постанову при зупинення виконавчого провадження В3/910 на підставі п.15 ст. 37 Закону України "Про виконавче провадження" у зв'язку з внесенням ПЕК "Криворіжгаз" до реєстру підприємств ПЕК. Станом на 16.07.2012р. по зведеному виконавчому провадженню В№-1166 від 16.09.02 стягнення заборгованості з ПАТ "Криворіжгаз" не проводилось. Також державний виконавець звертає увагу суду на те, що боржник пропустив 10 -денний строк для оскарження даної постанови, а саме, звернувся до суду майже через три роки з моменту винесення постанови про стягнення з боржника виконавчого збору.

Відповідно до ч.2 ст. 121 2 Господарського процесуального кодексу України неявка боржника, стягувача, прокурора чи представника органу Державної виконавчої служби в судове засідання не є перешкодою для розгляду скарги.

Дослідивши матеріали справи, вислухавши пояснення представника скаржника (відповідача) та Дзержинського відділу державної виконавчої служби Криворізького міського управління юстиції, господарський суд, -

В С Т А Н О В И В:

Рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 07.07.2009р. у справі № 35/198-09 стягнуто з Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Криворіжгаз" на користь Дочірньої компанії "Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" пеню -546 315,33 грн., інфляційні втрати -601 234,45 грн., 3 % річних -91 290,39 грн., витрати по сплаті держмита - 25 500,00 грн. та витрати на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу - 118,00 грн.

В частині стягнення боргу 7 604 025,94грн. провадження у справі припинено.

На виконання рішення господарського суду Дніпропетровської області 21.07.2009р. було видано наказ.

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 03.02.2011р. у справі №35/198-09 ПАТ "Криворіжгаз" відмовлено в задоволенні заяви про відстрочення виконання рішення суду від 07.07.2009р. у справі №35/198-09, у тому числі і з тих підстав, що відповідно до Закону України "Про заходи, спрямовані на забезпечення сталого функціонування підприємств паливно - енергетичного комплексу" (із змінами та доповненнями), відповідач внесений до переліку підприємств паливно - енергетичного комплексу, та на строк його участі у процедурі погашення заборгованості підлягають зупиненню виконавчі провадження та заходи примусового виконання рішень щодо нього, які підлягають виконанню в порядку, встановленому Законом України "Про виконавче провадження".

21.08.2009р. державним виконавцем винесена постанова про відкриття виконавчого провадження ВЗ-1426 від 21.08.2009р., встановлено строк для добровільного виконання - до 27.08.2009 року та попереджено про стягнення виконавчого збору у розмірі 10% у разі невиконання рішення суду в добровільний строк. Копію постанови про відкриття виконавчого провадження 25.08.2009р., вих. №22022, направлено на адресу сторін виконавчого провадження.

Сума боргу до 27.08.2009р. сплачена не була.

У зв'язку з несплатою відповідачем суми боргу ст. державним виконавцем 28.08.2009р. винесена постанова про стягнення з боржника виконавчого збору у розмірі 126 445,80грн. Копія постанови 28.08.2009р. за вих. №22579 направлена боржнику для відома.

Також 28.08.2009р. державним виконавцем винесено постанова про приєднання виконавчого провадження ВЗ-1426 до складу зведеного виконавчого провадження №ВЗ-1166 від 16.09.2002р.

Наказом Мінпаливенерго України від 10.11.2005р. №568 ВАТ "Криворіжгаз" внесене до Реєстру підприємств паливно-енергетичного комплексу, які беруть участь в процедурі погашення заборгованості відповідно до Закону України "Про заходи, спрямовані на забезпечення сталого функціонування підприємств паливно-енергетичного комплексу".

Пунктом 3.7 цього Закону передбачено, що на строк участі підприємства паливно-енергетичного комплексу у процедурі погашення заборгованості підлягають зупиненню виконавчі провадження та заходи примусового виконання рішень щодо цього підприємства, що підлягають виконанню в порядку, встановленому Законом України "Про виконавче провадження".

Пунктом 15 ч.1 ст. 37 Закону України "Про виконавче провадження" визначено, що виконавче провадження підлягає обов'язковому зупиненню у разі внесення підприємства паливно-енергетичного комплексу до Реєстру підприємств паливно-енергетичного комплексу, які беруть участь в процедурі погашення заборгованості відповідно до Закону України "Про заходи, спрямовані на забезпечення сталого функціонування підприємств паливно-енергетичного комплексу".

Протягом строку, на який виконавче провадження зупинено, виконавчі дії не проводяться (ч.4 ст. 39 Закону України "Про виконавче провадження").

28.08.2009р. виконавче провадження ВЗ-1426 було зупинено відповідно до вимог п.15 ст. 34 Закону України "Про виконавче провадження".

10.05.2012р. державним виконавцем винесено постанову про поновлення виконавчого провадження ВЗ-1426 згідно п.5 ст. 39 Закону України "Про виконавче провадження".

Оскільки виконавчий збір не було стягнуто 10.05.2012р. державним виконавцем Дзержинського відділу державної виконавчої служби Криворізького міського управління юстиції Ярмоленко А.А. винесено постанову про виділення постанови про стягнення виконавчого збору в окреме виконавче провадження ВП №14376182. При цьому державний виконавець посилається на положення ст. 28 Закону України "Про виконавче провадження".

Копію постанови про відкриття виконавчого провадження про стягнення виконавчого збору направлено боржнику для відома 11.05.2012р.

ПАТ "Криворіжгаз" просить визнати дії старшого державного виконавця Дзержинського відділу державної виконавчої служби Криворізького міського управління юстиції щодо виділення в окреме виконавче провадження постанови про стягнення з боржника виконавчого збору від 10.05.2012р. з примусового виконання наказу такими, що суперечать чинному законодавству, а постанову від 10.05.2012р. - скасувати.

Відповідно до ст. 17 Закону України "Про виконавче провадження" від 21.04.1999 року, примусове виконання рішень державною виконавчою службою здійснюється на підставі виконавчих документів, визначених цим Законом. Відповідно до цього Закону, державною виконавчою службою підлягають виконанню такі виконавчі документи, зокрема, як накази суду.

Згідно ст.4 Закону України "Про виконавче провадження" (в редакції чинній на момент відкриття виконавчого провадження з виконання наказу у цій справі), визначено наступний перелік заходів примусового виконання рішення: 1) звернення стягнення на майно боржника; 2) звернення стягнення на заробітну плату (заробіток), доходи, пенсію, стипендію боржника; 3) вилучення в боржника і передача стягувачу певних предметів, зазначених у рішенні; 4) інші заходи, передбачені рішенням.

Аналогічні ж заходи примусового виконання судового рішення визначені статтею 32 Закону України "Про виконавче провадження" в новій редакції, що набула чинності з 09.03.2011 року

Згідно ст.25, ч.3 ст. 27 Закону України "Про виконавче провадження" (в редакції, що набула чинності з 09.03.2011 року) нарахування виконавчого збору пов'язано із початком примусового виконання рішення шляхом застосування певних заходів примусового виконання судового рішення, визначених ст.32 Закону України "Про виконавче провадження" (в новій редакції від 09.03.2011 року).

Водночас, будь-яких заходів примусового виконання судового наказу у цій справі, визначених ст.32 Закону, зокрема, звернення стягнення на майно або грошові кошти боржника, тощо, старшим державним виконавцем здійснено не було.

Відповідно до ч.2 ст.24 Закону України "Про виконавче провадження" (в редакції чинній на час винесення постанови про відкриття виконавчого провадження), державний виконавець у 3-денний строк з дня надходження до нього виконавчого документа виносить постанову про відкриття виконавчого провадження. В постанові державний виконавець встановлює строк для добровільного виконання рішення, який не може перевищувати семи днів, а рішень про примусове виселення - п'ятнадцяти днів та попереджає боржника про примусове виконання рішення після закінчення встановленого строку зі стягненням з нього виконавчого збору і витрат, пов'язаних з провадженням виконавчих дій, передбачених цим Законом.

Згідно статті 46 вищенаведеного Закону (в редакції чинній на час винесення постанови про відкриття виконавчого провадження), п.4.14, п.4.16.1 Інструкції "Про проведення виконавчих дій", затвердженої наказом Міністерства юстиції України №74/5 від 15.12.1999 року (в редакції чинній на час винесення постанови про відкриття виконавчого провадження), виконавчий збір стягується у розмірі 10% від фактично стягненої суми. Державний виконавець виносить постанову про стягнення виконавчого збору у разі фактичного стягнення боргу. Постанова про стягнення виконавчого збору виноситься при першому надходженні виконавчого документа державному виконавцю після завершення строку, наданого для добровільного виконання, та встановлення, що рішення боржником у добровільному порядку не виконано. Розмір виконавчого збору визначається відповідно до вимог Закону (п. 4.16.2. Інструкції).

Відповідно до вищенаведених норм, виконавчий збір стягується в разі, якщо рішення було виконано примусово та вираховується від фактично стягненої державним виконавцем суми. Факт не виконання рішення про стягнення суми добровільно в установлений для цього строк утворює базу для нарахування виконавчого збору лише за умови стягнення її державним виконавцем, який після закінчення строку для добровільного виконання рішення суду виконує його примусово.

Згідно Протоколу №13 від 16.09.2011р., відповідно до ст. 2 Закону України "Про деякі питання заборгованості за спожитий природний газ та електричну енергію", списана заборгованість ПАТ "Криворіжгаз" перед стягувачем по договору від 25.03.2008р. №06/08-266 в сумі 1 238 840,17грн.

05.05.2012р. до Дзержинського відділу ДВС надійшло повідомлення №31/10-2829 від 24.04.2012р. ДК "Газ України" про погашення заборгованості згідно наказу №35/198 від 21.07.2009р.

10.05.2012р. державним виконавцем винесена постанова про закінчення виконавчого провадження ВЗ-1426 у зв'язку з повним фактичним виконанням рішення суду.

При цьому правовою підставою винесення цієї постанови, як зазначено в самій постанові, є п.8 ч.1 ст. 49 Закону України "Про виконавче провадження" - фактичне виконання в повному обсязі рішення згідно з виконавчим документом.

Між тим, виконавче провадження підлягало закінченню з підстав зазначених у п.14 ст. 49 Закону України "Про виконавче провадження" - списання згідно із Законом України "Про деякі питання заборгованості за спожитий природний газ та електричну енергію" заборгованості, встановленої рішенням суду, яке підлягало виконанню на підставі виконавчого документа.

Відповідно до п.3.7.4 Інструкції з організації примусового виконання рішень -уразі завершення виконавчого провадження з виконання рішення немайнового характеру, закінчення виконавчого провадження з підстав, передбачених пунктами 1,2,5,8,9,11-13 частини першої статті 49 Закону, якщо виконавчий збір не стягнуто, державний виконавець у постанові про закінчення виконавчого провадження (повернення виконавчого документа) зазначає про виділення постанови про стягнення виконавчого збору в окреме провадження та не пізніше наступного робочого дня після завершення такого виконавчого провадження відкриває виконавче провадження за постановою про стягнення виконавчого збору, про що виносить постанову про відкриття виконавчого провадження.

Всупереч зазначеним положенням державним виконавцем окремо винесено постанову про виділення постанови про стягнення виконавчого збору в окреме виконавче провадження та окремо постанову про закінчення виконавчого провадження без будь-яких посилань на таке виділення.

За наведеного, суд вважає вимоги по скарзі обґрунтованими та такими, що підлягають задоволенню.

Керуючись ст.ст.86, 121 2 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд, -

У Х В А Л И В:

Скаргу задовольнити .

Визнати дії старшого державного виконавця Дзержинського відділу державної виконавчої служби Криворізького міського управління юстиції Ярмоленко А.А. по винесенню постанови про виділення в окреме виконавче провадження постанови про стягнення з боржника виконавчого збору від 10.05.2012 р. з примусового виконання наказу № 35/198 виданого 21.07.2009 р. господарським судом Дніпропетровської області такими що суперечать чинному законодавству.

Скасувати Постанову Дзержинського відділу державної виконавчої служби Криворізького міського управління юстиції від 10.05.2012 р. про виділення в окреме виконавче провадження постанови про стягнення з боржника виконавчого збору від 10.05.2012року з примусового виконання наказу № 35/198 виданого 21.07.2009р. господарським судом Дніпропетровської області.

Ухвала набирає законної сили з часу її прийняття та на протязі п'яти днів може бути оскаржена до Дніпропетровського апеляційного господарського суду в порядку, встановленому для оскарження судових рішень.

Суддя Н.М. Євстигнеєва