Постанова

від 14.08.2012 по справі 2-а-9412/10/1570

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

----------------------

П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

14 серпня 2012 р.Справа № 2-а-9412/10/1570

Категорія:8.2.6Головуючий в 1 інстанції: Білостоцький О.В.

Колегія суддів Одеського апеляційного адміністративного суду у складі:

головуючого судді -Коваля М.П.,

суддів -Потапчука В.О.,

-Семенюка Г.В.,

при секретарі -Журкіній І.І.,

за участі представника позивача -Савицької О.М.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Одесі адміністративну справу за апеляційними скаргами Будівельно-монтажного «Концерну «Одеса»у вигляді товариства з обмеженою відповідальністю, Державної податкової інспекції у Комінтернівському районі Одеської області Державної податкової служби на постанову Одеського окружного адміністративного суду від 09 листопада 2011 року по адміністративній справі за позовом Будівельно-монтажного «Концерну «Одеса»у вигляді товариства з обмеженою відповідальністю до Державної податкової інспекції у Комінтернівському районі Одеської області Державної податкової служби про визнання протиправними висновків, визнання протиправними дій та визнання протиправним та скасування податкового повідомлення-рішення,-

В С Т А Н О В И Л А :

Будівельно-монтажний «Концерн «Одеса»у вигляді товариства з обмеженою відповідальністю звернувся до суду з адміністративним позовом до державної податкової інспекції у Комінтернівському районі Одеської області, в якому (з урахуванням заяви про зміни до адміністративного позову від 01.08.2011 року) позивач просить визнати протиправними висновки, викладені в акті від 10.09.2010 року №1973/23/13898267 про проведення позапланової невиїзної документальної перевірки БМ «Концерн «Одеса»ТОВ з питань дотримання вимог земельного законодавства за період з 01.01.2008 року по 01.09.2010 року; визнати протиправними дії ДПІ у Комінтернівському районі по складанню акту від 10.09.2010 року № 1973/23/13898267; визнати протиправним та скасувати податкове повідомлення-рішення № 0003142301/0 від 22.09.2010 року, згідно якого БМ «Концерн «Одеса»ТОВ визначено суму податкового зобов'язання (з урахуванням штрафних (фінансових) санкцій) за платежем: земельний податок з юридичних осіб, в сумі 2504959,40 грн.: за основним платежем 1709035,54 грн. та за штрафними (фінансовими) санкціями 795923,86 грн.

Постановою Одеського окружного адміністративного суду від 09 листопада 2011 року адміністративний позов будівельно-монтажного «Концерну «Одеса»у вигляді товариства з обмеженою відповідальністю до державної податкової інспекції у Комінтернівському районі Одеської області про визнання протиправними висновків, викладених в акті перевірки, визнання протиправними дій та визнання протиправним та скасування податкового повідомлення-рішення задоволено частково. Визнано протиправним та скасовано податкове повідомлення-рішення державної податкової інспекції у Комінтернівському районі Одеської області № 0003142301/0 від 22.09.2010 року в частині визначення будівельно-монтажному «Концерну «Одеса»у вигляді товариства з обмеженою відповідальністю податкового зобов'язання за сумою основного платежу та штрафних санкцій за платежем: земельний податок з юридичних осіб, за період з 01.01.2008 року по 31.08.2008 року. В іншій частині позовних вимог відмовлено.

Не погоджуючись із зазначеним судовим рішенням суду першої інстанції позивач подав апеляційну скаргу, в якій просить скасувати постанову суду першої інстанції та ухвалити нове рішення, яким позовні вимоги задовольнити в повному обсязі, посилаючись на порушення судом першої інстанції норм матеріального права.

Представник відповідача не погодившись з рішенням суду першої інстанції подав апеляційну скаргу на оскаржувану постанову в частині задоволення позовних вимог, в якій просив колегію суддів скасувати оскаржувану постанову суду першої інстанції та постановити нове рішення, яким відмовити у задоволені позову в повному обсязі, посилаючись на порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права.

Колегією суддів замінена сторона у справі, саме неналежного відповідача: Державну податкову інспекцію у Комінтернівському районі Одеської області замінено на правонаступника -Державну податкову інспекцію у Комінтернівському районі Одеської області Державної податкової служби, згідно з постановою КМ України від 21.09.2011 року № 981 «Про утворення територіальних органів Державної податкової служби».

Сторони були сповіщені належним чином про час і місце судового засідання: позивач -Будівельно-монтажний «Концерн «Одеса»у вигляді товариства з обмеженою відповідальністю сповіщений згідно наявної в матеріалах справи телефонограмою (а.с.245), представник позивача в судове засідання прибув та надав свої пояснення; відповідач -Державна податкова інспекція у Комінтернівському районі Одеської області Державної податкової служби сповіщений згідно повідомлення про вручення повістки про виклик до суду (а.с.244), представник відповідача в судове засідання не прибув та причини неявки не повідомив.

Колегія суддів порадившись на місці та заслухавши думку представника апелянта, ухвалила слухати справу за відсутністю інших учасників процесу, сповіщених належним чином про час і місце судового засідання.

Розглянувши матеріали справи, проаналізувавши доводи апеляційних скарг, перевіривши законність і обґрунтованість судового рішення в межах позовних вимог і доводів апеляційних скарг, судова колегія вважає, що апеляційна скарга позивача підлягає задоволенню, а апеляція відповідача відхиленню з наступних підстав.

Відповідно до п.3 ч. 1 ст.198, п.4 ч. 1 ст.202 КАС України за наслідками розгляду апеляційної скарги на постанову суду першої інстанції суд апеляційної інстанції має право скасувати її та прийняти нову постанову, якщо визнає, що суд першої інстанції допустив порушення норм матеріального або процесуального права, що призвело до неправильного вирішення справи.

Судом першої інстанції встановлено та підтверджено у суді апеляційної інстанції, що 16.02.1990 року Приморською районною Радою народних депутатів м. Одеси було зареєстровано будівельно-монтажний кооперативний концерн «Одеса»та 18.08.1998 року перереєстровано в будівельно-монтажний «Концерн «Одеса»у вигляді товариства з обмеженою відповідальністю, код ЄДРПОУ 13898267 (а.с.37-45, 113-115).

За результатами проведеної відповідачем перевірки складено акт №1973/23/13898267 від 10.09.2011 року (а.с.9-15), у висновках якого відображено порушення БМ «Концерн «Одеса»ТОВ п. 1 ст. 7 та п. 1 ст. 8 Закону України «Про плату за землю», на підставі чого встановлено заниження податку на землю у сумі 1709035,53 грн., у тому числі за 2008 рік у сумі 576409,57 грн., за 2009 рік у сумі 663874,37 грн., за 8 місяців 2010 року у сумі 468751,59 грн.

В акті перевірки ДПІ у Комінтернівському районі зазначено, що в ході проведення інвентаризації використання земельних ділянок на території Новодофінівської сільської ради встановлено, що БМ «Концерн «Одеса»ТОВ не використовує земельні ділянки для власної підприємницької діяльності, а здає в оренду згідно договору оренди від 15.05.2003 року (термін дії договору з 15.05.2003 року по 31.12.2013 року) ДП «ВМВ-Турист ТОВ «ВМВ», а тому повинно було сплачувати земельний податок на загальних підставах.

Також в зазначеному акті контролюючим органом у відповідності до п.1 ст. 7, п. 1 ст. 8 Закону України «Про плату за землю»було розраховано суму земельного податку, який підлягає сплаті позивачем за період з 01.01.2008 року по 31.08.2010 року у загальному розмірі 1709035,53 грн., у тому числі за 2008 рік у сумі 576409,57 грн., за 2009 рік у сумі 663874,37 грн., за 8 місяців 2010 року у сумі 468751,59 грн. Зазначений розрахунок здійснено на підставі довідок Новодофінівської сільської ради від 05.07.2010 року № 343 та від 06.09.2010 року № 441 (а.с. 164-165) та витягів з технічної документації про нормативну грошову оцінку земельних ділянок станом на 01.01.2008 року, станом на 01.01.2009 року та станом на 01.01.2010 року (а.с. 157-162), які були надані представником відповідача до суду.

На підставі висновків вищевказаного акту відповідачем прийнято податкове повідомлення-рішення № 0003142301/0 від 22.09.2010 року, згідно якого БМ «Концерн «Одеса»ТОВ визначено суму податкового зобов'язання (з урахуванням штрафних (фінансових) санкцій) за платежем: земельний податок з юридичних осіб, в сумі 2504959,40 грн., в тому числі за основним платежем 1709035,54 грн. та за штрафними (фінансовими) санкціями 795923,86 грн. (а.с.25).

Суд першої інстанції, задовольняючи частково позовні вимоги, виходив з того, що, з передачею в оренду майнового комплексу бази відпочинку «Одеса»до орендаря перейшло право користування зазначеними земельними ділянками та вони використовувалися саме ДП «ВМВ-Турист»ТОВ «ВМВ». Однак при цьому право користування земельними ділянками не було оформлено у встановленому законом порядку між сторонами саме як оренда землі, а тому суд першої інстанції вважає, що позивач зазначені земельні ділянки шляхом передачі їх в оренду як власного нерухомого майна, що є одним із видів його господарської діяльності, не використовував.

Враховуючи вищевикладене суд першої інстанції дійшов висновку, що земельні ділянки площею 7,0 га та 3,91 га, на яких розташований майновий комплекс бази відпочинку «Одеса», не використовувалися БМ «Концерн «Одеса»ТОВ для провадження своєї підприємницької діяльності, а тому відповідно до вимог чинного законодавства позивач мав сплачувати земельний податок за користування зазначеними земельними ділянками на загальних підставах.

Крім того, суд першої інстанції зазначив, що як вбачається із оскаржуваного податкового повідомлення-рішення позивачу було донараховано податок на землю та штрафні санкції за несплату земельного податку за період з 01.01.2008 року по 31.08.2010 року, тобто більше ніж за 2 попередні роки з моменту виявлення порушення. Заперечень з цього приводу представниками відповідача надано не було.

Таким чином, суд першої інстанції дійшов висновку про те, що оскаржуване податкове повідомлення-рішення №0003142301/0 від 22.09.2010 року в частині визначення БМ «Концерну «Одеса»ТОВ податкового зобов'язання за сумою основного платежу та штрафних санкцій за платежем: земельний податок з юридичних осіб, за період з 01.01.2008 року по 31.08.2008 року є протиправним та підлягає скасуванню. Разом з тим суд першої інстанції прийшов до висновку, що податкове повідомлення-рішення № 0003142301/0 від 22.09.2010 року в частині визначення позивачу податкового зобов'язання за сумою основного платежу та штрафних санкцій за платежем: земельний податок з юридичних осіб, за період з 01.09.2008 року по 31.08.2010 року є правомірним та обґрунтованим, а тому позовні вимоги БМ «Концерну «Одеса»ТОВ щодо скасування рішення податкового органу в цій частині задоволенню не підлягають.

Апелянт - Державна податкова інспекція у Комінтернівському районі Одеської області посилається на те, що позивач повинен сплачувати за земельну ділянку під об'єктом нерухомості передану в оренду земельний податок у встановлених розмірах на загальних підставах, оскільки дана земельна ділянка не використовується ним у своїй підприємницькій діяльності.

Колегія суддів не погоджується з даними доводами апеляційної скарги та висновками суду першої інстанції щодо правомірності визначення позивачу податкового зобов'язання з земельного податку, з огляду на наступне.

Відповідно до вимог ст. 2 Закону України «Про плату за землю»№2535-XII від 03.07.1992 року, чинного на час існування відповідних правовідносин, використання землі в Україні є платним, і плата за землю справляється у вигляді земельного податку або орендної плати, що визначається залежно від грошової оцінки земель. Обов'язок по сплаті земельного податку вказаним Законом покладався на власників земельних ділянок, земельних часток (паїв) та землекористувачів.

Разом з тим, абзац п'ятий частини першої ст.6 Указу Президента України «Про спрощену систему оподатковування, обліку і звітності суб'єктів малого підприємництва»№727/98 від 03.07.1998 року звільняв і на даний час звільняє від сплати ряду податків і зборів (обов'язкових платежів), у тому числі земельного податку, суб'єктів малого підприємництва, які сплачують єдиний податок.

У пункті 6 постанови Кабінету Міністрів України «Про роз'яснення Указу Президента України від 3 липня 1998 року №727/98»№507 від 16.03.2000 року, в редакції що діяла на час існування відповідних правовідносин, визначено, що суб'єкт малого підприємництва звільняється від плати (податку) на землю лише за земельні ділянки, які використовуються ним для провадження підприємницької діяльності.

Таким чином, законодавством були встановлені дві обов'язкові умови, за яких суб'єкт підприємницької діяльності не є платником плати (податку) за землю: перебування на спрощеній системі оподаткування зі сплатою єдиного податку, про що отримано свідоцтво про сплату єдиного податку; земельні ділянки, які є об'єктом плати за землю, використовуються для провадження підприємницької діяльності.

Відповідно до ст.42 Господарського кодексу України, підприємництво - це самостійна, ініціативна, систематична, на власний ризик господарська діяльність, що здійснюється суб'єктами господарювання (підприємцями) з метою досягнення економічних і соціальних результатів та одержання прибутку. Аналогічне визначення містить Державний класифікатор України «Класифікація організаційно-правових форм господарювання», затверджений наказом Державного комітету України з питань технічного регулювання та споживчої політики №97 від 28.05.2004 року. Підприємницька діяльність визначається, як самостійна ініціативна, систематична, на власний ризик господарська діяльність, здійснювана суб'єктами господарювання (підприємцями) з метою досягнення економічних і соціальних результатів та одержання прибутку. Підприємці мають право без обмежень самостійно здійснювати будь-яку підприємницьку діяльність, яку не заборонено законом.

Згідно довідки з Єдиного державного реєстру підприємств та організацій України видами господарської діяльності позивача за КВЕД є: роздрібна торгівля в неспеціалізованих магазинах з перевагою продовольчого асортименту; будівництво будівель; оптова торгівля зерном, насінням та кормами для тварин; роздрібна торгівля в неспеціалізованих магазинах без переваги продовольчого асортименту; послуги з організації подорожувань; здавання в оренду власного нерухомого майна (а.с.102, 113-115).

Як вбачається із розрахунків сплати єдиного податку БМ «Концерн «Одеса»ТОВ на протязі 2008 -2010 років був платником єдиного податку (а.с.116-120, 121,122-126).

Згідно із свідоцтвом про сплату єдиного податку останнє видане позивачеві, зокрема, на здійснення такого виду підприємницької діяльності, як здавання в оренду власного нерухомого майна.

Як свідчать матеріали справи, у періоді, за який позивачеві визначене податкове зобов'язання з податку на землю, позивач здійснював підприємницьку діяльність зі здавання в оренду належного йому на праві власності нерухомого майна за адресою: Одеська область, Комінтернівський район, с. Вапнярка, вул. Берегова, 1.

Так, на підставі Державного акту на право постійного користування землею ОД 13-330 від 05.10.1995 року (а.с.26-30), виданого Комінтернівською районною радою народних депутатів згідно розпорядження Комінтернівської районної державної адміністрації № 39 від 04.10.1995 року (а.с.31), позивач володіє на праві постійного користування земельною ділянкою площею 7,0 га, що розташована на території Новодофінівської сільської ради Комінтернівського району Одеської області. На підставі Державного акту на право постійного користування землею ОД 13-358 від 28.07.1997 року (а.с.32-35), виданого Комінтернівською районною радою народних депутатів згідно розпорядження Одеської обласної державної адміністрації № 325/А-96 від 06.06.1996 року (а.с.36), БМ «Концерн «Одеса»ТОВ володіє на праві постійного користування земельною ділянкою площею 3,91 га, розташованою на території Новодофінівської сільської ради Комінтернівського району Одеської області.

З матеріалів справи вбачається, що на зазначених земельних ділянках розмішено базу відпочинку «Одеса», адреса об'єкта: Одеська область, Комінтернівський район, с. Вапнярка, вул. Берегова,1, яка належить позивачу згідно свідоцтва про право власності на нерухоме майно, виданого 30.05.2003 року виконкомом Новодофінівської сільської ради Комінтернівського району Одеської області (а.с. 146).

15.05.2003 року між БМ «Концерн «Одеса»ТОВ (орендодавець) та ДП «ВМВ-Турист»ТОВ «ВМВ»(орендар) був укладений договір оренди бази відпочинку «Одеса», за яким орендодавець здає, а орендар приймає в користування приміщення бази відпочинку «Одеса», розташовану за адресою: Одеська область, Комінтернівський район, с. Вапнярка, вул. Берегова, 1, строком з 15.05.2003 року по 31.12.2013 року (а.с. 198). При цьому 01.12.2008 року між БМ «Концерн «Одеса»ТОВ (орендодавець) та ДП «ВМВ-Турист»ТОВ «ВМВ»(орендар) був укладений новий договір оренди, за яким орендодавець передає, а орендар приймає в строкове платне користування майновий комплекс бази відпочинку «Одеса», розташований за адресою: Одеська область, Комінтернівський район, с. Вапнярка, вул. Берегова, 1 з метою використання його для організації роботи бази відпочинку, строком до 01.11.2011 року (а.с. 147).

Відповідно до ст. 796 Цивільного кодексу України одночасно з правом найму будівлі або іншої капітальної споруди (їх окремої частини) наймачеві надається право користування земельною ділянкою, на якій вони знаходяться, а також право користування земельною ділянкою, яка прилягає до будівлі або споруди, у розмірі, необхідному для досягнення мети найму.

Таким чином колегія суддів приходить до висновку, що оскільки протягом періоду, що перевірявся, позивач належні йому приміщення здавав в оренду, про що свідчать наявні в справі договори оренди та згідно із свідоцтвом про сплату єдиного податку останнє видане позивачеві, зокрема, на здійснення такого виду підприємницької діяльності, як здавання в оренду власного нерухомого майна, а також ці приміщення є невіддільними від земельної ділянки, на якій вони розташовані, то земельна ділянка позивачем використовувалась безпосередньо для здійснення підприємницької діяльності.

Проте суд вважає, що вимоги позивача щодо визнання протиправними висновки, викладені в акті від 10.09.2010 року №1973/23/13898267 про проведення позапланової невиїзної документальної перевірки БМ «Концерн «Одеса»ТОВ з питань дотримання вимог земельного законодавства за період з 01.01.2008 року по 01.09.2010 року та визнання протиправними дій ДПІ у Комінтернівському районі по складанню вказаного акту задоволенню не підлягають, оскільки складаючи акт за результатами перевірки податковий орган діяв в межах повноважень.

За таких умов оскаржувана постанова суду першої інстанції підлягає скасуванню, як така, що прийнята з порушенням норм матеріального та процесуального права, з прийняттям нової, якою адміністративний позов має бути задоволений частково, оскільки судовою колегією встановлено порушення відповідачем норм законодавства при прийнятті оскаржуваних рішень.

Враховуючи вище викладене, колегія суддів вважає, що судом першої інстанції при розгляді справи порушено норми матеріального права, не повно з'ясовано обставини, що мають значення для справи та висновки суду першої інстанції не відповідають обставинам справи, що в свою чергу призвело до неправильного вирішення справи.

За таких обставин, колегія суддів вважає, що судове рішення відповідно до вимог п.4 ч.1 ст. 202 КАС України підлягає скасуванню з прийняттям по справі нової постанови про задоволення частково адміністративного позову.

Керуючись ст.ст. 195, 196, 198, 202, 205, 207, 254 КАС України, судова колегія -

П О С Т А Н О В И Л А :

Апеляційну скаргу Державної податкової інспекції у Комінтернівському районі Одеської області Державної податкової служби на постанову Одеського окружного адміністративного суду від 09 листопада 2011 року -залишити без задоволення.

Апеляційну скаргу Будівельно-монтажного «Концерну «Одеса»у вигляді товариства з обмеженою відповідальністю на постанову Одеського окружного адміністративного суду від 09 листопада 2011 року -задовольнити частково.

Постанову Одеського окружного адміністративного суду від 09 листопада 2011 року по адміністративній справі за позовом Будівельно-монтажного «Концерну «Одеса»у вигляді товариства з обмеженою відповідальністю до Державної податкової інспекції у Комінтернівському районі Одеської області Державної податкової служби про визнання протиправними висновків, визнання протиправними дій та визнання протиправним та скасування податкового повідомлення-рішення -скасувати.

Прийняти нову постанову, якою адміністративний позов Будівельно-монтажного «Концерну «Одеса»у вигляді товариства з обмеженою відповідальністю до Державної податкової інспекції у Комінтернівському районі Одеської області Державної податкової служби про визнання протиправними висновків, визнання протиправними дій та визнання протиправним та скасування податкового повідомлення-рішення -задовольнити частково.

Визнати протиправним та скасувати податкове повідомлення -рішення Державної податкової інспекції у Комінтернівському районі Одеської області № 0003142301/0 від 22.09.2010 року, згідно якого БМ «Концерн «Одеса» ТОВ визначено суму податкового зобов'язання (з урахуванням штрафних (фінансових) санкцій) за платежем: земельний податок з юридичних осіб, в сумі 2504959,40 грн.

В задоволенні решти позовних вимог відмовити.

Постанова апеляційного суду набирає чинності негайно після її проголошення та може бути оскаржена до Вищого адміністративного суду України протягом 20 днів з моменту набрання законної сили.

Головуючий суддя: /М.П. Коваль/

Суддя: /В.О. Потапчук/

Суддя: /Г.В. Семенюк/