Рішення

від 22.08.2012 по справі 5006/2/25пн/2012

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

83048, м.Донецьк, вул.Артема, 157, тел.381-88-46

Р І Ш Е Н Н Я

іменем України

22.08.12 р. Справа № 5006/2/25пн/2012

Господарський суд Донецької області у складі головуючого судді Уханьової О.О., суддів Захарченко Г.В., Осадчої А.М., при секретарі судового засідання Фоменко А.О., розглянувши у відкритому судовому засіданні матеріали:

за позовом - Приватного підприємства «Азовпродсервіс» м. Маріуполь

до відповідача - Публічного акціонерного товариства «Перший Український

Міжнародний банк» м. Донецьк

за участю

третьої особи 1, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - Приватний нотаріус Донецького міського нотаріального округу ОСОБА_1

ОСОБА_2 м. Донецьк

третьої особи 2, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача - ОСОБА_3 м. Київ

про визнання таким, що не підлягає виконанню виконавчого напису від 13.04.2011р., зареєстрованого в реєстрі за №1793, вчиненого приватним нотаріусом Донецького міського нотаріального округу ОСОБА_1 м. Донецьк

за участю представників сторін:

від позивача - Каменюк Л.М. - свідоцтво НОМЕР_1 від 30.03.2007р.,

від відповідача - Ніколенко М.Ю. - довіреність від 15.08.2011р. (22.08.2012р. не явився),

від третіх осіб - не явились

СУТЬ СПРАВИ:

23.04.2012р. ПП «Азовпродсервіс» м. Маріуполь звернулось до господарського суду Донецької області з позовом про визнання таким, що не підлягає виконанню виконавчого напису від 13.04.2011р., зареєстрованого в реєстрі за №1793, вчиненого приватним нотаріусом Донецького міського нотаріального округу ОСОБА_1 м. Донецьк.

В обґрунтування заявлених позовних вимог позивач посилається на порушення пунктів 283,284 Інструкції про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженої наказом Міністерства юстиції України від 03.03.2004р. №20/5 (із змінами).

В підтвердження викладених в позовній заяві обставин надав копії заяви ПАТ «Перший Український Міжнародний банк» м. Донецьк про вчинення виконавчого напису №MPL-23/141 від 18.03.2011р., листа №157/02-20 від 20.04.2011р., яким на адресу позивача нотаріусом направлена копія виконавчого напису, виконавчого напису від 13.04.2011р., телеграми, якою 203.03.2011р. позивач повідомлений про звернення банку до нотаріусу щодо вчинення виконавчого напису, заперечень на заяву про вчинення виконавчого напису, отримані нотаріусом 24.03.2011р.

Ухвалою господарського суду від 23.04.2012р. до участі у справі відповідно до вимог ст. 27 ГПК України залучені в якості третьої особи 1, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - Приватний нотаріус Донецького міського нотаріального округу ОСОБА_1 м. Донецьк та в якості третьої особи 2, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача - ОСОБА_3 м. Київ.

14.05.2012р. відповідачем надані копії наступних документів: розрахунок заборгованості за кредитним договором станом на 08.03.2011р. включно, кредитний договір №6071146 від 04.02.2008р. (із змінами), підписаний банком з ОСОБА_3, іпотечний договір №6077955 від 04.02.2008р. (зі змінами), підписаний банком з позивачем, вимогу достроково повернути всю суму кредиту №MPL-44/56 від 25.01.2011р., яка 26.01.2011р. направлена позичальнику, вимогу про усунення порушень №MPL-44/57 від 25.01.2011р., яка 26.01.2011р. направлена позивачу, виписку по рахунках за підписами радника головного бухгалтера та керуючого відділенням банку,

2

23.05.2012р. відповідачем наданий письмовий відзив на позов, в якому останній заперечив проти позовних вимог, оскільки виконавчий напис вчинений з дотриманням вимог діючого законодавства.

29.05.2012р. позивачем надані прибуткові касові ордери в підтвердження оплати кредитної заборгованості ОСОБА_3 та зазначив, що він не був належним чином повідомлений про виникнення заборгованості перед банком.

12.06.2012р. строк розгляду справи продовжений на 15 днів на підставі ст. 69 ГПК України за клопотанням позивача.

05.07.2012р. розпорядженням в.о. голови господарського суду призначений колегіальний розгляд справи.

Розгляд справи неодноразово відкладався, сторони по справі надавали додаткові документи та пояснення по справі, наполягали на власних правових позиціях.

21.08.2012р. представником відповідача через канцелярію господарського суду надана заява про визнання позовних вимог. Ця заява господарським судом долучена до матеріалів справи.

22.08.2012р. представник позивача в судовому засіданні підтримав позовні вимоги та просив покласти на нього судові витрати по справі. Господарським судом прийняте до уваги дане клопотання позивача.

Представники третіх осіб жодного разу не скористались своїм правом на участь їх представників в судовому засіданні, про час і місце якого були повідомлені належним чином, не повідомили про причини неявки, не надали письмових пояснень по справі.

Дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, господарський суд,

ВСТАНОВИВ :

Предметом спору по даній справі є визнання таким, що не підлягає виконанню виконавчого напису від 13.04.2011р., зареєстрованого в реєстрі за №1793, вчиненого приватним нотаріусом Донецького міського нотаріального округу ОСОБА_1 м. Донецьк.

Підставою є, на думку позивача, порушення при вчиненні цього напису вимог пунктів 283,284 Інструкції про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженої наказом Міністерства юстиції України від 03.03.2004р. №20/5 (із змінами).

При дослідженні матеріалів справи господарським судом встановлено, що 04.02.2008р. ЗАТ «Перший Український Міжнародний банк», правонаступником якого є відповідач, та громадянином України ОСОБА_3 (позичальник) підписаний договір №6071146 щодо надання позичальнику кредиту в сумі 450000,00 доларів США з конкретним цільовим призначення з процентною ставкою за користування коштами в розмірі 13,90% за умови повернення до 01.02.2018р., який за своєю правовою природою є кредитним договором, правовідносини за яким регулюються розділом 2 глави 71 Цивільного кодексу України «Позика. Кредит. Банківський вклад», параграфом 1 глави 35 Господарського кодексу України, Законами України «Про банки і банківську діяльність», «Про фінансові послуги та державне регулювання ринків фінансових послуг» та іншими нормативно-правовими актами.

18.02.2009р. сторонами підписана додаткова угода №7399895 до цього договору, згідно якої сторони дійшли згоди про додаткове надання позичальнику другої частини кредиту в розмірі 3411396,74грн. на погашення заборгованості позичальника за першою частиною кредиту з процентною ставкою 19% процентів річних на строк до 18.01.2018р.

12.07.2010р. сторонами підписана додаткова угода №9213802 до цього договору, згідно якої сторони дійшли згоди про додаткове надання позичальнику третьої частини кредиту в розмірі 127934,00грн. на погашення простроченої заборгованості позичальника за раніше наданою другою частиною кредиту з процентною ставкою 24% процентів річних на строк до 18.01.2018р.

3

З метою забезпечення виконання зобов»язань по кредитному договору позичальником ЗАТ «Перший Український Міжнародний банк», правонаступником якого є відповідач, та позивачем підписаний іпотечний договір №6077955 від 04.02.2008р. (із змінами), за змістом якого позивач передав банку в іпотеку нежиле приміщення, реєстраційний номер 15268482, загальною площею 1160,5 кв. м. за адресою: Донецька область, АДРЕСА_1.

В статті 6 цього договору сторонами узгоджений порядок задоволення вимог іпотекодержателя за рахунок предмету іпотеки, в тому числі звернення стягнення на предмет іпотеки на підставі виконавчого напису нотаріуса (п. 6.2 договору).

13.04.2011р. приватним нотаріусом Донецького міського нотаріального округу ОСОБА_1 вчинений виконавчий напис за №1793 на підставі ст. 87 Закону України «Про нотаріат» та п. 1 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.1999р. №1172.

Згідно цього напису запропоновано звернути стягнення на нежиле приміщення, реєстраційний номер 15268482, загальною площею 1160,5 кв. м. за адресою: Донецька область, АДРЕСА_1, що належить на праві власності Приватному підприємству «Азовпродсервіс» м. Маріуполь (позивачу) в забезпечення виконання зобов»язань по кредитному договору №6071146 від 04.02.2008р., прострочення чергового платежу настало 12.12.2010р. Строк, за який провадиться стягнення з 12.12.2010р. по 08.03.2011р. За рахунок коштів, отриманих від реалізації нерухомого майна, запропонованого задовольнити вимоги відповідача в розмірі 3357827,78грн., в тому числі 3287808,43грн. простроченої заборгованості за кредитом, 61667,66грн. заборгованості по сплаті процентів, 8351,69грн. пені за порушення строків виконання зобов»язань з повернення кредиту та сплаті процентів за користування кредитом, а також витрати за вчинення цієї нотаріальної дії 2200,00грн., загальна сума становить 3360027,78грн.

Позивач просить господарський суд визнати цей виконавчий напис таким, що не підлягає виконанню у зв»язку із порушення пунктів 283,284 Інструкції про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженої наказом Міністерства юстиції України від 03.03.2004р. №20/5 (із змінами), оскільки банком не підтверджена належним чином безспірність вимог та позивач, як іпотекодавець, не повідомлений про наявність заборгованості по кредиту та про вимогу щодо дострокового повернення коштів.

Господарський суд при вирішенні цього спору по суті виходить з наступного:

Порядок вчинення виконавчого напису нотаріусом визначається окремими положеннями Закону України „Про нотаріат" та Інструкцією про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженої наказом Міністерства юстиції України №20/5 від 03.03.2004р. (далі - Інструкція).

Так, відповідно до ст.87 Закону України „Про нотаріат", для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України. Статтею 88 вищевказаного закону встановлено, що нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем.

Розділом 32 Інструкції (в редакції, що діяла на момент вчинення виконавчого напису) зазначено, що для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, установлюється Кабінетом Міністрів України. Виконавчий напис (окрім вимоги про неоплату чеку) вчиняється нотаріусом незалежно від місця виконання вимоги, знаходження боржника або стягувача. Для вчинення виконавчого напису стягувачем або уповноваженим представником нотаріусу подається заява, у якій, зокрема,

4

має бути зазначено: відомості про найменування і адресу стягувача та боржника; дата та місце народження боржника - фізичної особи, місце його роботи; номери рахунків у банках, кредитних установах, код в ЄДРПОУ для юридичної особи; строк, за який має провадитися стягнення; інформація щодо суми, яка підлягає стягненню або предметів, що підлягатимуть витребуванню, включаючи пеню, штрафи, проценти тощо. Заява може містити також іншу інформація, необхідну для вчинення виконавчого напису. У разі, якщо нотаріусу буде

необхідно отримати іншу інформацію чи документи, які мають відношення до вчинення виконавчого напису, нотаріус вправі витребувати їх у стягувача.

Вчинення виконавчого напису в разі порушення основного зобов'язання та (або) умов іпотечного договору здійснюється нотаріусом після спливу тридцяти днів з моменту одержання іпотекодавцем та боржником, якщо він є відмінним від іпотекодавця, письмової вимоги про усунення порушень.

Вчинення виконавчого напису за заявою одного з іпотекодержателів здійснюється нотаріусом після спливу десяти днів з дня одержання іншими іпотекодержателями письмового повідомлення про звернення стягнення на предмет іпотеки. У разі отримання письмової заяви від попереднього іпотекодержателя, який має вищий пріоритет, про припинення звернення стягнення на предмет іпотеки виконавчий напис нотаріусом не вчиняється.

Виконавчий напис на іпотечному договорі, що передбачає задоволення вимоги іпотекодержателя за основним зобов'язанням, включаючи сплату процентів, неустойки, основної суми боргу та будь-якого збільшення цієї суми, яке було прямо передбачене умовами основного зобов'язання, вчиняється нотаріусом за умови подання іпотекодержателем документів, достатніх для встановлення безспірності заборгованості та прострочення виконання зобов'язання.

Нотаріус вчиняє виконавчі написи:

якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем;

за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом установлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку.

Заборгованість або інша відповідальність боржника визнається безспірною і не потребує додаткового доказування у випадках, якщо подані для вчинення виконавчого напису документи передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку, затвердженому постановою Кабінету Міністрів України. Строки, протягом яких може бути вчинено виконавчий напис, обчислюються з дня, коли у стягувача виникло право примусового стягнення боргу.

У разі вчинення виконавчого напису за договором іпотеки нотаріус перевіряє за даними Державного реєстру іпотек наявність чи відсутність заставної, наявність чи відсутність інших іпотекодержателів.

За наявності заставної вчинення виконавчого напису може бути здійснено лише на підставі заяви (вимоги) власника заставної.

При вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів.

Виконавчий напис має містити: дату (рік, місяць, число) вчинення, нотаріальну контору (нотаріальний округ), прізвище, ім'я, по батькові нотаріуса, який вчиняє виконавчий напис; найменування та адресу стягувача; найменування та адресу боржника, дату й місце його народження, місце роботи (для фізичних осіб), номери рахунків у банках, кредитних установах (для юридичних осіб); строк, за який провадиться стягнення; суми, що підлягають стягненню, або предмети, які підлягають витребуванню, у тому числі пеня, штраф, проценти, якщо такі належать до стягнення; розмір плати, сума державного мита, сплачуваного стягувачем, або мита, яке підлягає стягненню з боржника; зазначення статті Закону України "Про нотаріат" та пункту Переліку документів, на підставі яких вчинено виконавчий напис; номер, під яким виконавчий напис зареєстровано в реєстрі для реєстрації нотаріальних дій; підпис нотаріуса, який вчинив виконавчий напис, печатку.

5

Виконавчий напис вчиняється на оригіналі документа, що встановлює заборгованість (нотаріально посвідчені угоди, опротестований вексель та ін.)

Якщо виконавчий напис не вміщується на документі, що встановлює заборгованість, то він може бути продовжений чи викладений повністю на прикріпленому до документа спеціальному бланку.

Якщо за борговим документом необхідно провести стягнення по частинах, то виконавчий напис за кожним стягненням може бути зроблений на копії документа або на виписці з особового рахунку боржника; у цих випадках на оригіналі документа, що

встановлює заборгованість, робиться відмітка про вчинення виконавчого напису і зазначаються за який строк і яка сума стягнута, дата і номер за реєстром нотаріальних дій.

За заявою кредитора розмір суми, яка підлягає стягненню за виконавчим написом, може бути встановлений з урахуванням індексу інфляції за весь час прострочення та трьох процентів річних від простроченої суми, якщо інший розмір не встановлений договором або законом. Неустойка (штраф, пеня) включається до виконавчого напису, якщо це передбачено умовами договору. Вчинення виконавчого напису за договором позики здійснюється з урахуванням вимог статті 1050 Цивільного кодексу України.

У справах нотаріуса залишається копія документа, що встановлює заборгованість, або витяг з особового рахунку боржника і копія виконавчого напису.

При кожному наступному вчиненні виконавчого напису за одним і тим самим зобов'язанням повторне подання копії документа, що встановлює заборгованість, не вимагається.

У цих випадках слід обмежитися поданням двох примірників витягу з особового рахунку та оригіналу зобов'язання. Один примірник витягу з виконавчим написом і оригінал зобов'язання повертається стягувачу, а другий примірник - залишається у нотаріуса.

При вчиненні кількох виконавчих написів за документами, що встановлюють заборгованість однакової форми, копія кожного окремого зобов'язання не вимагається. У таких випадках у справах нотаріуса залишається одна копія документа, що встановлює заборгованість (на одного з боржників) і список боржників, на стягнення боргу з яких вчинені виконавчі написи, з зазначенням повної назви та адреси боржників, строку платежу, суми, що підлягає стягненню за виконавчим написом, а в необхідних випадках й інших даних. Стягувачу видаються виконавчі написи на кожного боржника окремо у відповідності до списку.

Якщо для вчинення виконавчого напису крім документа, що встановлює заборгованість, необхідно подати й інші документи, зазначені в Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, то вони до виконавчого напису не приєднуються, а залишаються у справах нотаріуса.

Позивач в позовній заяві зазначає, що при вчиненні виконавчого напису порушені вимоги 283,284 Інструкції про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженої наказом Міністерства юстиції України від 03.03.2004р. №20/5 (із змінами), оскільки банком не підтверджена належним чином безспірність вимог та позивач, як іпотекодавець, не повідомлений про наявність заборгованості по кредиту та про вимогу щодо дострокового повернення коштів.

Таким чином, по-перше, необхідним є встановлення факту належного повідомлення позивача по справі як іпотекодавця, що є відмінним від позичальника-боржника, щодо необхідності усунення порушень.

Позивач заперечує факт отримання такої вимоги-повідомлення та надає в обґрунтування копію довідки органу поштового зв»язку №114 від 30.03.2011р., з якої вбачається, що цінний лист №8755505139712 пріоритетне з 55 ВПЗ 26.01.2011р. з ПУМБ надійшло в 56 ВПЗ 28.01.2011р. з неповною адресою: АДРЕСА_1, інд. 87556. Отримувач не розшуканий і цінний лист повернутий відправнику 04.02.2011р. та отриманий кур»єром філії ПУМБ ОСОБА_7 09.02.2011р.

6

Позивач зазначає, що адресат не розшуканий, оскільки поштове відправлення направлене відповідачем дійсно на юридичну адресу ПП «Азовпродсервіс» м. Маріуполь, але в якості отримувача зазначена не сама юридична особа, а її директор ОСОБА_8

Відповідачем на вимогу господарського суду надана копія вимоги про усунення порушень №MPL-44/57 від 25.01.2011р., яка 26.01.2011р. направлена позивачу. З опису вкладення до цінного листа вбачається, що вимога про усунення порушень направлена на адресу: АДРЕСА_1, 87556, а отримувачем зазначена ОСОБА_8, але також зазначено, що отримувачем цього цінного листа є ПП «Азовпродсервіс», тобто наявні організаційно-правова форма та найменування юридичної особи позивача.

При цьому, господарський суд враховує, що у вимозі про усунення порушень банк вимагає оплати станом на 29.11.2010р. 15007,51грн. заборгованості по поверненню кредиту та 28924,66грн. заборгованості по сплаті процентів за користування кредитом, а спірний виконавчий напис вчинений на значно більшу суму 3357827,78грн. та за інший період, ніж зазначено у вимозі, а саме: з 12.12.2010р. по 08.03.2011р., тоді як у вимозі зазначено станом на 29.11.2010р.

По-друге, господарський суд вважає необхідним встановити факт підтвердження або не підтвердження банком належним чином безспірності його вимог.

З наданої до матеріалів справи заяви про вчинення виконавчого напису №MPL-23/141 від 18.03.2011р. вбачається, що банком нотаріусу разом із заявою передані наступні документи: розрахунок заборгованості станом на 08.03.2011р., оригінал іпотечного договору №6077955 від 04.02.2008р., копію договору про внесення змін №7399967 до іпотечного договору, копію кредитного договору №6071146 від 04.02.2008р., копію додаткової угоди №7399895 до кредитного договору, копію додаткової угоди №9213802 до кредитного договору, копію додаткової угоди №3 до кредитного договору, копію листа-вимоги до ОСОБА_3 про дострокове повернення кредиту та відсотків за користування ним №MPL-44/56, копію фіскального чеку №7351, вимогу-повідомлення до ПП «Азовпродсервіс» про усунення порушення основного зобов»язання №MPL-44/57, копію фіскального чеку №7349, копію повернутого поштового листа на адресу ПП «Азовпродсервіс», копію витягу зі статуту банку, копію довіреності від 09.12.2010р., посвідченої приватним нотаріусом та зареєстрованої в реєстрі за №4202.

Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України. Постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 р. №1172 затверджено Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, згідно пункту 1 якого для одержання виконавчого напису для стягнення заборгованості за нотаріально посвідченими угодами, подаються: а) оригінал нотаріально посвідченої угоди; б) документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов'язання.

За умовами статті 284 Інструкції заборгованість або інша відповідальність боржника визнається безспірною і не потребує додаткового доказування у випадках, якщо подані для вчинення виконавчого напису документи передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку, затвердженому постановою Кабінету Міністрів України.

Пунктом 286 Інструкції встановлено, що при вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року №1172.

Документами, які можуть підтверджувати наявність чи відсутність заборгованості, а також встановлювати розмір зазначеної заборгованості, можуть бути, крім кредитного договору з додатками, виключно документи первинної бухгалтерської документації, оформлені у відповідності до норм статті 9 Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність», оскільки тільки первинні документи, які фіксують факти здійснення

7

господарських операцій і складені під час здійснення господарської операції, є правовою підставою для бухгалтерського обліку господарських операцій.

За приписами вказаної статті інформація, що міститься у прийнятих до обліку первинних документах, систематизується на рахунках бухгалтерського обліку в регістрах синтетичного та аналітичного обліку шляхом подвійного запису їх на взаємопов'язаних рахунках бухгалтерського обліку. У разі складання та зберігання первинних документів і регістрів бухгалтерського обліку на машинних носіях інформації підприємство зобов'язане за свій рахунок виготовити їх копії на паперових носіях на вимогу інших учасників господарських операцій, а також правоохоронних органів та відповідних органів у межах їх повноважень, передбачених законами. У відповідності до ст. 1 Закону України „Про бухгалтерський облік та фінансову звітність" , бухгалтерський облік - процес виявлення, вимірювання, реєстрації, накопичення, узагальнення, зберігання та передачі інформації про діяльність підприємства зовнішнім та внутрішнім користувачам для прийняття рішень.

З урахуванням приписів вказаного Закону, ст. 41 Закону України „Про Національній банк України", Постанови Правління Національного банку України №280 від 17.06.2004р. „Про затвердження Плану рахунків бухгалтерського обліку банків України та Інструкції про застосування Плану рахунків бухгалтерського обліку банків України", інформація бухгалтерського обліку в банківських установах накопичується та зберігається на відповідних рахунках, повний перелік яких встановлений Планом рахунків.

Враховуючи викладене, господарський суд приходить до висновку, що первинними документами, які підтверджують наявність заборгованості є виписки з відповідних рахунків, відкритих для обліку наданих кредитів, нарахованих та несплачених відсотків, нарахованих та несплачених комісійних та інших операційних доходів (штрафів, пені тощо).

До того ж, така правова позиція господарського суду підтверджується п. 290 Інструкції про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, за яким у справах нотаріуса при здійсненні виконавчого напису залишається копія документу, що встановлює заборгованість або витяг з особливого рахунку боржника.

При вчиненні виконавчого напису №1793 від 13.04.2011р. нотаріус не переконався в тому, чи був наданий позичальнику кредит за кредитним договором, і не ви требував у кредитора жодних документів, що підтверджували б безспірність заборгованості ОСОБА_3 перед банком, а саме: первинні бухгалтерські документи щодо видачі кредиту; первинні бухгалтерські документи щодо здійснення часткового погашення кредиту.

Розрахунок боргу, скла дений банком щодо наявності грошового зобов'язання ОСОБА_3 є лише відображенням односторонніх арифметичних розрахунків стягувача та не може відображати правові підстави для стягнення відповідних сум та підтверджувати безспірність розміру грошових вимог банку до боржника.

Факт ненадання нотаріусу первинних бухгалтерських документів щодо видачі кредиту; первинних бухгалтерських документів щодо здійснення часткового погашення кредиту підтверджений і представником відповідача у судових засіданнях.

Крім того, господарський суд враховує той факт, що 24.03.2012р. приватним нотаріусом від ПП «Азовпродсервіс» отримане заперечення проти вчинення виконавчого напису з посиланням саме на недоведеність банком безспірності вимог та загальної суми заборгованості, тобто на момент вчинення виконавчого напису заборгованість не була безспірною.

Таким чином, враховуючи все вищезазначене, господарський суд вважає позовні вимоги доведеними та обґрунтованими, тому задовольняє позов в повному обсязі.

Приймаючи до уваги, що вимоги позивача задоволені в повному обсязі, але останнім заявлене клопотання про покладення судових витрат саме на нього, господарський суд задовольняє клопотання позивача.

Крім того, господарським судом встановлено, що при зверненні з позовом позивачем зайво сплачено 433,00грн. судового збору, тому ці кошти підлягають поверненню останньому з державного бюджету відповідно до п. п. 1 п. 1 ст. 7 Закону України «Про судовий збір».

8

На підставі Законів України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність», «Про нотаріат», „Про Національній банк України", Постанови Правління Національного банку України №280 від 17.06.2004р. „Про затвердження Плану рахунків бухгалтерського обліку банків України, Інструкції про застосування Плану рахунків бухгалтерського обліку банків України", Інструкції про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженої наказом Міністерства юстиції України від 03.03.2004р. №20/5 (із змінами), Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.1999р. №1172, керуючись ст.ст. 33,49,82,82-1,84,85 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд -

ВИРІШИВ:

Позовні вимоги Приватного підприємства «Азовпродсервіс» м. Маріуполь до Публічного акціонерного товариства «Перший Український Міжнародний банк» м. Донецьк, за участю третьої особи 1, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - Приватного нотаріуса Донецького міського нотаріального округу ОСОБА_1 м. Донецьк, третьої особи 2, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача - ОСОБА_3 м. Київ, про визнання таким, що не підлягає виконанню виконавчого напису від 13.04.2011р., зареєстрованого в реєстрі за №1793, вчиненого приватним нотаріусом Донецького міського нотаріального округу ОСОБА_1 м. Донецьк задовольнити в повному обсязі.

Визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис від 13.04.2011р., зареєстрований в реєстрі за №1793, вчинений приватним нотаріусом Донецького міського нотаріального округу ОСОБА_1 м. Донецьк.

Стягнути з державного бюджету на користь Приватного підприємства «Азовпродсервіс» м. Маріуполь, пр. Леніна, 121, ЄДРПОУ 24809752 судовий збір в сумі 433,00грн. відповідно до п. п. 1 п. 1 ст. 7 Закону України «Про судовий збір».

Повний текст рішення підписаний 22.08.2012року.

Головуючий суддя Уханьова О.О.

Суддя Захарченко Г.В.

Суддя Осадча А.М.

Рішення господарського суду може бути оскаржено до Донецького апеляційного господарського суду через місцевий господарський суд в десятиденний термін з дня підписання повного тексту рішення.