Ухвала

від 26.06.2012 по справі 1-366/10

АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

1

Дело № 11/590/1872/12 Пред-щий 1инстан.: Рассуждай В.Я.

категория: ч. 3 ст. 212 УК Украины Докладчик: Ковалюмнус Э.Л.

О П Р Е Д Е Л Е Н И Е

и м е н е м У к р а и н ы

26 июня 2012 года коллегия судей судебной палаты по уголовным делам Апелляционного суда Донецкой области в составе:

председательствующей - Ковалюмнус Э.Л

судей - Поварницына С.И.,Яременко А.Ф.,

с участием:

прокурора - Минькова А.Ю..,

защитника - ОСОБА_2,

осужденного - ОСОБА_3,

рассмотрев в открытом судебном заседании в городе Донецке уголовное дело по апелляции прокурора на приговор Червоногвардейского районного суда города Макеевки Донецкой области от 20 декабря 2010 года, которым

ОСОБА_3, ІНФОРМАЦІЯ_1, уроженец города Докучаевск Донецкой области, русский, гражданин Украины, высшее образование, женат, имеет на иждивении двоих несовершеннолетних детей, не военнообязанный, не работает, проживает по адресу: АДРЕСА_2, не судим

признан виновным и осужден по:

- ч. 3 ст. 212 УК Украины к 5 (пяти) годам лишения свободы с лишением права заниматься предпринимательской деятельностью сроком на 3 (три) года с конфискацией всего личного имущества осужденного;

- ч. 2 ст. 358 УК Украины к 1 (одному) году лишения свободы;

- ч. 3 ст. 358 УК Украины к 6 (шести) месяцам ареста.

На основании ст. 70 ч. 1 УК Украины ОСОБА_3 определено окончательное наказание путем поглощения менее строгого наказания более строгим в виде 5 (пяти) лет лишения свободы с лишением права заниматься предпринимательской деятельностью сроком на 3 (три) года с конфискацией всего личного имущества осужденного.

В соответствии со ст.ст. 75, 77 УК Украины освобожден ОСОБА_3 от отбывания назначенного наказания в виде конфискации всего личного имущества осужденного, если он в течение 3 (трех) лет определенного судом испытательного срока не совершит нового преступления и выполнит возложенные на него судом обязанности.

В соответствии со ст. 76 УК Украины возложено на ОСОБА_3 обязанность не выезжать за пределы Украины на постоянное место жительства без разрешения уголовно-исполнительной инспекции, периодически являться для регистрации в уголовно-исполнительную инспекцию согласно их графика и сообщать им об изменении места жительства, работы, учебы.

Гражданский иск Макеевской объединенной государственной инспекции к ОСОБА_3 о взыскании в пользу Государственного бюджета Украины ущерба в виде неуплаченного в результате незаконной предпринимательской деятельности НДС в размере 4073650 (четыре миллиона семьдесят три тысячи шестьсот пятьдесят) гривен -удовлетворен.

Взыскано с ОСОБА_3 в пользу Государственного бюджета Украины 5 493 396 (пять миллионов четыреста девяносто три тысячи триста девяносто шесть) гривен.

У С Т А Н О В И Л А:

Согласно приговору, ОСОБА_3, будучи зарегистрированным как субъект предпринимательской деятельности - физическое лицо (и.н.н. НОМЕР_1) решением исполкома Донецкого городского совета от 28.07.2004 № 22660010001000186 по юридическому адресу: АДРЕСА_1, состоявший на налоговом учете с 30.07.2004 в ГНИ Киевского района города Донецка, с 23.01.2008 состоящий на налоговом учете в Червоногвардейском отделении Макеевской ОГНИ, действуя умышленно по предварительному сговору группой лиц, достоверно зная об условиях и порядке формирования налогового кредита по НДС, в период сентября-октября 2007 года, в нарушение, п.п.7.4.1 ст. 7 Закона Украины «О налоге на добавленную стоимость» № 168/97-ВР от 03.04.1997г. (с изменениями и дополнениями), уклонился от уплаты налогов, путем занижения объекта налогообложения - необоснованного отнесения в состав налогового кредита по налогу на добавленную стоимость сумм по бестоварным операциям за якобы поставленный товар поставщиком ООО ТФ «Юлиус» (ЕГРПОУ 34998600), что повлекло фактическое не поступление в государственный бюджет Украины налога на добавленную стоимость в сумме 4 073 650 грн. и является особо крупным размером при следующих обстоятельствах.

Так, ОСОБА_3, будучи субъектом предпринимательской деятельности - физическим лицом, с целью получения неконтролируемых государством доходов, имея умысел на уклонение от уплаты налогов в особо крупных размерах, в период сентября-октября 2007 года, в неустановленном месте вступил в предварительный преступный сговор с неустановленными следствием лицами, действующими от имени ООО ТФ «Юлиус» (ЕГРПОУ 34998600), с целью минимизации налоговых обязательств, которые подлежат уплате в бюджет.

Действуя в соответствии с заранее разработанной преступной схемой, сущность которой заключалась в проведении бестоварных операций по взаимоотношениям между СПД - физическим лицом ОСОБА_3 и ООО ТФ «Юлиус» (ЕГРПОУ 34998600), по приобретению товарно-материальных ценностей, с последующим отражением в бухгалтерском и налоговом учете прихода товарно-материальных ценностей (семян подсолнечника) от «фиктивного» предприятия ООО ТФ «Юлиус», незаконная деятельность которого по оказанию услуг в минимизации налоговых обязательств различным субъектам предпринимательской деятельности контролировалась неустановленными следствием лицами, материалы в отношении которых выделены в отдельное производство. Такое, не предусмотренное действующим законодательством Украины осуществление финансово-хозяйственной деятельности, позволяло ОСОБА_3 не уплачивать НДС от общей суммы оборота денежных средств, полученных от предпринимательской деятельности.

В преступной схеме роль поставщика товарно-материальных ценностей была отведена ООО ТФ «Юлиус» (ЕГРПОУ 34998600), зарегистрированного на «подставное лицо», с целью прикрытия незаконной деятельности - оказания услуг по минимизации налоговых обязательств, подлежащих уплате в бюджет различным субъектам предпринимательской деятельности, путем оформления подложных (фиктивных) документов по несуществующим (вымышленным) финансово-хозяйственным операциям с соблюдением установленных реквизитов и процедур, без фактического отпуска-приема товаров в адрес субъектов предпринимательской деятельности-контрагентов, одним из которых являлся ОСОБА_3

Посчитав свой преступный план готовым к исполнению, ОСОБА_3, по предварительному сговору с неустановленными следствием лицами, материалы в отношении которых выделены в отдельное производство, приступил к его реализации.

Так, ОСОБА_3, при осуществлении финансово-хозяйственной деятельности, в единственном лице распоряжаясь денежными средствами, поступающими на текущие счета СПД ОСОБА_3, используя реквизиты ООО ТФ «Юлиус» (ЕГРПОУ 34998600), которые ему были предоставлены неустановленными следствием лицами, контролирующими незаконную деятельность данных предприятий, оформил с указанными предприятиями договора поставки. В соответствии с указанными договорами, ООО ТФ «Юлиус» (ЕГРПОУ 34998600) в период 2007 года должен был поставить в адрес СПД ОСОБА_3 товарно-материальные ценности, а именно: семена подсолнечника.

Продолжая преступную деятельность, ОСОБА_3, с целью уклонения от уплаты налогов, путем необоснованного формирования налогового кредита по НДС, осуществил действия, связанные с документальным оформлением «мнимых» поставок в адрес СПД ОСОБА_3 семян подсолнечника от ООО ТФ «Юлиус» (ЕГРПОУ 34998600).

Поставки семян подсолнечника со стороны ООО ТФ «Юлиус» (ЕГРПОУ 34998600) в адрес СПД ОСОБА_3 не осуществлялись. Фактическое приобретение семян подсолнечника ОСОБА_3 осуществлял за наличные денежные средства у неустановленных следствием лиц, осуществляющих незаконную продажу семян подсолнечника, без документов, подтверждающих качество семян подсолнечника и законность реализации.

С целью придания видимости законности якобы проведенных хозяйственных операций с ООО ТФ «Юлиус» (ЕГРПОУ 34998600), ОСОБА_3, достоверно зная о том, что данный субъект предпринимательской деятельности создан для прикрытия незаконной деятельности по совершению бестоварных (фиктивных) операций, по предварительному сговору с неустановленными в ходе досудебного следствия лицами, действовавшими от имени указанного субъекта предпринимательской деятельности, оформил поставки товарно-материальных ценностей от указанных предприятий на общую сумму 24 442 898,04 грн., в том числе НДС - 4 073 650 грн., предоставившие ему право на формирование налогового кредита по НДС и освободившие его от обязанности перед государством в части уплаты налога на добавленную стоимость, в результате чего, в период сентября-октября 2007 года необоснованно был сформирован налоговый кредит по НДС в сумме 4 073 650 грн., в том числе в сентябре 2007 г. в сумме 1 437 345 грн., в октябре 2007 г. в сумме 2 636 305 грн.

Реализуя свой преступный умысел, ОСОБА_3, при наступлении соответствующих отчетных налоговых периодов, будучи объективно осведомленным, о мнимости проведенных им бестоварных операций с ООО ТФ «Юлиус» (ЕГРПОУ 34998600), а также достоверно зная о том, что формирование налогового кредита по налогу на добавленную стоимость от финансово-хозяйственной деятельности предприятия допускается только при наличии подтверждающих первичных документов, оформленных надлежащих образом, в период сентября-октября 2007 года, в нарушение п.п. 7.4.1 ст. 7 Закона Украины «О налоге на добавленную стоимость» № 168/97- ВР от 03.04.1997 (с изменениями и дополнениями), внес в налоговые декларации по НДС за период сентября-октября 2007 года недостоверные данные, необоснованно сформировав налоговый кредит по НДС, не подтвержденный документально, что привело к фактическому не поступлению в бюджет Украины денежных средств в сумме 4 073 650 грн., в том числе в сентябре 2007 г. в сумме 1 437 345 грн., в октябре 2007 г. в сумме 2 636 305 грн.

Согласно заключения судебно-бухгалтерской экспертизы № 65 от 21.04.2010 г., проведенной специалистами НИЭКЦ ГУМВД Украины В Донецкой области установлено, что в результате проведения бестоварных операций между СПД - ОСОБА_3 и ООО ТФ «Юлиус», СПД ОСОБА_3 в нарушение п.п. 7.4.1 ст.7 Закона Украины «О налоге на добавленную стоимость" за период сентября-октября 2007 года не исчислил и не уплатил в бюджет налог на добавленную стоимость в сумме 4 073 650 грн., в том числе в сентябре 2007 г. в сумме 1 437 345 грн., в октябре 2007 г. в сумме 2 636 305 грн.

Таким образом, в результате умышленных действий ОСОБА_3, выразившихся в занижении объекта налогообложения, путем необоснованного формирования налогового кредита по НДС по бестоварным операциям в период сентября-октября 2007 года, в бюджет государства фактически не поступил налог на добавленную стоимость в сумме 4 073 650 грн., что в 5000 и более раз превышает установленный законодательством необлагаемый налогом минимум доходов граждан и является особо крупным размером, совершенных по предварительному сговору группой лиц.

Кроме того, ОСОБА_3, зарегистрированный как субъект предпринимательской деятельности - физическое лицо (и.н.н. НОМЕР_1) решением исполкома Донецкого городского совета от 28.07.2004 № 22660010001000186 по юридическому адресу: АДРЕСА_1, состоявший на налоговом учете с 30.07.2004 в ГНИ Киевского района г. Донецка, с 23.01.2008 состоящий на налоговом учете в Червоногвардейском отделении Макеевской ОГНИ, действуя умышленно, с целью уклонения от уплаты налогов, при осуществлении финансово-хозяйственной деятельности, в неустановленном досудебным следствием месте, по предварительному сговору с неустановленными досудебным следствием лицами, материалы, в отношении которых выделены в отдельное производство, составил, подписал и выдал органам налогового контроля по месту регистрации плательщика - в ГНИ Киевского района г. Донецка, расположенной по адресу: г.Донецк, ул. Жмуры, 1 заведомо ложные официальные документы, а именно: налоговые декларации по налогу на добавленную стоимость за сентябрь-октябрь 2007 года, что повлекло фактическое непоступление в бюджет Украины налога на добавленную стоимость в сумме 4 073 650 грн., то есть совершил подделку документов, предоставляющих права и освобождающих от обязанностей, с целью их последующего использования для достижения преступного результата в уклонении от уплаты налогов, при следующих обстоятельствах:

Так, ОСОБА_3, будучи субъектом предпринимательской деятельности -физическим лицом, с целью получения неконтролируемых государством доходов, имея умысел на уклонение от уплаты налогов в особо крупных размерах, в период сентября-октября 2007 года, в неустановленном месте вступил в предварительный преступный сговор с неустановленными следствием лицами, действующими от имени ООО ТФ «Юлиус» (ЕГРПОУ 34998600), с целью минимизации налоговых обязательств, которые подлежат уплате в бюджет.

С целью придания видимости законности якобы проведенных хозяйственных операций с ООО ТФ «Юлиус» (ЕГРПОУ 34998600), ОСОБА_3, достоверно зная о том, что данный субъект предпринимательской деятельности создан для прикрытия незаконной деятельности по совершению бестоварных (фиктивных) операций, по предварительному сговору с неустановленными в процессе досудебного следствия лицами, действовавшими от имени указанного субъекта предпринимательской деятельности, оформил поставки товарно- материальных ценностей от указанных предприятий на общую сумму 24 442 898,04 грн., в том числе НДС - 4 073 650 грн., предоставившие ему право на формирование налогового кредита по НДС и освободившие его от обязанности перед государством в части уплаты налога на добавленную стоимость, в результате чего, в сентябре 2007 года необоснованно был сформирован налоговый кредит по НДС в сумме 1 437 345 грн. и в октябре 2007 года в сумме 2 636 305 грн.

Реализуя свой преступный умысел, ОСОБА_3, при наступлении соответствующих отчетных налоговых периодов, будучи объективно осведомленным, о мнимости проведенных им бестоварных операций с ООО ТФ «Юлиус» (ЕГРПОУ 34998600), а также, достоверно зная о том, что формирование налогового кредита по налогу на добавленную стоимость от финансово-хозяйственной деятельности предприятия допускается только при наличии подтверждающих первичных документов, оформленных надлежащих образом, в период сентября-октября 2007 года, в нарушение п.п. 7.4.1 ст. 7 Закона Украины «О налоге на добавленную стоимость» № 168/97- ВР от 03.04.1997 (с изменениями и дополнениями), внес в налоговые декларации по НДС за сентябрь-октябрь 2007 год недостоверные данные, необоснованно сформировав налоговый кредит по НДС, не подтвержденный документально, что привело к фактическому непоступлению в бюджет Украины денежных средств в сумме 4 073 650 грн. в виде неуплаченного налога на добавленную стоимость.

Так, в налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость, утвержденной приказом ГНА Украины 30.05.97 г. № 166 (в редакции приказа ГНА Украины от 30.09.2003г| №т466) за сентябрь 2007 года вх.-№ 115281 от 22.10.2007 года, в которой по строке 1 колонка «Б» «Операции, которые облагаются по ставке 20%, кроме операций по ввозу импортных товаров, налог на добавленную стоимость за который уплачивается таможенным органом при растамаживании»» и по строке 9 колонка «Б» «Всего налоговых обязательств» отражено 1 958 527 грн.; по строке 10.1 «Налоговый кредит для осуществления операций, которые подлежат налогообложению» колонка «Б» и по строке 17 «Всего налогового кредита», колонка «Б» отражено 1 951 126 грн., а следовало отразить 513 781 грн.; по строке 18.1 «Разница между суммой налогового обязательства и суммой налогового кредита позитивное значение» и по строке 20 «Сумма НДС, которая подлежит уплате в бюджет по итогам текущего отчетного периода позитивное значение» отражено 7 401 грн., а следовало отразить 1 444 746 грн. Отклонения по НДС составили (+) 1 437 345 грн.

Повторно, в налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость, утвержденную приказом ГНА Украины 30.05.97 г. № 166 (в редакции приказа ГНА Украины от 30.09.2003г. №т466) за октябрь 2007 года вх. № 127611 от 16.11.2007, в которой по строке 1 колонка «Б» «Операции, которые облагаются по ставке 20%, кроме операций по ввозу импортных товаров, налог на добавленную стоимость за который уплачивается таможенным органом при растамаживании»» и по строке 9 колонка «Б» «Всего налоговых обязательств» отражено 2 675 915 грн.; по строке 10.1 «Налоговый кредит для осуществления операций, которые подлежат налогообложению» колонка «Б» и по строке 17 «Всего налогового кредита»; колонка «Б» отражено 2 663 924 грн., а следовало отразить 27 619 грн.; по строке 18.1 «Разница между суммой налогового обязательства и суммой налогового кредита позитивное значение» и по строке 20 «Сумма НДС, которая подлежит уплате в бюджет по итогам текущего отчетного периода позитивное значение» отражено 11 991 грн., а следовало отразить 2 648 296 грн. Отклонения по НДС составили (+) 2 636 305 грн.

Согласно заключения почерковедческой экспертизы № 34 от 29.03.2010 года установлено, что подписи от имени ОСОБА_3 в налоговой декларации по НДС СПД - ОСОБА_3 за сентябрь 2007 года вх. № 115281 от 22.10.2007 года, за октябрь 2007 года вх. № 127611 от 16.11.2007 исполнены вероятно ОСОБА_3

Согласно заключения судебно-бухгалтерской экспертизы № 65 от 21.04.2010 г., проведенной специалистами НИЭКЦ ГУМВД Украины в Донецкой области установлено, что в результате проведения бестоварных операций между СПД - ОСОБА_3 и ООО ТФ «Юлиус», СПД ОСОБА_3 в нарушение п.п. 7.4.1 ст.7 Закона Украины «О налоге на добавленную стоимость» за период сентября-октября 2007 года не исчислил и не уплатил в бюджет налог на добавленную стоимость в сумме 4 073 650 грн.

Таким образом, в результате преступных действий СПД - физического лица ОСОБА_3, действовавшего по предварительному сговору с неустановленными досудебным следствием лицами, выразившихся в подделке документов, которые предоставляют права и освобождают от обязанностей, выданных и удостоверенных гражданином-предпринимателем, совершенной повторно, за период сентября-октября 2007 года, СПД - физическое лицо ОСОБА_3 освободил себя от обязанностей уплаты налога на добавленную стоимость в сумме 4 073 650 грн.

Кроме того, ОСОБА_3, зарегистрированный как субъект предпринимательской деятельности - физическое лицо (и.н.н. НОМЕР_1) решением исполкома Донецкого городского совета от 28.07.2004 № 22660010001000186 по юридическому адресу: АДРЕСА_1, состоявший на налоговом учете с 30.07.2004 в ГНИ Киевского района г. Донецка, с 23.01.2008 состоящий на налоговом учете в Червоногвардейском отделении Макеевской ОГНИ, действуя умышленно, с целью уклонения от уплаты налогов, при осуществлении финансово-хозяйственной деятельности, в неустановленном досудебным следствием месте использовал заведомо ложные первичные финансово-хозяйственные документы, подтверждающие несуществующие (вымышленные) операции по приобретению товарно-материальных ценностей от ООО ТФ «Юлиус» за период сентября-октября 2007 года и заведомо ложные официальные документы, а именно: налоговые декларации по налогу на добавленную стоимость за период сентября-октября 2007 года, путем их выдачи (предоставления) органам налогового контроля по месту регистрации плательщика в ГНИ Киевского района г. Донецка, расположенной по адресу: г.Донецк, ул. Жмуры, 1, что повлекло фактическое непоступление в бюджеты Украины налога: на добавленную стоимость в сумме 4 073 650 грн., то есть; совершил использование заведомо поддельных документов, предоставляющих права и освобождающих его от обязанностей, которые повторно использовал для достижения преступного результата в уклонении от уплаты налогов.

Так, субъект предпринимательской деятельности - физическое лицо ОСОБА_3, достоверно зная о том, что ООО ТФ «Юлиус» создан для прикрытия незаконной деятельности по совершению бестоварных (фиктивных) операций, с целью предания видимости законности якобы проведенных хозяйственных операций с данным предприятием по предварительному сговору с неустановленными в процессе досудебного следствия лицами, действовавшими от имени указанного субъекта предпринимательской деятельности, оформил поставки товарно- материальных ценностей от указанных предприятий на общую сумму 24 442 898,04 грн., в том числе НДС - 4 073 650 грн., предоставившие ему право на формирование налогового кредита по НДС и освободившие его от обязанности перед государством в части уплаты налога на добавленную стоимость, в результате чего, в период сентября-октября 2007 года необоснованно был сформирован налоговый кредит по НДС в сумме 4 073 650 грн.

Таким образом, в результате преступных действий СПД - физического лица ОСОБА_3, по предварительному сговору с неустановленными досудебным следствием лицами, выразившихся в подделке и использовании заведомо поддельных документов, которые предоставляют права и освобождают от обязанностей, выданных и удостоверенных гражданином-предпринимателем, за период сентября-октября 2007 года в бюджет государства не поступил налог на добавленную стоимость 4 073 650 грн.

Затем, продолжая свою преступную деятельность, ОСОБА_3, являясь субъектом предпринимательской деятельности - физическим лицом (и.н.н. НОМЕР_1) преследуя умысел, направленный на уклонение от уплаты налогов, достоверно зная об условиях и порядке формирования налогового кредита по НДС, в период февраля 2007 года -апреля 2008 года, в нарушение, п.п.7.4.1 ст. 7 Закона Украины «О налоге на добавленную стоимость», уклонился от уплаты налогов, путем занижения объекта налогообложения -необоснованного отнесения в состав налогового кредита по налогу на добавленную стоимость сумм по бестоварным операциям за якобы поставленный товар поставщиком ООО КФ «Трейд Капитал» (ЕГРПОУ 34731872), ООО «КП Астар» (ЕГРПОУ 34478920) и ООО «СН-Компьюнити» (ЕГРПОУ 35557678), что повлекло фактическое непоступление в государственный бюджет Украины налога на добавленную стоимость в сумме 1 419 746 грн., что в 5000 и более раз превышает установленный законодательством необлагаемый налогом минимум доходов граждан и является особо крупным размером при следующих обстоятельствах:

Так, ОСОБА_3, будучи субъектом предпринимательской деятельности -физическим лицом, с целью получения неконтролируемых государством доходов, имея умысел на уклонение от уплаты налогов в особо крупных размерах, в период февраля 2007 года - апреля 2008 года, в неустановленном месте вступил в предварительный преступный сговор с неустановленными следствием лицами, действующими от имени ООО КФ «Трейд Капитал» (ЕГРПОУ 34731872), ООО «КП Астар» (ЕГРПОУ 34478920) и ООО «СН-Компьюнити» (ЕГРПОУ 35557678), с целью минимизации налоговых обязательств, которые подлежат уплате в бюджет.

Действуя в соответствии с заранее разработанной преступной схемой, сущность которой заключалась в проведении бестоварных операций по взаимоотношениям между СПД - физическим лицом ОСОБА_3 и ООО КФ «Трейд Капитал» (ЕГРПОУ 34731872), ООО «КП Астар» (ЕГРПОУ 34478920) и ООО «СН-Компьюнити» (ЕГРПОУ 35557678) по приобретению товарно-материальных ценностей, с последующим отражением в бухгалтерском и налоговом учете прихода товарно-материальных ценностей (семян подсолнечника) от «фиктивных» предприятий, незаконная деятельность которых по оказанию услуг в минимизации налоговых обязательств различным субъектам предпринимательской деятельности, контролировалась неустановленными следствием лицами, материалы, в отношении которых выделены в отдельное производство. Такое, не предусмотренное действующим законодательством Украины осуществление финансово-хозяйственной деятельности, позволяло ОСОБА_3 не уплачивать НДС от общей суммы оборота денежных средств, полученных от предпринимательской деятельности.

В преступной схеме роль поставщика товарно-материальных ценностей была отведена ООО КФ «Трейд Капитал» (ЕГРПОУ 34731872), ООО «КП Астар» (ЕГРПОУ 34478920) и 000 «СН-Компьюнити» (ЕГРПОУ 35557678), зарегистрированных на «подставных лиц», с целью прикрытия незаконной деятельности - оказания услуг по минимизации налоговых обязательств, подлежащих уплате в бюджет, различным субъектам предпринимательской деятельности, путем оформления подложных (фиктивных) документов по несуществующим (вымышленным) финансово-хозяйственным операциям с соблюдением установленных реквизитов и процедур, без фактического отпуска-приема товаров в адрес субъектов предпринимательской деятельности-контрагентов, одним из которых являлся ОСОБА_3

Посчитав свой преступный план готовым к исполнению, ОСОБА_3, по предварительному сговору с неустановленными следствием лицами, материалы, в отношении которых выделены в отдельное производство, приступил к его реализации.

Так, ОСОБА_3, при осуществлении финансово-хозяйственной деятельности, в единственном лице распоряжаясь денежными средствами, поступающими на текущие счета СПД ОСОБА_3, используя реквизиты 000 КФ «Трейд Капитал» (ЕГРПОУ 34731872), 000 «КП Астар» (ЕГРПОУ 34478920) и 000 «СН-Компьюнити» (ЕГРПОУ 35557678), которые ему были предоставлены неустановленными следствием лицами, контролирующими незаконную деятельность данных предприятий, оформил с указанными предприятиями договора поставки. В соответствии с указанными договорами, 000 КФ «Трейд Капитал» (ЕГРПОУ 34731872), 000 «КП Астар» (ЕГРПОУ 34478920) и ООО «СН-Компьюнити» (ЕГРПОУ 35557678) в период 2007 - 2008 года должны были поставить в адрес СПД ОСОБА_3 товарно-материальные ценности, а именно: семена подсолнечника.

Продолжая преступную деятельность, ОСОБА_3, с целью уклонения от уплаты налогов, путем необоснованного формирования налогового кредита по НДС, осуществил действия, связанные с документальным оформлением «мнимых» поставок в адрес СПД ОСОБА_3 семян подсолнечника от 000 КФ «Трейд Капитал» (ЕГРПОУ 34731872), 000 «КП Астар» (ЕГРПОУ 34478920) и 000 «СН-Компьюнити» (ЕГРПОУ 35557678).

Поставки семян подсолнечника со стороны 000 КФ «Трейд Капитал» (ЕГРПОУ 34731872), ООО «КП Астар» (ЕГРПОУ 34478920) и 000 «СН-Компьюнити» (ЕГРПОУ 35557678) в адрес СПД ОСОБА_3 не осуществлялись. Фактическое приобретение семян подсолнечника ОСОБА_3 осуществлял за наличные денежные средства у неустановленных следствием лиц, осуществляющих незаконную продажу семян подсолнечника, без документов, подтверждающих качество семян подсолнечника и законность реализации.

С целью придания видимости законности якобы проведенных хозяйственных операций с 000 КФ «Трейд Капитал» (ЕГРПОУ 34731872), 000 «КП Астар» (ЕГРПОУ 34478920) и 000 «СН-Компьюнити» (ЕГРПОУ 35557678), ОСОБА_3, достоверно зная о том, что данные субъекты предпринимательской деятельности созданы для прикрытия незаконной деятельности по совершению бестоварных (фиктивных) операций, по предварительному сговору с неустановленными в процессе досудебного следствия лицами, действовавшими от имени указанных субъектов предпринимательской деятельности, оформил поставки товарно-материальных ценностей от указанных предприятий на общую сумму 8 826 874,14 грн., в том числе НДС - 1 471 079,03 грн., предоставившие ему право на формирование налогового кредита по НДС и освободившие его от обязанности перед государством в части уплаты налога на добавленную стоимость, в результате чего, в период февраля 2007 года- апреля 2008 года необоснованно был сформирован налоговой кредит по НДС в сумме 1 419 746 гривен.

Реализуя свой преступный умысел, ОСОБА_3, при наступлении соответствующих отчетных налоговых периодов, будучи объективно осведомленным о мнимости проведенных им бестоварных операций с ООО ;КФ «Трейд Капитал» (ЕГРПОУ 34731872), OOQ «КП Астар» (ЕГРПОУ 34478920) и OOO «СН-Компьюнити» (ЕГРПОУ 35557678), а также достоверно зная о том, что формирование налогового кредита по налогу на добавленную стоимость от финансово-хозяйственной деятельности предприятия допускается только при наличии подтверждающих первичных документов, оформленных надлежащих образом, в период февраля 2007 года - апреля 2008 года, в нарушение п.п. 7.4.1 ст. 7 Закона Украины «О налоге на добавленную стоимость» № 168/97- ВР от 03.04.1997 (с изменениями и дополнениями), внес в налоговые декларации по НДС за период февраля 2007 года - апреля 2008 года недостоверные данные необоснованно сформировав налоговый кредит по НДС, не подтвержденный документально, что привело к фактическому непоступлению в бюджет Украины денежных средств в сумме 1 419 746 грн.

Согласно заключения судебно-бухгалтерской экспертизы № 106 от 24.06.2010 г., проведенной специалистами НИЭКЦ ГУМВД Украины в Донецкой области установлено следующее: в результате проведения бестоварных операций между СПД - ОСОБА_3 и ООО КФ «Трейд Капитал» (ЕГРПОУ: 34731872), ООО «КП Астар» (ЕГРПОУ 34478920) и ООО «СН-Компьюнити» (ЕГРПОУ-35557678), СПД ОСОБА_3 в нарушение п.п. 7.4.1 ст.7 Закона Украины «О налоге на добавленную стоимость» за период февраля 2007 года - апреля 2008 года не исчислил и не уплатил в бюджет налог на добавленную стоимость в сумме 1 419 746 гривен.

Таким образом, в результате умышленных действий ОСОБА_3, выразившихся в занижении объекта налогообложения, путем необоснованного формирования налогового кредита по НДС по бестоварным операциям в период февраля 2007 года - апреля 2008 года, в бюджет государства фактически не поступил налог на добавленную стоимость в сумме 1 419 746 грн., что в 5000 и более раз превышает установленный законодательством необлагаемый налогом минимум доходов граждан и является особо крупным размером, совершенных по предварительному сговору группой лиц.

Кроме того, ОСОБА_3, зарегистрированный как субъект предпринимательской деятельности - физическое лицо (и.н.н. НОМЕР_1) решением исполкома Донецкого городского совета от 28.07.2004 № 22660010001000186 по юридическому адресу: АДРЕСА_1, состоящий на налоговом учете с 30.07.2004 в ГНИ Киевского района г. Донецка, с 23.01.2008 - в Червоногвардейском отделении Макеевской ОГНИ, действуя умышленно, с целью уклонения от уплаты налогов, при осуществлении финансово-хозяйственной деятельности, . находясь по юридическому адресу: АДРЕСА_1, по предварительному сговору с неустановленными досудебным» следствием лицами, материалы, в отношении которых выделены в отдельное производство, составил, подписал и выдал органам налогового контроля по месту регистрации плательщика - в ГНИ Киевского района г. Донецка и в Червоногвардейское отделение Макеевской ОГНИ заведомо ложные официальные документы, а именно: налоговые декларации по налогу на добавленную стоимость за период февраля 2007 года - апреля 2008 года, что повлекло фактическое непоступление в бюджеты налога на добавленную стоимость в сумме 1 419 746 грн., то есть совершил подделку документов, предоставляющих права и освобождающих от обязанностей, с целью их последующего использования для достижения преступного результата в уклонении от уплаты налогов, при следующих обстоятельствах:

Так, ОСОБА_3, будучи субъектом предпринимательской деятельности -физическим лицом, с целью получения неконтролируемых государством доходов, имея умысел на уклонение от уплаты налогов в особо крупных размерах, в период февраля 2007 года - апреля 2008 года, в неустановленном месте вступил в предварительный преступный сговор с неустановленными следствием лицами, действующими от имени ООО КФ «Трейд Капитал» (ЕГРПОУ 34731872) ООО «КП Астар» (ЕГРПОУ 34478920) и ООО «СН- Компьюнити» (ЕГРПОУ 35557678), с целью минимизации налоговых обязательств, которые подлежат уплате в бюджет.

Действуя в соответствии с заранее разработанной преступной схемой, сущность которой заключалась в проведении бестоварных операций по взаимоотношениям между СПД - физическим лицом ОСОБА_3 и ООО КФ «Трейд Капитал» (ЕГРПОУ 34731872), 000 «КП Астар» (ЕГРПОУ 34478920) и ООО «СН-Компьюнити» (ЕГРПОУ 35557678), по приобретению товарно-материальных ценностей, с последующим отражением в бухгалтерском и налоговом учете прихода товарно-материальных ценностей (семян подсолнечника) от «фиктивных» предприятий, незаконная деятельность которых по оказанию услуг в минимизации налоговых обязательств различным субъектам предпринимательской деятельности, контролировалась неустановленными следствием лицами, материалы, в отношении которых, выделены в отдельное производство. Такое, не предусмотренное действующим законодательством Украины осуществление финансово-хозяйственной деятельности, позволяло ОСОБА_3 не уплачивать НДС от общей суммы оборота денежных средств, полученных от предпринимательской деятельности.

С целью придания видимости законности якобы проведенных хозяйственных операций с 000 КФ «Трейд Капитал» (ЕГРПОУ 34731872), 000 «КП Астар» (ЕГРПОУ 34478920) и 000 «СН-Компьюнити» (ЕГРПОУ 35557678), ОСОБА_3, достоверно зная о том, что данные субъекты предпринимательской деятельности созданы для прикрытия незаконной деятельности по совершению бестоварных (фиктивных) операций, по предварительному сговору с неустановленными в процессе досудебного следствия лицами, действовавшими от имени указанных субъектов предпринимательской деятельности, оформил поставки товарно-материальных ценностей от указанных предприятий на общую сумму 8 826 874,14 грн., в том числе НДС - 1 471 079,03 грн., предоставившие ему право на формирование налогового кредита по НДС и освободившие его от обязанности перед государством в части уплаты налога на добавленную стоимость, в результате чего, в период февраля 2007 года - апреля 2008 года, необоснованно был сформирован налоговый кредит по НДС в сумме 1 419 746 грн.

Реализуя свой преступный умысел, ОСОБА_3, при наступлении соответствующих отчетных налоговых периодов, будучи объективно осведомленным, о мнимости проведенных им бестоварных операций с ООО КФ «Трейд Капитал» (ЕГРПОУ 34731872), ООО «КП Астар» (ЕГРПОУ 34478920) и ООО «СН-Компьюнити» (ЕГРПОУ 35557678), а также достоверно зная о том, что формирование налогового кредита по налогу на добавленную стоимость от финансово-хозяйственной деятельности предприятия допускается только при наличии подтверждающих первичных документов, оформленных надлежащим образом, в период февраля 2007 года- апреля 2008 года, в нарушение п.п. 7.4.1 ст. 7 Закона Украины «О налоге на добавленную стоимость» № 168/97- ВР от 03.04.1997 (с изменениями и дополнениями), внес в налоговые декларации по НДС за период февраля 2007 года - апреля 2008 года недостоверные данные, необоснованно сформировав налоговый кредит по НДС, не подтвержденный документально, что привело к фактическому не поступлению в бюджет Украины денежных средств в сумме 1 419 746 грн.

Согласно заключению почерковедческой экспертизы № 34 от 29.03.2010 года установлено, что подписи от имени ОСОБА_3 в налоговых декларациях по НДС СПД - ОСОБА_3 за февраль 2007 года, вх. № 14016 от 18.03.2007, за март 2007 года, вх. № 35248 от 24.04.2007, за апрель 2007 года, вх. № 47601 от 21.05.2007, за май 2007 года, вх. № 55998 от 25.06.2007, за июнь 2007 года, вх. № 73771 от 24.07.2007, за июль 2007 года, вх. № 88433 от 23.08.2007, за август 2007 года, вх. № 93816 от 18.09.2007, за сентябрь 2007 года, вх. № 115281 от 22.10.2007, за декабрь 2007 года, вх. № 24396 от 06.02.2008, за январь 2008 года, вх. № 1740 от 20.02.2008, за февраль 2008 года, вх. № 2610 от 20.03.2008, за март 2008 года, вх. № 5825 от 17.04.2008, за апрель 2008 года, вх. № 7803 от 15.05.2008 исполнены вероятно ОСОБА_3

Согласно заключению судебно-бухгалтерской экспертизы № 106 от 24.06.2010 г., проведенной специалистами НИЭКЦ ГУМВД Украины в Донецкой области, установлено, что в результате проведения бестоварных операций между СПД - ОСОБА_3 и ООО КФ «Трейд Капитал» (ЕГРПОУ 34731872), ООО «КП Астар» (ЕГРПОУ 34478920) и ООО «СН-Компьюнити» (ЕГРПОУ 35557678), СПД ОСОБА_3 в нарушение п.п. 7.4.1 ст.7 Закона Украины «О налоге на добавленную стоимость» за период февраля 2007 года - апреля 2008 года не исчислил и не уплатил в бюджет налог на добавленную стоимость в сумме 1 419 746 гривен.

Таким образом, ОСОБА_3, в период февраля 2007 года - апреля 2008 года, удостоверил своей подписью заведомо неправдивые сведения, отраженные в налоговых декларациях по налогу на добавленную стоимость, которые являются официальными документами, то есть содержащие информацию о результатах. финансово-хозяйственной деятельности СПД ОСОБА_4, имеющую юридическое значение, составленные надлежащим образом по установленной форме, содержащие необходимые реквизиты (печать, дату, подписи), выданные от имени СПД ОСОБА_3 в государственные контролирующие органы - в ГНИ Киевского района г. Донецка и в Червоногвардейское отделение Макеевской ОГНИ, то есть внес заведомо неправдивые сведения в официальные документы и выдал заведомо неправдивые документы - налоговые декларации по, налогу на добавленную стоимость, утвержденные приказом ГНА Украины 30.05.97 г. № 166 (в редакции приказа ГНА Украины от 30.09.2003г. №т466), а именно:

- налоговую декларацию по налогу на добавленную стоимость, утвержденную приказом ГНА Украины 30.05.97 г. № 166 (в редакции приказа ГНА Украины от 30.09.2003г. №т466) за февраль 2007 года, вх. № 14016 от 18.O3.2O07, в которой по строке 1 колонка «Б» «Операции, которые облагаются по ставке 20%, кроме операций по ввозу импортных товаров, налог на добавленную стоимость за который уплачивается таможенным органом при растамаживании»» и по строке 9 колонка «Б» «Всего налоговых обязательств» отражено 88 905 грн.; по строке 10.1 «Налоговый кредит для осуществления операций, которые подлежат налогообложению» колонка «Б»: и по строке 17 «Всего налогового кредита», колонка «Б» отражено 86 811 грн., а следовало отразить 3 024 грн.; по строке 18.1 «Разница между суммой налогового обязательства и суммой налогового кредита позитивное значение» и по строке 20 «Сумма НДС, которая подлежит уплате в бюджет по итогам текущего отчетного периода позитивное значение» отражено 2 094 грн., а следовало отразить 85 881 грн. Отклонения по НДС составили (+) 83 787 грн.

- повторно, налоговую декларацию по налогу на добавленную стоимость, утвержденную приказом ГНА Украины 30.05.97г. № 166 (в редакции приказа ГНА Украины от 30.09.2003г. №т 466) за март 2007 года, вх. № 35248 от 24.04.2007, в которой по строке 1 колонка «Б» «Операции, которые облагаются по ставке 20%, кроме операций по ввозу импортных товаров, налог на добавленную стоимость за который уплачивается таможенным органом при растамаживании»» и по строке 9 колонка «Б» «Всего налоговых обязательств» отражено 247 513 грн.; по строке 10.1 «Налоговый кредит для осуществления операций, которые подлежат налогообложению» колонка «Б» и по строке 17 «Всего налогового кредита», колонка «Б» отражено 240 904 грн., а следовало отразить 87 361 грн.; по строке 18.1 «Разница между суммой налогового обязательства и суммой налогового кредита позитивное значение» и по строке 20 «Сумма НДС, которая подлежит уплате в бюджет по итогам текущего отчетного периода позитивное значение» отражено 6 609 грн., а следовало отразить 160 152 грн. Отклонения по НДС составили (+) 153 543 грн.

- повторно, налоговую декларацию по налогу на добавленную стоимость, утвержденную приказом ГНА Украины 30.05.97 г. № 166 (в редакции приказа ГНА Украины от 30.09.2003г. №т466) за апрель 2007 года, вх. № 47601 от 21.05.2007, в которой по строке 1 колонка «Б» «Операции, которое облагаются по ставке 20%, кроме операций по ввозу импортных товаров, налог на добавленную стоимость за который уплачивается таможенным органом при растамаживании»» и по строке 9 колонка «Б» «Всего налоговых обязательств» отражено 84 066 грн.; по строке 10.1 «Налоговый кредит для осуществления операций, которые подлежат налогообложению» колонка «Б» и по строке 17 «Всего налогового кредита», колонка «Б» отражено 81 928 грн., а следовало отразить 231 грн.; по строке 18.1 «Разница между суммой налогового обязательства и суммой налогового кредита позитивное значение» и по строке 20 «Сумма НДС, которая подлежит уплате в бюджет по итогам текущего отчетного периода позитивное значение» отражено 2 138 грн., а следовало отразить 83 835 грн. Отклонения по НДС доставили (+) 81 697 грн.

- повторно, налоговую декларацию по налогу на добавленную стоимость, утвержденную приказом ГНА Украины 30.05.97 г. № 166 (в редакции приказа ГНА Украины от 30.09.2003г. №т466) за май 2007 года, вх. № 55998 от 25.06.2007, в которой по строке 1 колонка «Б» «Операции, которые облагаются по ставке 20%, кроме операций по ввозу импортных товаров, налог на добавленную стоимость за который уплачивается таможенным органом при растамаживании»» и по строке 9 колонка «Б» «Всего налоговых обязательств» отражено 49 112 грн.; по строке 10.1 «Налоговый кредит для осуществления операций, которые подлежат налогообложению» колонка «Б» и по строке 17 «Всего налогового кредита», колонка «Б» отражено 47 850 грн., а следовало отразить 4 грн.; по строке 18.1 «Разница между суммой налогового обязательства и суммой налогового кредита позитивное значение» и по строке 20 «Сумма НДС, которая подлежит уплате в бюджет по итогам текущего отчетного периода позитивное значение» отражено 1 262 грн., а следовало отразить 49 108 грн. Отклонения по НДС составили (+) 47 846 грн.

- повторно, налоговую декларацию по налогу на добавленную стоимость, утвержденную приказом ГНА Украины 30.05.97 г. № 166 (в редакции приказа ГНА Украины от 30.09.2003г. №т466) за июнь 2007 года, вх. № 73771 от 24.07.2007, в которой по строке 1 колонка «Б» «Операции, которые облагаются по ставке 20%, кроме операций по ввозу импортных товаров, налог на добавленную стоимость за который уплачивается таможенным органом при растамаживании»» и по строке 9 колонка «Б» «Всего налоговых обязательств» отражено 60 508 грн.; по строке 10.1 «Налоговый кредит для осуществления операций, которые подлежат налогообложению» колонка «Б» и по строке 17 «Всего налогового кредита», колонка «Б» отражено 58 956 грн., а следовало отразить 41 грн.; по строке 18.1 «Разница между суммой налогового обязательства и суммой налогового кредита позитивное значение» и по строке 20 «Сумма НДС, которая подлежит уплате в бюджет по итогам текущего отчетного периода позитивное значение» отражено 1 552 грн., а следовало отразить 60 467 грн. Отклонения по НДС составили (+) 58 915 грн.

- повторно, налоговую декларацию по налогу на добавленную стоимость,

утвержденную приказом ГНА Украины 30.05.97 г. № 166 (в редакции приказа ГНА Украины от 30.09.2003г. №т466) за июль 2007 года, вх. № 88433 от 23.08.2007, в которой по строке 1 колонка «Б» «Операции, которые облагаются по ставке 20%, кроме операций по ввозу импортных товаров, налог на добавленную стоимость за который уплачивается таможенным органом при растамаживании»» и по строке 9 колонка «Б» «Всего налоговых обязательств» отражено 33 229 грн.; по строке 10.1 «Налоговый кредит для осуществления операций, которые подлежат налогообложению» колонка «Б» и по строке 17 «Всего налогового кредита», колонка «Б» отражено 32 394 грн., а следовало отразить 0 грн.; по строке 18.1 «Разница между суммой налогового обязательства и суммой налогового кредита позитивное значение» и по строке 20 «Сумма НДС, которая подлежит уплате в бюджет по итогам текущего отчетного периода позитивное значение» отражено 835 грн., а следовало отразить 33 229 грн. Отклонения по НДС составили (+) 32 394 грн.

- повторно, налоговую декларацию по налогу на добавленную стоимость, утвержденную приказом ГНА Украины 30.05.97 г. № 166 (в редакции приказа ГНА Украины от 30.09.2003г. №т466) за август 2007 года, вх. № 93816 от 18.09.2007, в которой по строке 1 колонка «Б» «Операции, которые облагаются по ставке 20%, кроме операций по ввозу импортных товаров, налог на добавленную стоимость за который уплачивается таможенным органом при растамаживании»» и по строке 9 колонка «Б» «Всего налоговых обязательств» отражено 197 727 грн.; по строке 10.1 «Налоговый кредит для осуществления операций, которые подлежат налогообложению» колонка «Б» и по строке 17 «Всего налогового кредита», колонка «Б» отражено 194 729 грн., а следовало отразить 3 261 грн.; по строке 18.1 «Разница между суммой налогового обязательства и суммой налогового кредита позитивное значение» и по строке 20 «Сумма НДС, которая подлежит уплате в бюджет по итогам текущего отчетного периода позитивное значение» отражено 2 998 грн., а следовало отразить 194 466 грн. Отклонения по НДС составили (+) 191 468 грн.

- повторно, налоговую декларацию по налогу на добавленную стоимость, утвержденную приказом ГНА Украины 30.05.97 г. № 166 (в редакции приказа ГНА Украины от 30.09.2003г. №т466) за сентябрь 2005 года вх. № 115281 от 22.10.2007года, в которой по строке 1 колонка «Б» «Операции, которые облагаются по ставке 20%, кроме операций по ввозу импортных товаров, налог на добавленную стоимость за который уплачивается таможенным органом при растамаживании»» и по строке 9 колонка «Б» «Всего налоговых обязательств» отражено 1 958 527 грн.; по строке 10.1 «Налоговый кредит для осуществления операций, которые подлежат налогообложению» колонка «Б» и по строке 17 «Всего налогового кредита», колонка «Б» отражено 1 951 126 грн., а следовало отразить 1 560 584 грн.; по строке 18.1 «Разница между суммой налогового обязательства и суммой налогового кредита позитивное значение» и по строке 20 «Сумма НДС, которая подлежит уплате в бюджет по итогам текущего отчетного периода позитивное значение» отражено 7 401 грн., а следовало отразить 397 943 грн. Отклонения по НДС составили (+) 390 542 грн.

- повторно, налоговую декларацию по налогу; на добавленную стоимость, утвержденную приказом ГНА Украины 30.05.97 г. № 166 (в редакции приказа ГНА Украины от 30.09.2003г. №т466) за декабрь 2007 года, вх. № 24396 от 06.02.2008, в которой по строке 1 колонка «Б» «Операции, которые облагаются по ставке 20%, кроме операций по ввозу импортных товаров, налог на добавленную стоимость за который уплачивается таможенным органом при растамаживании» по строке 9 колонка «Б» «Всего налоговых обязательств» отражено 294 295 грн.; по строке 10.1 «Налоговый кредит для осуществления операций, которые подлежат налогообложению» колонка «Б» и по строке 17 «Всего налогового кредита», колонка «Б» отражено 291 285 грн., а следовало отразить 946 грн.; по строке 18.1 «Разница между суммой налогового обязательства и суммой налогового кредита позитивное значение» и по строке 20 «Сумма НДС, которая подлежит уплате в бюджет по итогам текущего отчетного периода позитивное значение» отражено 3 010 грн., а следовало отразить 293 349 грн. Отклонения по НДС составили (+) 290 339 грн.

- повторно, налоговую декларацию по налогу на добавленную стоимость, утвержденную приказом ГНА Украины 30.05.97 г. № 166 (в редакции приказа ГНА Украины от 30.09.2003г. №т466) за январь; 2008 года, вх. № 1740 от 20.02.2008, в которой по строке 1 колонка «Б» «Операции, которые облагаются по ставке 20%, кроме операций по ввозу импортных товаров, налог на добавленную стоимость за который уплачивается таможенным органом при растамаживании»» по строке 9 колонка «Б» «Всего налоговых обязательств» отражено 45 238 грн.; по строке 10.1 «Налоговый кредит для осуществления операций, которые подлежат налогообложению» колонка «Б» и по строке 17 «Всего налогового кредита», колонка «Б» отражено 42 975 грн., а следовало отразить 0 грн.; по строке 18.1 «Разница между суммой налогового обязательства и суммой налогового кредита позитивное значение» и по строке 20 «Сумма НДС, которая подлежит уплате в бюджет по итогам текущего отчетного периода позитивное значение» отражено 2 263 грн., а следовало отразить 45 238 грн. Отклонения по НДС составили (+) 42 975 грн.

- повторно, налоговую декларацию по налогу на добавленную стоимость, утвержденную приказом ГНА Украины от 30.05.97г. № 166 (в редакции приказа ГНА Украины от 30.09.2003 г. №т466) за февраль2008 года, вх. № 2610 от 20.03.2008, в которой по строке 1 колонка «Б» «Операции, которые облагаются по ставке 20%, кроме операций по ввозу импортных товаров, налог на добавленную стоимость за который уплачивается таможенным органом при растамаживании»» и по строке 9 колонка «Б» «Всего налоговых обязательств» отражено 70 155 грн.; по строке 10.1 «Налоговый кредит для осуществления операций, которые подлежат налогообложению» колонка «Б» и по строке 17 «Всего налогового кредита», колонка «Б» отражено 69 487 грн., а следовало отразить 38 000 грн.; по строке 18.1 «Разница между суммой налогового обязательства и суммой налогового кредита позитивное значение» по строке 20 «Сумма НДС, которая подлежит уплате в бюджет по итогам текущего отчетного периода позитивное значение» отражено 668 грн., а следовало отразить 32 155 грн. Отклонения по НДС составили (+) 31 487 грн.

- повторно, налоговую декларацию по налогу на добавленную стоимость, утвержденную приказом ГНА Украины 30.05.97 г. № 166 (в редакции приказа ГНА Украины от 30.09.2003г. №т466) за март 2008 года, вх. № 5825 от 17.04.2008, в которой по строке 1 колонка «Б» «Операции, которые облагаются по ставке 20%, кроме операций по ввозу импортных товаров, налог на добавленную стоимость за который уплачивается таможенным органом при растамаживании»» и по строке 9 колонка «Б» «Всего налоговых обязательств» отражено 26 602 грн.; по строке 10.1 «Налоговый кредит для осуществления операций, которые подлежат налогообложению» колонка «Б» и по строке 17 «Всего налогового кредита», колонка «Б» отражено 26 272, а следовало отразить 20 000 грн.; по строке 18.1 «Разница между суммой налогового обязательства и суммой налогового кредита позитивное значение» и по строке 20 «Сумма НДС, которая подлежит уплате в бюджет по итогам текущего отчетного периода позитивное значение» отражено 330 грн., а следовало отразить 6 602 грн. Отклонения по НДС составили (+) 6 272 грн.

- повторно, налоговую декларацию по налогу на добавленную стоимость, утвержденную приказом ГНА Украины 30.05.97 г. № 166 (в редакции приказа ГНА Украины от 30.09.2003г. №т466) за апрель 2008 года, вх. № 7803 от 15.05.2008, в которой по строке 1 колонка «Б» «Операции, которые облагаются по ставке 20%, кроме операций по ввозу импортных товаров, налог на добавленную стоимость за который уплачивается таможенным органом при растамаживании»» и по строке 9 колонка «Б» «Всего налоговых обязательств» отражено 9 269 грн.; по строке 10.1 «Налоговый кредит для осуществления операций, которые подлежат налогообложению» колонка «Б» и по строке 17 «Всего налогового кредита», колонка «Б» отражено 8 481 грн., а следовало отразить 0 грн.; по строке 18.1 «Разница между суммой налогового обязательства и суммой налогового кредита позитивное значение» и по строке 20 «Сумма НДС, которая подлежит уплате в бюджет по итогам текущего отчетного периода позитивное значение» отражено 788 грн., а следовало отразить 9 269 грн. Отклонения по НДС составили (+) 8 481 грн.

Таким образом, в результате преступных действий СПД - физического лица ОСОБА_3, по предварительному сговору с неустановленными досудебным следствием лицами, выразившихся в подделке и использовании заведомо поддельных документов, которые предоставляют права и освобождают от обязанностей, выданных и удостоверенных гражданином-предпринимателем, за период февраля 2007 года - апреля 2008 года не поступил налог на добавленную стоимость в сумме 1 419 746 грн.

Кроме того, ОСОБА_3, будучи зарегистрированным как субъект предпринимательской деятельности - физическое лицо (и.н.н. НОМЕР_1) решением исполкома Донецкого городского совета от 28.07.2004 № 22660010001000186 по юридическому адресу: АДРЕСА_1, состоящий на налоговом учете с 30.07.2004 в ГНИ Киевского района г. Донецка, с 23.01.2008 - в Червоногвардейском отделении Макеевской ОГНИ, действуя умышленно, с целью уклонения от уплаты налогов, при осуществлении финансово-хозяйственной деятельности, находясь по юридическому адресу: АДРЕСА_1, использовал заведомо ложные первичные финансово-хозяйственные документы, подтверждающие несуществующие (вымышленные) операции по приобретению товарно-материальных ценностей от ООО КФ «Трейд Капитал» (ЕГРПОУ 34731872), ООО «КП Астар» (ЕГРПОУ 34478920) и ООО «СН-Компьюнити» (ЕГРПОУ 35557678) за в период февраля 2007 года - апреля 2008 года, а именно: налоговые декларации по налогу на добавленную стоимость за период февраля 2007 года - апреля 2008 года, путем их выдачи органам налогового контроля по месту регистрации плательщика- в ГНИ Киевского района города Донецка в Червоногвардейское отделение Макеевской ОГНИ, что повлекло фактическое не поступление в бюджеты налога на добавленную стоимость в сумме 1 419 746 грн., то есть совершил использование заведомо поддельных документов, предоставляющих права и освобождающих его от обязанностей, которые повторно использовал для достижения преступного результата в уклонении от уплаты налогов.

Так, субъект предпринимательской деятельности - физическое лицо ОСОБА_3, достоверно зная о том, что данный субъект предпринимательской деятельности создан для прикрытия незаконной деятельности по совершению бестоварных (фиктивных) операций, с целью предания видимости законности «якобы» проведенных хозяйственных операций с данным предприятием по предварительному сговору с неустановленными в процессе досудебного следствия лицами, действовавшими от имени указанного субъекта предпринимательской деятельности, оформил поставки товарно-материальных ценностей от указанных предприятий на общую сумму 8 826 874,14 грн., в том числе НДС - 1 471 079,03 грн., предоставившие ему право на формирование налогового кредита по НДС и освободившие его от обязанности перед государством в части уплаты налога на добавленную стоимость, в результате чего, в период февраля 2007 года - апреля 2008 года необоснованно был сформирован налоговый кредит по НДС в сумме 1 419 746 грн.

Таким образом, в результате преступных действий СПД - физического лица ОСОБА_3, по предварительному сговору с неустановленными досудебным следствием лицами, выразившихся в подделке и использовании заведомо поддельных документов, которые предоставляют права и освобождают от обязанностей, выданных и удостоверенных гражданином-предпринимателем, за период февраля 2007 года - апреля 2008 года не поступил налог на добавленную стоимость в сумме 1 419 746 грн.

В апелляции прокурор просит приговор суда отменить в связи с неправильным применением уголовного закона, несоответствием назначенного наказания тяжести совершенного преступления и личности осужденного вследствие мягкости. Постановить новый приговор, которым ОСОБА_3 признать виновным в совершении преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 212, ч. 2 ст. 358, ч. 3 ст. 358 УК Украины и назначить ему наказание: по ч. 3 ст. 212 УК Украины в виде штрафа 1000 необлагаемых налогом минимумов доходов граждан (17000 грн.) с лишением права заниматься предпринимательской деятельностью сроком на 3 (три) года с конфискацией всего имущества, принадлежащего на праве частной собственности; по ч. 2 ст. 358 УК Украины в виде 1 (одного) года лишения свободы; по ч. 3 ст. 358 УК Украины в виде 6 (шести) месяцев ареста. На основании ч. 1 ст. 70 УК Украины определить окончательное наказание ОСОБА_3 путем поглощения менее строгого наказания более строгим в виде 1 (одного) года лишения свободы с лишением права заниматься предпринимательской деятельностью сроком на 3 (три) года с конфискацией всего имущества, принадлежащего на праве частной собственности.

Считает, что суд необоснованно применил требования ст. 75 УК Украины и освободил от отбывания наказания в виде лишения свободы, а также от дополнительного наказания в виде конфискации, что противоречит нормам материального права. По мнению апеллянта, назначение дополнительной меры наказания в виде конфискации имущества с одновременным применением ст. 75 УК Украины является недопустимым.

Указывает на то, что судом нарушены требования ст. 65 УК Украины, не дана надлежащая оценка тому факту, что осужденным в течение непродолжительного периода совершено ряд преступлений, в том числе и тяжкие. Кроме того, судом безосновательно признано обстоятельством, смягчающим наказание осужденному, его чистосердечное раскаяние, поскольку им не было принято никаких мер к возмещению причиненного ущерба, что свидетельствует о его неискренности и нежелании встать на путь исправления.

Заслушав докладчика, мнение прокурора, который поддержал доводы апелляции, просил отменить приговор, постановить новый, которым назначит ОСОБА_3 наказание, связанное с лишением свободы, мнение осужденного ОСОБА_3 и защитника ОСОБА_2 в его интересах, которые возражали против доводов апелляции, и полагали, что приговор суда является законными и обоснованным, проверив материалы дела и доводы апелляции, коллегия судей считает, что апелляция прокурора подлежит частичному удовлетворению, приговор изменению в части назначения наказания, по следующим основаниям.

Суд, установив фактические обстоятельства по делу, пришел к правильному выводу об объеме и доказанности вины осужденного ОСОБА_3

Выводы суда подтверждены исследованными в судебном заседании и приведенными в приговоре доказательствами.

В судебном заседании осужденный ОСОБА_3 вину в совершении инкриминируемых ему преступлений признал полностью, раскаялся в содеянном. В связи с тем, что осужденный полностью признал вину, не оспаривал ни фактические обстоятельства дела, ни размер гражданского иска, дело рассматривалось в порядке ст. 299 УПК Украины.

В апелляции прокурора речь идет только о несогласии с мерой наказания, назначенной осужденному.

В связи с указанными обстоятельствами, коллегия судей проверяет законность и обоснованность приговора только в пределах апелляции.

В настоящее время изменилось законодательство в связи с вступлением в силу с 18.01.2012г. Закона Украины от 15.11.2011г. «О внесении изменений в некоторые законодательные акты Украины относительно гуманизации ответственности за правонарушения в сфере хозяйственной деятельности», который смягчает назначенное судом наказание. В соответствии с требованиями ст. 5 УК Украины, закон об уголовной ответственности, устраняющий преступность деяния, смягчает уголовную ответственность, или иным способом улучшает положение лица, имеет обратное действие во времени, то есть распространяется на лиц, которые совершили соответствующие деяния до вступления в силу такого закона, в том числе на лиц, которые отбывают наказание или отбыли наказание, но имеют судимость; закон об уголовной ответственности, устанавливающий преступность деяния, усиливает уголовную ответственность или иным способом ухудшает положение лица, не имеет обратного действия во времени; закон об уголовной ответственности, частично смягчающий уголовную ответственность или иным способом улучшает положение лица, а частично усиливает уголовную ответственность, или иным способом ухудшает положение лица, имеет обратную силу во времени только в той части, которая смягчает уголовную ответственность или иным способом улучшает положение лица.

При таких обстоятельства, по мнению коллегии судей, прокурор не вправе требовать, а коллегия судей не вправе применять закон, ухудшающий положение осужденного, в связи с чем, частично удовлетворяя апелляцию прокурора, необходимо привести данный приговор в соответствие с новым законом.

В своей апелляции прокурор просит постановить новый приговор и назначить ОСОБА_3 наказание: по ч. 3 ст. 212 УК Украины в виде штрафа 1000 необлагаемых налогом минимумов доходов граждан (17000 грн.) с лишением права заниматься предпринимательской деятельностью сроком на 3 (три) года с конфискацией всего имущества, принадлежащего на праве частной собственности; по ч. 2 ст. 358 УК Украины - в виде 1 (одного) года лишения свободы; по ч. 3 ст. 358 УК Украины - в виде 6 (шести) месяцев ареста. На основании ч. 1 ст. 70 УК Украины определить окончательное наказание ОСОБА_3 путем поглощения менее строгого наказания более строгим в виде 1 (одного) года лишения свободы с лишением права заниматься предпринимательской деятельностью сроком на 3 (три) года с конфискацией всего имущества, принадлежащего на праве частной собственности.

Коллегия судей частично соглашается с доводами апелляции прокурора по следующим основаниям.

Коллеги судей считает, что действительно ОСОБА_3 необходимо назначить наказание по ч.3 ст. 212 УК Украины в виде максимального размера штрафа, предусмотренного ч. 2 ст. 53 УК Украины, который был установлен на момент совершения преступления, 1000 необлагаемых налогом минимумов доходов граждан, что составляет 17000 грн. с лишением права заниматься предпринимательской деятельностью сроком на 1 год.

Также коллегия судей соглашается с доводами прокурора о назначении ОСОБА_3 наказания по ч. 3 ст. 358 УК Украины в виде 6 месяцев ареста. Однако, коллегия судей не может согласится с доводами апелляции прокурора о необходимости назначения осужденному ОСОБА_3 наказания по ч. 2 ст. 358 УК Украины - в виде 1 года лишения свободы, поскольку действующим законом такая мера наказания, лишение свободы, не предусмотрена.

В настоящее время санкция ч. 2 ст. 358 УК Украины предусматривает наказание в виде штрафа до 200 необлагаемых налогом минимумов доходов граждан или арест на срок от 3 до 6 месяцев или ограничения свободы на срок до 3 лет.

Апелляция прокурора не может быть удовлетворена в полном объеме, поскольку, согласно ч. 2 ст. 355 УПК Украины, внесение в апелляцию изменений, которые влекут за собой ухудшение положения осужденного или оправданного, за пределами сроков на апелляционное обжалование, не допускается. В связи с чем, в своем дополнении к ранее поданной апелляции, прокурор не вправе по ч. 3 ст. 212 УК Украины и ч. 3 ст. 358 УК Украины просить ухудшить положение осужденного, а по ч. 2 ст. 358 УК Украины, действующим законодательством не предусмотрена такая мера наказания, как лишения свободы.

В связи с чем, по мнению коллегии судей, по ч. 2 ст. 358 УК Украины, осужденному ОСОБА_3 необходимо назначить наказание в вид 1 года ограничения свободы, которое является необходимым и достаточным для его исправления, и которое, также является наиболее суровым из числа предусмотренных санкцией данной статьи за совершенное преступление.

В соответствии со ст. 65 УК Украины, суд назначает наказание в пределах, установленных санкцией части статьи, которая предусматривает ответственность за совершенное преступление, с учетом степени тяжести совершенного преступления, данных о личности, и обстоятельств, которые смягчают и отягчают ответственность. Наказание, которое назначается лицу, должно быть необходимым и достаточным для его исправления и предупреждения новых преступлений.

Коллегия судей учитывает данные о личности осужденного ОСОБА_3, тяжесть совершенного преступления, который ранее не судим, полностью признал вину, раскаялся в содеянном, состояние его здоровья. Смягчающими наказание обстоятельствами являются: наличие на иждивении осужденного двоих несовершеннолетних детей, тот факт, что свое действенное раскаяние в содеянном он подтверждает тем, что начал погашать суммы взысканного с него в счет возмещения гражданского иска, о чем представил две квитанции на общую суму 8 тыс. грн. Отягчающих обстоятельств не установлено.

Коллегия судей считает возможным назначить ему наказание с применение требований ст. ст. 75, 76 УК Украины и назначить наказание, не связанное с изоляцией от общества, т.к. его исправление и перевоспитание возможны без ограничения его свободы.

По мнению коллегии судей, отбывая наказание с испытанием, без изоляции от общества, осужденный ОСОБА_3 сможет работать и возмещать причиненный преступлением ущерб, выплачивая в доход государства, взысканные с него суммы в счет возмещения гражданского иска.

Коллегия судей считает, что на основании ст. 77 УК Украины дополнительное наказание в виде конфискации имущества, не применяется, в связи с чем, назначить осужденному ОСОБА_3 наказание без конфискации имущества.

Доводы апелляции о том, что суд необоснованно применил к ОСОБА_3 требования ст. 75 УК Украины, и что, по его мнение, невозможно применить к нему требования данной статьи, также не состоятельны, поскольку, по мнению коллегии судей, имеются все основания, для применения ст. 75 УК Украины по основаниям, изложенным в настоящем определении.

По мнению коллегии судей, и учитывая государственный подход, полагает, что ОСОБА_3, имея возможность работать, будет возмещать государству причиненный ущерб.

При таких обстоятельствах несостоятельны и доводы апелляции прокурора о необходимости применения конфискации имущества, поскольку это требование противоречит ст. 77 УК Украины.

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 365, 366 УПК Украины, коллегия судей-

ОПРЕДЕЛИЛА:

Апелляцию прокурора удовлетворить частично.

Приговор Червоногвардейского районного суда г Макеевки Донецкой области от 20 декабря 2011г. в отношении ОСОБА_3 изменить в части назначения наказания.

ОСОБА_3 назначить наказание:

- по ч. 3 ст. 212 УК Украины - в виде штрафа 1000 необлагаемых налогом минимумов доходов граждан, что составляет 17000 грн. с лишением права заниматься предпринимательской деятельностью сроком на 1 год без конфискации имущества;

- по ч. 2 ст. 358 УК Украины - в виде 1 /одного / года ограничения свободы;

- по ч. 3 ст. 358 УК Украины - в виде 6 /шести/ месяцев ареста.

На основании ст. 70 УК Украины путем поглощения менее строго наказания более строгим окончательно определить ОСОБА_3 наказание в виде 1 /одного/ года ограничения свободы с лишением права заниматься предпринимательской деятельностью сроком на 1 год, без конфискации имущества.

На основании ст. 75 УК Украины освободить осужденного ОСОБА_3 от отбывания назначенного наказания с испытанием, если он в течение 1 года испытательного срока не совершит нового преступления и выполнит возложенные на него ст. 76 УК Украины обязанности: не выезжать за пределы Украины на постоянное проживание без разрешения уголовно-исполнительной инспекции.

В остальной части приговор суда оставить без изменения.

Судьи