Ухвала

від 13.09.2012 по справі 1/1109/365/12

АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД КІРОВОГРАДСЬКОЇ ОБЛАСТІ

Апеляційний суд Кіровоградської області

№ провадження 11/1190/864/12 Головуючий у суді І-ї інстанції Солопов Ю.О.

Категорія - ч.1ст.366 КК України Доповідач у суді ІІ-ї інстанції Борщ В. С.

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

13.09.2012 Колегія суддів судової палати у кримінальних справах апеляційного суду Кіровоградської області в складі:

Головуючого: Борща В.С.

Суддів: Бабича О.П., Широкоряда Р.В.

З участю прокурора: Василенко Д.О.

Адвоката: ОСОБА_3

Засудженого: ОСОБА_4

розглянула у відкритому судовому засіданні у м. Кіровограді кримінальну справу за апеляцією прокурора, який брав участь у розгляді справи судом першої інстанції на вирок Кіровського районного суду м. Кіровограда від 05 липня 2012 року, яким

ОСОБА_4, ІНФОРМАЦІЯ_1, уродженець м. Кіровограда, українець, громадянин України, освіта середньо-технічна, не одружений, інвалід 3 групи, військовозобов'язаний, раніше не судимий, проживає АДРЕСА_1,

засуджений за ч 1 ст. 366 КК України- 1700 грн штрафу, з позбавленням права займати посади пов'язані з організаційно розпорядчою діяльністю на строк 1 рік,за ч 1 ст. 212 КК України -штраф 1000 неоподаткованих мінімумів доходів громадян тобто в розмірі -17000 грн. з позбавленням права займати посади пов'язані з організаційно розпорядчою діяльністю на строк 1 рік Відповідно вимог ст. 70 КК України шляхом поглинання менш сурового покарання більш суровим остаточно призначено покарання у вигляді штрафу в прибуток Держави 17000 грн з позбавленням права займати посади пов'язані з організаційно розпорядчою діяльністю на строк 1 рік.

Суд визнав винним ОСОБА_4 в тім, що він, являючись службовою особою підприємства -директором приватного підприємства ПП „Лікмардс", своїми протиправними діями скоїв:

- службове підроблення, тобто складання, видача службовою особою завідомо неправдивих офіційних документів, внесення до офіційних документів завідомо неправдивих відомостей

- умисне ухилення від сплати податків, що входять в систему оподаткування, введених у встановленому законом порядку, вчинене службовою особою підприємства, яка зобов'язана їх сплачувати, що призвело до фактичного ненадходження до бюджету держави коштів у значних розмірах, за наступних обставинах: ОСОБА_4 являючись директором ПП „Лікмардс" (код ЄДРПОУ 37168050), в силу займаної посади, а так само в зв'язку з покладеними на нього правами і обов'язками викладеними в Статуті підприємства від 22.06.2010 року, виконував адміністративно-господарські функції по розпорядженню активами підприємства, володіючи правом першого підпису фінансових документів, здійснював контроль за фінансово-господарськими операціями, тобто був службовою особою приватного підприємства.

Внаслідок вказаного ОСОБА_4 був наділений наступними правами і обов'язками:

- відповідно до Закону України "Про бухгалтерський облік і фінансову звітність в Україні", до компетенції першого керівника (службової особи) відносяться питання організації бухгалтерського обліку, в тому числі:

- із створення необхідних умов для правильного ведення бухгалтерського обліку на підставі первинних документів, що містять дійсні зведення про господарські операції і підтверджують їхнє існування, на якому ґрунтується фінансова і податкова звітність;

- із складання, затвердження і надання у встановлений термін фінансової і податкової звітності;

- відповідно до п.3.4 "Положення про документальне забезпечення записів у бухгалтерському обліку", затвердженого Мінфіном України 24.05.1995 року за №88, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 05.06.1995 року за №168/704, яке встановлює порядок створення, прийняття і відображення в бухгалтерському обліку документів та яким визначено, що відповідальність за правильність реєстрації інформації в обліку несуть особи, що їх чи склали чи підписали.

Крім того, згідно "Кваліфікаційного довідника посад керівників, спеціалістів та службовців", службова особа підприємства несе повну відповідальність у відповідності з діючим законодавством за організацію правильного ведення бухгалтерського та податкового обліку, а також за інші порушення положень та інструкцій по організації бухгалтерського обліку, нормативних актів, що регулюють нарахування та сплату до бюджету податків.

Таким чином, ОСОБА_4, будучи службовою особою ПП „Лікмардс" був наділений правами і мав владні повноваження й обов'язки, спрямовані:

- на забезпечення належних умов по використанню активів, що належать підприємству і недопущення складання, підписання документів, що суперечать законодавству по цих операціях;

- на безпосереднє використання активів, з метою забезпечення прибутковості підприємства, суворо, відповідно до законодавства, не на шкоду керованому ним суб'єкту господарювання, контрагентам і державі і не за рахунок останніх;

- на організацію забезпечення підприємства всіма необхідними для його виробничої діяльності матеріальними ресурсами необхідної якості та контролювати їх раціональне використання з метою скорочення витрат виробництва й одержання максимального прибутку;

- ґрунтуючись на діяльності, спрямованої на придбання ТМЦ, здійснювати розрахунок сум податкових кредитів, що підлягають включенню до податкової звітності з ПДВ;

- складати розрахунки сум податкових кредитів з ПДВ та подавати такі розрахунки до фінансово-бухгалтерської служби для складання податкової звітності.

Однак, ОСОБА_4, ігноруючи як вищезазначені законодавчі акти України, так і власні обов'язки службової особи ПП „Лікмардс", будучи відповідальним за правильність нарахування і своєчасність перерахування платежів до державного бюджету, точний облік результатів фінансово-господарської діяльності підприємства, забезпечення достовірного обліку реалізації продукції, повноту обліку надходження грошових коштів, товарно-матеріальних цінностей, відповідальним за організацію бухгалтерського обліку і забезпечення фіксації фактів здійснення всіх господарських операцій в первинних документах, складання достовірної бухгалтерської звітності і сплату податків, при здійсненні фінансово-господарської діяльності ПП „Лікмардс" і подачі податкової звітності, усвідомлюючи покладену на нього відповідальність, передбачаючи настання суспільно-небезпечних наслідків у вигляді несплати податків до бюджету та бажаючи їх настання, діючи умисно, вчинив службове підроблення, тобто внесення до податкових декларацій по податку на додану вартість, поданих до Кіровоградської об'єднаної державної податкової інспекції, завідомо неправдивих відомостей за період з 01.10.2010 по 30.11.2010 рік, з метою умисного ухилення від сплати податків по операціях з реалізації 735 тонн насіння соняшнику на адресу ТОВ „Торговий Дім Укрпостач".

Так, в період з 01.10.2010 року по 30.11.2010 року директор ПП „Лікмардс" ОСОБА_4 здійснював закупівлю та реалізацію сільськогосподарської продукції -насіння соняшника, яку в подальшому реалізував за договірними, не нижчими за звичайні цінами та не нижчими за ціни придбання ТОВ „Торговий Дім Укрпостач", згідно договору № 27/09/10 укладеного ОСОБА_4 з директором ТОВ „Торговий Дім Укрпостач" ОСОБА_5 27.09.2010року.

Для забезпечення виконання перед ТОВ "Торговий дім Укрпостач" умов вказаного договору поставки сільгосппродукції, директором ПП „Лікмардс" ОСОБА_4 здійснювалось придбання сільпгоспродукції від ТОВ „БК ЮСГ" та ТОВ „Комп'ютерцентр-Донецьк", які являються платниками ПДВ. Але, так як у останніх не було необхідного обсягу сільгосппродукції, яка підлягала подальшій поставці для ТОВ "Торговий дім Укрпостач" і тому на виконання взятих на себе передбачених договором зобов'язань, директором ПП „Лікмардс" ОСОБА_4 було здійснено частково придбання сільгосппродукції в кількості 735 тонн від населення, підприємців - фізичних осіб, фермерів ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8, ОСОБА_9, ОСОБА_10, які мешкають на території Кіровоградської області і не являються платниками податку на додану вартість.

У той же час, ОСОБА_4, ігноруючи як вищезазначені законодавчі акти України, так і власні обов'язки службової особи ПП „Лікмардс", усвідомлюючи покладену на нього відповідальність, передбачаючи настання суспільно-небезпечних наслідків у вигляді несплати податків до бюджету та бажаючи їх настання, використав офіційно надані йому за посадою службові повноваження, вирішив скористатися заздалегідь розробленим ним планом прикриття своєї злочинної діяльності направленої на умисне ухилення від сплати до бюджету податку на додану вартість здійснивши документальне оформлення фінансово-господарських операцій з придбання 735 тонн насіння соняшнику, шляхом заниження об'єкту оподаткування, сформованого за рахунок здійснення часткового придбання вищезазначеного тоннажу насіння соняшнику від населення, підприємців - фізичних осіб, фермерів, які мешкають на території Кіровоградської області і не являються платниками податку на додану вартість на виконання умов договору №27/09/10 від 27.09.2010року поставки насіння соняшнику укладеного ним з ТОВ „Торговий дім Укрпостач" та з метою отримання в зв'язку із цим неконтрольованих державою доходів у вигляді несплачених податків, впродовж жовтня-листопада 2010року з метою завищення податкового кредиту з ПДВ і відповідно, заниження об'єкту оподаткування податком на додану вартість, що виникли від продажу замовнику - ТОВ „Торговий Дім Укрпостач" 735 тонн насіння соняшнику, зловживаючи службовим становищем, достовірно знаючи, що фінансово - господарські операції з придбання ним як директором ПП „Лікмардс" 735 тонн насіння соняшнику у ТОВ „БК ЮСГ" (код ЄДРПОУ 35602730), ТОВ „Комп'ютерцентр-Донецьк" (код ЄДРПОУ 33863863), не проводились з метою надання фінансово-господарським операціям з придбання сільгосппродукції у неплатників ПДВ легального вигляду для безпідставного формування податкового кредиту з ПДВ ОСОБА_4 відобразив у податковій звітності ПП „Лікмардс" придбання 735 тонн насіння соняшнику як нібито придбане в ТОВ „БК ЮСГ" та ТОВ „Комп'ютерцентр-Донецьк", чим вчинив службове підроблення.

В подальшому, з метою досягнення злочинної мети спрямованої на умисне ухилення від сплати податків директор ПП „Лікмардс" ОСОБА_4 в період з 01.10.2010 року по 30.11.2010року, вніс завідомо неправдиві відомості з придбання 735 тонн насіння соняшнику до офіційних документів - податкової декларації з податку на додану вартість ПП „Лікмардс" за жовтень 2010року (вх.125343 від 24.11.2010року), а саме до Розділу 2 „Податковий кредит" та додатку № 5 до зазначеної декларації з ПДВ та до податкової декларації з податку на додану вартість ПП „Лікмардс" за листопад 2010року (вх.130496 від 20.12.2010року), а саме до Розділу 2 „Податковий кредит" та додатку № 5 до зазначеної декларації з ПДВ, складені декларації з ПДВ та додатки № 5 ОСОБА_4 завірив власним підписом та скріпив відтиском печатки ПП „Лікмардс", які в подальшому подав до Кіровоградської ОДПІ.

Крім того, ОСОБА_4 будучи службовою особою - директором ПП „Лікмардс", в період часу з 01.10.2010 року по 30.11.2010року достовірно знаючи, що фінансово - господарські операції з придбання 735 тонн насіння соняшнику у ТОВ „БК ЮСГ" (код ЄДРПОУ 35602730), ТОВ „Комп'ютерцентр-Донецьк" (код ЄДРПОУ 33863863) не проводились з метою штучного формування податкового кредиту з ПДВ на ПП „Лікмардс" створив умови незаконного відображення у податковій звітності вказаного підприємства неіснуючих операцій з придбання 735 тонн насіння соняшнику від ТОВ „БК ЮСГ" та ТОВ „Комп'ютерцентр-Донецьк" з метою ухилення від сплати податків.

Так, ОСОБА_4 являючись директором ПП „Лікмардс" (код ЄДРПОУ 37168050), в силу займаної посади, а так само в зв'язку з покладеними на нього правами і обов'язками викладеними в Статуті підприємства від 22.06.2010 року, виконував адміністративно-господарські функції по розпорядженню активами підприємства, володіючи правом першого підпису фінансових документів, здійснював контроль за фінансово-господарськими операціями, тобто був службовою особою приватного підприємства.

Внаслідок вказаного ОСОБА_4 був наділений наступними правами і обов'язками:

- відповідно до Закону України "Про бухгалтерський облік і фінансову звітність в Україні", до компетенції першого керівника (службової особи) відносяться питання організації бухгалтерського обліку, в тому числі:

- із створення необхідних умов для правильного ведення бухгалтерського обліку на підставі первинних документів, що містять дійсні зведення про господарські операції і підтверджують їхнє існування, на якому ґрунтується фінансова і податкова звітність;

- із складання, затвердження і надання у встановлений термін фінансової і податкової звітності;

- відповідно до п.3.4 "Положення про документальне забезпечення записів у бухгалтерському обліку", затвердженого Мінфіном України 24.05.1995 року за №88, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 05.06.1995 року за №168/704, яке встановлює порядок створення, прийняття і відображення в бухгалтерському обліку документів та яким визначено, що відповідальність за правильність реєстрації інформації в обліку несуть особи, що їх чи склали чи підписали.

Крім того, згідно "Кваліфікаційного довідника посад керівників, спеціалістів та службовців", службова особа підприємства несе повну відповідальність у відповідності з діючим законодавством за організацію правильного ведення бухгалтерського та податкового обліку, а також за інші порушення положень та інструкцій по організації бухгалтерського обліку, нормативних актів, що регулюють нарахування та сплату до бюджету податків.

Таким чином, ОСОБА_4, будучи службовою особою ПП „Лікмардс" був наділений правами і мав владні повноваження й обов'язки, спрямовані:

- на забезпечення належних умов по використанню активів, що належать підприємству і недопущення складання, підписання документів, що суперечать законодавству по цих операціях;

- на безпосереднє використання активів, з метою забезпечення прибутковості підприємства, суворо, відповідно до законодавства, не на шкоду керованому ним суб'єкту господарювання, контрагентам і державі і не за рахунок останніх;

- на організацію забезпечення підприємства всіма необхідними для його виробничої діяльності матеріальними ресурсами необхідної якості та контролювати їх раціональне використання з метою скорочення витрат виробництва й одержання максимального прибутку;

- ґрунтуючись на діяльності, спрямованої на придбання ТМЦ, здійснювати розрахунок сум податкових кредитів, що підлягають включенню до податкової звітності з ПДВ;

- складати розрахунки сум податкових кредитів з ПДВ та подавати такі розрахунки до фінансово-бухгалтерської служби для складання податкової звітності.

В період з 01.10.2010 року по 30.11.2010 року директор ПП „Лікмардс" ОСОБА_4 здійснював закупівлю сільськогосподарської продукції -насіння соняшника, яку в подальшому реалізував за договірними, не нижчими за звичайні цінами та не нижчими за ціни придбання ТОВ „Торговий Дім Укрпостач", згідно договору № 27/09/10 укладеного ОСОБА_4 з директором ТОВ „Торговий Дім Укрпостач" ОСОБА_5 27.09.2010року на суму ПДВ в розмірі 4 421 822,83 грн.

Згідно податкових накладних ПП „Лікмардс" встановлена реалізація на ТОВ „Торговий Дім Укрпостач":

- 529,060т соняшника на суму 2196889,90грн., в т.ч. ПДВ 366148,32грн. згідно податкової накладної №34 від 24.10.2010р.,

- 226,840т соняшника на суму 921675,87грн., в т.ч. ПДВ 153612,65грн. згідно податкової накладної №38 від 28.10.2010р.,

- 209,640т соняшника на суму 826333,80грн., в т.ч. ПДВ 137722,30грн. згідно податкової накладної №47 від 07.11.2010р.,

- 174,700т соняшника на суму 747715,13грн., в т.ч. ПДВ 124619,19грн. згідно податкової накладної №50 від 11.11.2010р.,

- 191,930т соняшника на суму 815529,76грн., в т.ч. ПДВ 135921,63грн. згідно податкової накладної №54 від 16.11.2010р.,

- 386,450т соняшника на суму 1643124,82грн., в т.ч. ПДВ 273854,14грн. згідно податкової накладної №58 від 18.11.2010р.,

- 228,740т соняшника на суму 957276,90грн., в т.ч. ПДВ 159546,15грн. згідно податкової накладної №74 від 23.11.2010р.,

- 173,614т соняшника на суму 750012,48грн., в т.ч. ПДВ 125002,08грн. згідно податкової накладної №65 від 25.11.2010р.,

- 18,960т соняшника на суму 74200,34грн., в т.ч. ПДВ 12366,72грн. згідно податкової накладної №17 від 05.10.2010р.,

- 9,760т соняшника на суму 39963,68грн., в т.ч. ПДВ 6660,61грн. згідно податкової накладної №41 від 29.10.2010р.,

- 69,660т соняшника на суму 285537,73грн., в т.ч. ПДВ 47589,62грн. згідно податкової накладної №39 від 28.10.2010р.,

- 29,640т соняшника на суму 118903,82грн., в т.ч. ПДВ 19817,30грн. згідно податкової накладної №36 від 25.10.2010р.,

- 69,370т соняшника на суму 278775,83грн., в т.ч. ПДВ 46462,64грн. згідно податкової накладної №35 від 25.10.2010р.,

- 59,240т соняшника на суму 231973,18грн., в т.ч. ПДВ 38662,20грн. згідно податкової накладної №33 від 20.10.2010р.,

- 105,820т соняшника на суму 426059,89грн., в т.ч. ПДВ 71009,98грн. згідно податкової накладної №31 від 19.10.2010р.,

- 17,790т соняшника на суму 70616,69грн., в т.ч. ПДВ 11769,45грн. згідно податкової накладної №30 від 16.10.2010р.,

- 56,890т соняшника на суму 230393,12грн., в т.ч. ПДВ 38398,85грн. згідно податкової накладної №29 від 14.10.2010р.,

- 144,150т соняшника на суму 577699,86грн., в т.ч. ПДВ 96283,31грн. згідно податкової накладної №28 від 13.10.2010р.,

- 41,290т соняшника на суму 165427,97грн., в т.ч. ПДВ 27571,33грн. згідно податкової накладної №25 від 12.10.2010р.,

- 69,040т соняшника на суму 273778,81грн., в т.ч. ПДВ 45629,80грн. згідно податкової накладної №24 від 11.10.2010р.,

- 837,050т соняшника на суму 3220231,79грн., в т.ч. ПДВ 536705,30грн. згідно податкової накладної №22 від 08.10.2010р.,

- 192,540т соняшника на суму 742058,78грн., в т.ч. ПДВ 123676,46грн. згідно податкової накладної №21 від 07.10.2010р.,

- 102,960т соняшника на суму 405412,20грн., в т.ч. ПДВ 67568,70грн. згідно податкової накладної №20 від 07.10.2010р.,

- 73,950т соняшника на суму 283433,34грн., в т.ч. ПДВ 47238,89грн. згідно податкової накладної №19 від 06.10.2010р.,

- 111,910т соняшника на суму 430453,98грн., в т.ч. ПДВ 71742,33грн. згідно податкової накладної №18 від 05.10.2010р.,

- 109,580т соняшника на суму 422430,90грн., в т.ч. ПДВ 70405,15грн. згідно податкової накладної №15 від 04.10.2010р.,

- 21,850т соняшника на суму 84544,20грн., в т.ч. ПДВ 14090,70грн. згідно податкової накладної №14 від 04.10.2010р.,

- 60,580т соняшника на суму 234583,32грн., в т.ч. ПДВ 39097,22грн. згідно податкової накладної №13 від 03.10.2010р.,

- 17,980т соняшника на суму 71810,68грн., в т.ч. ПДВ 11968,45грн. згідно податкової накладної №11 від 01.10.2010р.,

- 41,590т соняшника на суму 150352,01грн., в т.ч. ПДВ 25058,67грн. згідно податкової накладної №10 від 01.10.2010р.,

- 132,510т соняшника на суму 543736,23грн., в т.ч. ПДВ 90622,71грн. згідно податкової накладної №37 від 27.10.2010р.,

- 160,000т соняшника на суму 665600,00грн., в т.ч. ПДВ 110933,33грн. згідно податкової накладної №40 від 29.10.2010р.,

- 9,170т соняшника на суму 34922,57грн., в т.ч. ПДВ 5820,43грн. згідно податкової накладної №43 від 31.10.2010р.,

- 23,520т соняшника на суму 96384,96грн., в т.ч. ПДВ 16064,16грн. згідно податкової накладної №42 від 30.10.2010р.,

- 113,680т соняшника на суму 467715,89грн., в т.ч. ПДВ 77952,65грн. згідно податкової накладної №42 від 01.11.2010р.,

- 84,120т соняшника на суму 346423,84грн., в т.ч. ПДВ 57737,31грн. згідно податкової накладної №43 від 02.11.2010р.,

- 183,260т соняшника на суму 760049,71грн., в т.ч. ПДВ 126674,95грн. згідно податкової накладної №44 від 03.11.2010р.,

- 103,470т соняшника на суму 414969,65грн., в т.ч. ПДВ 69161,61грн. згідно податкової накладної №45 від 04.11.2010р.,

- 56,530т соняшника на суму 222845,60грн., в т.ч. ПДВ 37140,93грн. згідно податкової накладної №46 від 04.11.2010р.,

- 12,400т соняшника на суму 47834,24грн., в т.ч. ПДВ 7972,37грн. згідно податкової накладної №48 від 10.11.2010р.,

- 4,440т соняшника на суму 18140,38грн., в т.ч. ПДВ 3023,40грн. згідно податкової накладної №49 від 11.11.2010р.,

- 119,280т соняшника на суму 486227,03грн., в т.ч. ПДВ 81037,84грн. згідно податкової накладної №51 від 11.11.2010р.,

- 78,780т соняшника на суму 301761,28грн., в т.ч. ПДВ 50293,55грн. згідно податкової накладної №52 від 12.11.2010р.,

- 57,920т соняшника на суму 244359,26грн., в т.ч. ПДВ 40726,54грн. згідно податкової накладної №53 від 15.11.2010р.,

- 128,700т соняшника на суму 557271,00грн., в т.ч. ПДВ 92878,50грн. згідно податкової накладної №55 від 16.11.2010р.,

- 76,060т соняшника на суму 318951,53грн., в т.ч. ПДВ 53158,59грн. згідно податкової накладної №56 від 16.11.2010р.,

- 27,570т соняшника на суму 115794,00грн., в т.ч. ПДВ 19299,00грн. згідно податкової накладної №60 від 17.11.2010р.,

- 18,110т соняшника на суму 77806,00грн., в т.ч. ПДВ 12967,67грн. згідно податкової накладної №57 від 17.11.2010р.,

- 124,090т соняшника на суму 502473,91грн., в т.ч. ПДВ 83745,65грн. згідно податкової накладної №59 від 18.11.2010р.,

- 66,330т соняшника на суму 277591,05грн., в т.ч. ПДВ 46265,17грн. згідно податкової накладної №73 від 22.11.2010р.,

- 16,170т соняшника на суму 67492,61грн., в т.ч. ПДВ 11248,77грн. згідно податкової накладної №64 від 25.11.2010р.,

- 64,350т соняшника на суму 277089,82грн., в т.ч. ПДВ 46181,64грн. згідно податкової накладної №63 від 25.11.2010р.,

- 11,000т соняшника на суму 46829,75грн., в т.ч. ПДВ 7804,96грн. згідно податкової накладної №61 від 25.11.2010р.,

- 5,642т соняшника на суму 23433,31грн., в т.ч. ПДВ 3905,55грн. згідно податкової накладної №62 від 25.11.2010р.,

- 103,170т соняшника на суму 434751,16грн., в т.ч. ПДВ 72458,53грн. згідно податкової накладної №66 від 27.11.2010р.,

- 16,920т соняшника на суму 73094,40грн., в т.ч. ПДВ 12182,40грн. згідно податкової накладної №71 від 30.11.2010р.,

- 44,310т соняшника на суму 188445,56грн., в т.ч. ПДВ 31407,59грн. згідно податкової накладної №72 від 30.11.2010р.,

- 15,850т соняшника на суму 67888,56грн., в т.ч. ПДВ 11314,76грн. згідно податкової накладної №70 від 29.11.2010р.,

- 78,940т соняшника на суму 333527,82грн., в т.ч. ПДВ 55587,97грн. згідно податкової накладної №69 від 29.11.2010р.,

- 76,980т соняшника на суму 325518,17грн., в т.ч. ПДВ 54253,03грн. згідно податкової накладної №68 від 29.11.2010р.,

- 123,810т соняшника на суму 514806,94грн., в т.ч. ПДВ 85801,16грн. згідно податкової накладної №67від 29.11.2010р.

Розрахунки зі сторони ТОВ „Торговий Дім Укрпостач" з директором ПП „Лікмардс" ОСОБА_4. за насіння соняшника проведені в безготівковій формі шляхом перерахування грошових коштів на рахунок ПП „Лікмардс" № 26008101001034 відкритий в Кіровоградській філії ПАТ „Західінкомбанк".

Операції по реалізації на протязі жовтня-листопада 2010року сільгосппродукції від ПП „Лікмардс" товариству „Торговий Дім Укрпостач" знайшли своє відображення в податковій звітності -податкових деклараціях ПП „Лікмардс" з ПДВ у відповідних звітних податкових періодах з включенням ПДВ згідно п.п. 7.3.1 п.7.3 ст.7 Закону України "Про податок на додану вартість" від 03.04.1997р. № 168/97-ВР по першій події - даті відвантаження товарів, до складу податкових зобов'язань.

В свою чергу директор ПП „Лікмардс" ОСОБА_4 стосовно поставленого на ТОВ „Торговий Дім Укрпостач" насіння соняшника, відповідно до задекларованих даних податкової звітності з ПДВ зазначив, що основними постачальниками даного насіння соняшника із здійсненням розрахунків за готівку протягом жовтня-листопада 2010 року виступили зареєстровані як платники ПДВ суб'єкти господарської діяльності як ТОВ „БК ЮСГ", ТОВ „Комп'ютерцентр-Донецьк", в яких протягом зазначеного періоду часу ОСОБА_4 придбавав насіння соняшнику. Але, на той період часу коли у останніх вже не було необхідного обсягу сільгосппродукції, яка підлягала подальшій поставці для ТОВ "Торговий дім Укрпостач" з метою виконання взятих на себе передбачених договором зобов'язань, директором ПП „Лікмардс" ОСОБА_4 було здійснено частково придбання сільгосппродукції в кількості 735 тонн від населення, підприємців - фізичних осіб, фермерів ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8, ОСОБА_9, ОСОБА_10, які мешкають на території Кіровоградської області і не являються платниками податку на додану вартість.

Придбане у вищезазначених осіб насіння соняшнику ОСОБА_4 відвантажував на елеватори м.Кіровограда та проводив розрахунки з ними в готівковій формі, а грошові кошти на ці цілі отримувались по грошових чеках з розрахункового рахунку ПП „Лікмардс".

Транспортування сільгосппродукції здійснювалось найманим директором ПП „Лікмардс" ОСОБА_4 транспортом, який належить ОСОБА_11 відповідно до наступних товарно-транспортних накладних : № 0040969, № 0040968, № 0040993, № 007889, № 032155, № 032162, № 0040790, № 0040980, № 0041332, № 0041337, № 0040793, № 3, № 0041345.

Придбання вказаної сільгосппродукції ОСОБА_4 здійснено поза господарською діяльністю ПП „Лікмардс" за готівкові кошти без документального оформлення господарських операцій від встановлених виробників та фізичних осіб, яке не надавало права відображення такого придбання у складі податкового кредиту з податку на додану вартість у податковій звітності ПП „Лікмардс".

Але, директор ПП „Лікмардс" ОСОБА_4, усвідомлюючи покладену на нього відповідальність, передбачаючи настання суспільно-небезпечних наслідків у вигляді несплати податків до бюджету та бажаючи їх настання, використав офіційно надані йому за посадою службові повноваження, маючи злочинний намір на умисне ухилення від сплати податків, достовірно знаючи, що 735 тонн насіння соняшнику він у ТОВ „БК-ЮСГ" та ТОВ „Комп'ютерцентр - Донецьк" не придбавав, з метою надання фінансово-господарським операціям з придбання сільгосппродукції у неплатників ПДВ легального вигляду для безпідставного формування податкового кредиту з ПДВ ПП „Лікмардс" відобразив у податковій звітності підприємства придбання 735 тонн насіння соняшнику як нібито придбане в ТОВ „БК-ЮСГ" та ТОВ „Комп'ютерцентр -Донецьк" на загальну суму ПДВ в розмірі 511 192,50 грн.

Так, директор ПП „Лікмардс" ОСОБА_4 діючи як самостійний суб'єкт господарювання, фактично при здійсненні своїх фінансово-господарських операцій з придбання протягом жовтня-листопада 2010року 735 тонн насіння соняшника, не отримав права на податковий кредит з ПДВ та провів безпідставне завищення сум податкового кредиту з ПДВ при їх декларуванні в податковій звітності, оскільки фактично придбання 735 тонн насіння соняшнику від ТОВ „БК-ЮСГ" та ТОВ „Комп'ютерцентр -Донецьк" не здійснював, а лише діючи з метою ухилення від сплати податків, шляхом завищення податкового кредиту з ПДВ і отримання неконтрольованого державою доходу, директор ПП „Лікмардс" ОСОБА_4 склав та підписав, і подав до Кіровоградської ОДПІ податкову декларацію з ПДВ за жовтень 2010року вх.125343 від 24.11.2010року та за листопад 2010року вх.130496 від 20.12.2010року в яких у складі податкового кредиту з податку на додану вартість не обґрунтовано відобразив не підтверджені фактичними обставинами обсяги придбання.

Таким чином, в ході досудового слідства по даній кримінальній справі встановлено, що директором ПП „Лікмардс" в порушення вимог вимоги п.1.7 ст.1, п.п. 7.4.1 та п.п.7.4.5 п. 7.4 ст. 7 Закону України «Про податок на додану вартість» від 03.04.1997 року № 168/97-ВР., п.3.4. Порядку заповнення та подання податкової декларації по податку на додану вартість, затвердженого наказом ДПА України від 30.05.1997року №166, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 09.07.1997року за №250/2054. у період з 01.10.2010року по 30.11.2010 року, було здійснено умисне ухилення від сплати податків у значних розмірах, шляхом завищення податкового кредиту з ПДВ по нібито проведеним операціях з придбання 735 тонн насіння соняшнику у ТОВ „БК-ЮСГ" та ТОВ „Комп'ютерцентр -Донецьк", достовірно знаючи, що таких взаємовідносин у дійсності не відбувалось, переслідуючи єдиний злочинний намір, та шляхом внесення до податкової звітності з ПДВ ПП „Лікмардс" неправдивих відомостей, що в свою чергу призвело до ненадходження до державного бюджету України податку на додану вартість на загальну суму 511 192,50 грн., що є значним розміром.

Своїми протиправними діями директор ПП „Лікмардс" ОСОБА_4 в межах виконання ним своїх службових обов'язків порушив діючі на той період часу вимоги, а саме:

Ст.67 Конституції України від 28.06.1996р., згідно якої кожний зобов'язаний платити податки і збори в порядку і розмірах, встановлених законом.

Ст.68 Конституції України, згідно якої кожний зобов'язаний неухильно додержуватися Конституції України та законів України.

Закону України "Про систему оподаткування" № 77/97-ВР від 18.02.97р., а саме:

- п.3 ст.9, згідно якого платники податків і зборів (обов'язкових платежів) зобов'язані сплачувати належні суми податків і зборів (обов'язкових платежів) в установлені законом строки;

- статтю 6, згідно якої об'єктами оподаткування є доходи (прибуток), додана вартість продукції (робіт, послуг), вартість продукції (робіт, послуг), в тому числі митна або її натуральні показники, спеціальне використання природних ресурсів, майно юридичних та фізичних осіб та інші об'єкти, визначені законами України про оподаткування.

Закону України "Про податок на додану вартість" №168/97-ВР від 03.04.1997р. (зі змінами і доповненнями), а саме:

- п.п.7.2.3. п.7.2. ст.7, згідно якого податкова накладна складається у момент виникнення податкових зобов'язань продавця у двох примірниках;

- п.п.7.2.6. п.7.2. ст.7, згідно якого податкова накладна видється платником податку, який поставляє товари (послуги), на вимогу їх отримувача, та є підставою для нарахування податкового кредиту;

- п.п.7.4.1. п.7.4. ст.7, згідно якого податковий кредит звітного періоду складається із сум податків, нарахованих (сплачених) платником податку за ставкою, встановленою п.6.1 цього Закону, протягом такого звітного періоду у зв'язку з придбанням або виготовленням товарів та послуг з метою їх подальшого використання в оподатковуваних операціях у межах господарської діяльності платника податку;

- п.п.7.4.5. п.7.4. ст.7, згідно якого не дозволяється включення в податковий кредит будь-яких витрат по сплаті податку, що не підтверджені податковими накладними чи митними деклараціями;

- п.п.7.5.1 п.7.5. ст.7, згідно якого датою виникнення права платника податку на податковий кредит вважається дата здійснення першої з подій:

- або дата списання коштів з банківського рахунку платника податку в оплату товарів (робіт, послуг);або дата отримання податкової накладної, що засвідчує факт придбання платником податку товарів (робіт, послуг).

- п.п.7.7.1 п.7.7. ст.7, згідно якого суми податку, що підлягають сплаті до бюджету або відшкодуванню з бюджету, визначаються як різниця між загальною сумою податкових зобов'язань, що виникли в зв'язку з будь-яким продажем товарів (робіт, послуг) протягом звітного періоду, та сумою податкового кредиту звітного періоду.

Закону України "Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні" №996-ХІV від 16.07.1999р., а саме :

- п.1 ст.9, згідно якого підставою для бухгалтерського обліку господарських операцій є первинні документи, які фіксують факти здійснення господарських операцій. Первинні документи повинні бути складені під час здійснення господарських операцій, а якщо це не можливо -безпосередньо після їх закінчення. Положення про документальне забезпечення запису в бухгалтерському обліку №88 від 24.05.1995 року., а саме:

- п. 1.2, згідно якого господарські операції відображаються в бухгалтерському обліку методом їх суцільного та безперервного документування. Записи в облікових регістрах провадяться на підставі первинних документів;

- п.2.1, згідно якого первинні документи -це письмові свідоцтва, які фіксують господарські операції. Господарські операції -це факти підприємницької та іншої діяльності, які впливають на стан майна, капіталу, зобов'язань та фінансових результатів.

Порядку заповнення та подання податкової декларації з податку на додану вартість, затвердженого наказом Державної податкової адміністрації України від 30 травня 1997р. за № 166, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 09.07.1997р. за N 250/2054 (в редакції наказу ДПА України № 213 від 15.06.2005р. зареєстрованого в МЮ України 30.06.2005р. за № 702/10982 в редакції від 07.04.2008р. (зі змінами і доповненнями).Отже, ОСОБА_4, за період з жовтня по листопад 2010року (відповідно) своїми умисними протиправними діями, передбачаючи негативні наслідки та бажаючи їх настання створив умови, що призвели до ухилення від сплати податків на суму, що в 1000 разів перевищує неоподатковуваний мінімум доходів громадян, що існував на той період часу, що в свою чергу є значним розміром. В апеляції прокурор просить вирок змінити, виключити з призначеного покарання за ч.1 ст.212 КК України додаткове покарання- позбавлення права займати посади пов'язані з організаційно- розпорядчою діяльністю строком на 1 рік. В решті вирок залишити без змін.

Заслухавши доповідача, думку прокурора, який підтримав апеляцію, думку засудженого ОСОБА_4 та адвоката ОСОБА_3, які підтримали апеляцію прокурора, вивчивши доводи апеляції та матеріали справи колегія суддів вважає, що апеляція підлягає задоволенню.

Винність засудженого ніким не оскаржується і підтверджується доказами перевіреними у порядку ст. 299 ч 3 КПК України і його дії правильно кваліфіковані за ч 1 ст. 366, ч 1 ст. 212 КК України -службове підроблення, тобто складання, видача службовою особою завідомо неправдивих офіційних документів, внесення до офіційних документів завідомо неправдивих відомостей - умисне ухилення від сплати податків, що входять в систему оподаткування, введених у встановленому законом порядку, вчинене службовою особою підприємства, яка зобов'язана їх сплачувати, що призвело до фактичного ненадходження до бюджету держави коштів у значних розмірах

При призначенні покарання, суд у відповідності до ст.65 КК України врахувував тяжкість вчиненого злочину, особу винного, обставини , що пом'якшують та обтяжують покарання.

Так відповідно вимог ст. 12 КК України, злочини за ч 1 ст. 212 КК, ч.1 ст.366 КК України відносяться до злочинів невеликої тяжкості..

Відповідно вимог ст. 66 КК України обставинами, що пом'якшують покарання суд визнав щире каяття в скоєному , наявність у засудженого на утриманні мами інваліда, та сприяння розкриттю злочину

Відповідно вимог ст. 67 КК України обставин, що обтяжують покарання не встановлено.

Засуджений раніше не судимий, характеризується виключно з позитивного боку, працює, не обліку у нарколога та психіатра не перебуває, добросовісно виконував обрану відносно нього міру запобіжного заходу, тобто не намагався уникнути кримінальної відповідальності, має на утриманні маму яка є інвалідом, та сам є інвалідом 3 групи

Таким чином, враховуючи викладене всі обставини справи, суд прийшов до вірного висновку , що покарання повинно бути мінімальним в межах санкцій ч.1 ст.212, ч.1 ст.366 КК України і можливо призначити у вигляді штрафу, позбавлення права займати посади пов'язані з організаційно розпорядчою діяльністю

Однак, призначаючи покарання за ч.1 ст.212 КК України суд допустив помилку. В санкції цієї статті вказано, що покарання може бути призначено у вигляді штрафу або позбавлення права займати певні посади чи займатись певною діяльністю, а не з позбавленням права займати певні посади чи займатись певною діяльністю, а тому апеляція прокурора підлягає задоволенню.

Керуючись ст.ст.362,366,367,ст.371 КПК України, колегія суддів, -

У Х В А Л И Л А:

Апеляцію прокурора, який брав участь у розгляді справи судом першої інстанції задовольнити , вирок Кіровського районного суду м. Кіровограда від 05 липня 2012 року відносно ОСОБА_4 змінити.

Виключити з резолютивної частини вироку призначене покарання за ч.1 ст.212 КК України у вигляді позбавлення права займати посади пов'язані з організаційно розпорядчою діяльністю строком на 1 рік. В решті вирок залишити без змін.

Судді: