Рішення

від 17.09.2012 по справі 13/148/16

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЧЕРНІГІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

cpg1251

17.09.12

Україна

Господарський суд Чернігівської області

Іменем України

Р І Ш Е Н Н Я

17 вересня 2012 року справа № 13/148/16

Позивач: Приватне акціонерне товариство "Київстар ",

пр-т Червонозоряний, 51, м. Київ 110,03110

В особі: Київської філії ПрАТ "Київстар ",

пр-т Червонозоряний, 51, м. Київ 110,03110

Відповідач: Товариство з обмеженою відповідальністю "Дельта ЛТД Плюс",

вул. Костянтинівська, 62, м. Прилуки, Чернігівська область,17500

Предмет спору: про стягнення заборгованості 144452,65 грн.

Суддя Фетисова І.А.

Представники сторін:

від позивача: Чаус В.А. д.№5152 від 10.07.2012 року та Орлова В.О. д.273 від 12.03.2012 року

від відповідача: не з'явився

Позивачем подано позов про стягнення з відповідача 6737,90 грн. боргу по угоді № 2702943 від 14.01.2008 р. про надання послуг стільникового мобільного зв'язку стандартів GSM-900 та GSM-1800, замовлень на 50 телефонних номерів від 03.04.2008 року та додатковим угодам від 04.04.2008 р. до угоди від 14.01.2008 р., 1044,37 грн. індексу інфляції, 332,28 грн. 3 % річних, 136388,10 грн. неустойки.

Відповідач у відзиві на позов просить в позові відмовити, в т.ч. зазначає про сплив строку позовної давності для стягнення неустойки, неправомірне зарахування оплаченої відповідачем суми 6737,90 грн. в погашення неустойки в лютому 2009 року та відсутність заборгованості по послугам зв'язку.

Позивачем подано заяву про уточнення підстав позову, відповідно до якої зазначено, що підставою поданого позову про стягнення 136388,10 грн. неустойки є договір № 2702943 від 14.01.2008 р. та додатковими угодами до нього від 04.04.2008 року на 50 телефонних номерів, а підставою поданого позову про стягнення 6737,90 грн. боргу є угода № 2702943 від 14.01.2008 р. та угода № 2702943 від 06.03.2008 р. з доповненням та додатком на 400 телефонних номерів. По тексту заяви позивач зазначає, що борг в сумі 6737,9 грн. існує по усім 450 телефонним номерам та складається з залишку боргу у серпні 2008 року по усім 450 телефонним номерам по особовому рахунку відповідача ( Абонента) 2702943 по рахунку фактурі №8-6895058 від 01.09.2008 року, з урахуванням оплат зроблених в подальший період.

Позивачем подано заяву про уточнення підстав позову, відповідно до якої зазначає про існування боргу в сумі 6737,90 грн. по всім 450 номерам телефонів, яка виникла в серпні 2008 року по рахунку фактурі № 8-68950558 від 01.09.2008 року, з урахуванням оплат зроблених у подальший період, нарахуванням штрафу на підставі замовлень від 03.04.2008 року на обслуговування 50 номерів телефонів та на підставі укладених 50 додаткових угод від 04.04.2008 року.

Відповідач належним чином повідомлений про розгляд 17.09.2012 року справи, що підтверджується повідомленням про вручення 14.09.2012 року представнику відповідача судової кореспонденції. Не явка відповідача не перешкоджає розгляду справи по суті. Такий висновок суд робить, в т.ч. з підстав того, що 17.09.2012 року є останнім днем розгляду справи, який вже відповідно до Ухвали суду від 16.12.2010 року був продовжений за клопотанням позивача.

Розглянувши подані матеріали, заслухавши повноважного представника позивача та відповідача, зясувавши фактичні обставини справи, оцінивши докази, що мають юридичне значення для розгляду справи по суті, господарський суд встановив:

Прийняти до розгляду подану позивачем заяву про уточнення підстав позову, відповідно до якої зазначено, що підставою поданого позову про стягнення 136388,10 грн. неустойки є договір № 2702943 від 14.01.2008 р. та додатковими угодами до нього від 04.04.2008 року на 50 телефонних номерів, а підставою поданого позову про стягнення 6737,90 грн. боргу є угода № 2702943 від 14.01.2008 р. та угода № 2702943 від 06.03.2008 р. з доповненням та додатком на 400 телефонних номерів. По тексту заяви позивач зазначає, що борг в сумі 6737,9 грн. існує по усім 450 телефонним номерам та складається з залишку боргу у серпні 2008 року по усім 450 телефонним номерам по особовому рахунку відповідача ( Абонента) 2702943 по рахунку фактурі №8-6895058 від 01.09.2008 року, з урахуванням оплат зроблених в подальший період.

Прийняти до розгляду подану позивачем заяву про уточнення підстав позову, відповідно до якої зазначає про існування боргу в сумі 6737,90 грн. по всім 450 номерам телефонів, який виник в серпні 2008 року по рахунку фактурі № 8-68950558 від 01.09.2008 року, з урахуванням оплат зроблених у подальший період, нарахуванням штрафу на підставі замовлень від 03.04.2008 року на обслуговування 50 номерів телефонів та на підставі укладених 50 додаткових угод від 04.04.2008 року. Розгляд справи провести з урахуванням поданої заяви про уточнення підстав позову.

Розгляд справи судом, відповідно до Ухвали суду від 11.01.2011 року, зупинявся до розгляду справи 9/507 господарським судом м.Києва.

Предметом справи 9/507 господарського суду було визнання недійсними 50 додаткових угод до угоди 2702943, які покладені в підставу заявленого позову по справі 13/148/16.

Як вбачається з Постанови ВГСУ від 31.01.2012 року по справі 9/507-10/348, рішенням господарського суду м. Києва від 13.10.2011 року в задоволенні позовних вимог відмовлено, Постановою Київського апеляційного господарського суду від 23.11.2011 року рішення залишено без змін, апеляційна скарга без задоволення. З резолютивної частини постанови ВГСУ від 31.01.2012 року вбачається, що касаційна скарга ТОВ Дельта ЛТД Плюс залишена без задоволення, Постанова КАГС від 23.11.2011 року та рішення господарського суду м. Києва від 13.10.2011 року у справі 9/507-10/348 без змін.

Таким чином на момент прийняття цього рішення 50 додаткових угод недійсними судом не визнані.

14.01.2008 р. між сторонами укладено угоду № 2702943 про надання послуг стільникового мобільного зв'язку стандартів GSM-900 та GSM-1800.

Відповідно до умов угоди оператор надає абоненту послуги стільникового мобільного зв'язку GSM-900 та GSM-1800, а абонент користується послугами та своєчасно сплачує їх вартість оператору.

Згідно п. 4.1 угоди оператор надає абоненту SIM-картку, вказаний в заяві телефонний номер в мережі оператора (з індексом 067) і наявні послуги зв'язку.

06.03.2008 р. між сторонами укладено угоду № 2702943 про надання послуг стільникового мобільного зв'язку стандартів GSM-900 та GSM-1800.

Відповідно до умов угоди оператор надає абоненту послуги стільникового мобільного зв'язку стандартів GSM-900 та GSM-1800, а абонент користується послугами та своєчасно сплачує їх вартість оператору.

06.03.2008 р. між сторонами укладено доповнення до угоди № 2702943 від 06.03.2008 р.

Відповідно до доповнення до угоди строк дії угоди встановлюється в 270 днів з моменту підписання цього доповнення.

Згідно додатку № 1 цього доповнення визначено 400 телефонних номерів.

На підставі замовлень відповідача від 06.03.2008 р. оператором (позивачем) було надано абоненту 400 персональних SIM-карток та виділено 400 телефонних номерів в мережі стільникового зв'язку, з яких замовлена послуга по 397 за тарифом «бізнес 25 новий»: 0672189020; 0672189021; 0672189022; 0672189023; 0672189024; 0672189025; 0672189026; 0672189027; 0672189028; 0672189029; 0672189030; 0672189031; 0672189032; 0672189033; 0672189034; 0672189035; 0672189036; 0672189037; 0672189038; 0672189039; 0672189040; 0672189041; 0672189042; 0672189043; 0672189044; 0672189045; 0672189046; 0672189047; 0672189048; 0672189049; 0672189050; 0672189051;0672189052; 0672189053; 0672189054; 0672189055; 0672189056;0672189057, 0672189058, 0672189059; 0672189060, 0672189061, 0672189062;0672189063; 0672189064; 0672189065; 0672189066; 0672189067;0672189068; 0672189069; 0672189070; 0672189071; 0672189072; 0672189073; 0672189074;0672189075;0672189076; 0672189077; 0672189078; 0672189079; 0672189080; 0672189081; 0672189082; 0672189083;0672189084; 0672189085; 0672189086; 0672189087; 0672189088; 0672189089; 0672189090;0672189091; 0672189092; 0672189093; 0672189094; 0672189095; 0672189096; 0672189097; 0672189098; 0672189099; 0672189100; 0672189101; 0672189102; 0672189103; 0672189104; 0672189105; 0672189106; 0672189107; 0672189108; 0672189109; 0672189110; 0672189112; 0672189113; 0672189114; 0672189115;0672189116; 0672189117; 0672189118; 0672189119; 0672189120; 0672189400; 0672189401; 0672189402;0672189403; 0672189404; 0672189405; 0672189406; 0672189407; 0672189408; 0672189409; 0672189410;0672189411; 0672189412; 0672189413; 0672189414; 0672189415; 0672189416; 0672189417; 0672189418;0672189419; 0672189420; 0672189421; 0672189422; 0672189423; 0672189424; 0672189425; 0672189426;0672189427; 0672189428; 0672189429; 0672189430; 0672189431; 0672189432; 0672189433; 0672189434;0672189435; 0672189436; 0672189437; 0672189438; 0672189439; 0672189440; 0672189441;0672189442; 0672189443;; 0672189445; 0672189446; 0672189447; 0672189448; 0672189449;0672189450;0672189451; 0672189452; 0672189453; 0672189454; 0672189455; 0672189456; 0672189457; 0672189458;0672189459; 0672189460; 0672189461; 0672189462; 0672189463; 0672189464; 0672189465; 0672189466;0672189467; 0672189468; 0672189469; 0672189470; 0672189471; 0672189472; 0672189473; 0672189474;0672189475; 0672189375; 0672189376; 0672189377; 0672189378; 0672189379; 0672189380; 0672189381; 0672189382; 0672189383; 0672189384; 0672189385; 0672189386; 0672189387; 0672189388; 0672189389; 0672189390; 0672189391; 0672189392; 0672189393; 0672189394; 0672189395; 0672189396; 0672189397; 0672189398; 0672189399; 0672188804; 0672188805; 0672188806; 0672188807; 0672188808; 0672188808;0672188809; 0672188810; 0672188811; 0672188812; 0672188813; 0672188814; 0672188815; 0672188816; 0672188817; 0672188818; 0672188819; 0672188820; 0672188821; 0672188822; 0672188823; 0672188824;0672188825; 0672188826; 0672188827; 0672188828; 0672188829; 0672188830; 0672188831; 0672188832;0672188833; 0672188834; 0672188835; 0672188836; 0672188837; 0672188838; 0672188839; 0672188840;0672188841; 0672188842; 0672188843; 0672188844; 0672188845; 0672188846; 0672188847; 0672188848;0672188849; 0672188860; 0672188861; 0672188862; 0672188863; 0672188864; 0672188865; 0672188866;0672188867; 0672188868; 0672188869; 0672188870; 0672188871; 0672188872; 0672188873; 0672188874;0672188875; 0672188876;; 0672188878; 0672188879; 0672188882; 0672188883; 0672188884; 0672188885; 0672188886;0672188887; 0672188889; 0672188891; 0672188892; 0672188893; 0672188894; 0672188895; 0672188896; 0672188897; 0672188901; 0672188902; 0672188903;0672188904; 0672188905; 0672188906; 0672188907; 0672188908; 0672188909; 0672188910;0672188911; 0672188912; 0672188913; 0672188914; 0672188915; 0672188916; 0672188917; 0672188918; 0672188919; 0672188920; 0672188921; 0672188922; 0672188923; 0672188924; 0672188925; 0672188926; 0672188927; 0672188928; 0672188929; 0672188930;0672188931; 0672188932; 0672188933; 0672188934; 0672188935; 0672188936; 0672188937; 0672188938; 0672188939; 0672188940;0672188941; 0672188942; 0672188943; 0672188944; 0672188945; 0672188946; 0672188947; 0672188948; 0672188949; 0672188950;0672188951; 0672188952; 0672188953; 0672188954; 0672188955; 0672188956; 0672188957; 0672188958; 0672188959; 0672188960; 0672188961; 0672188962; 0672188963; 672188964; 0672188965; 0672188966; 0672188967; 0672188968; 0672188969; 0672188970;0672188971; 0672188972; 0672188973; 0672188974; 0672188975; 0672188976; 0672188977; 0672188978; 0672188979; 0672188980;0672188981; 0672188982; 0672188983; 0672188984; 0672188985; 0672188986; 0672188987; 0672188988; 0672188989; 0672188990;0672188991; 0672188992; 0672188993; 0672188994; 0672188995; 0672188996; 0672188997; 0672188998; 0672189001;0672189002; 0672189003; 0672189004; 0672189005; 0672189006; 0672189007; 0672189008; 0672189009; 0672189010; 0672189011; 0672189012; 0672189013; 0672189014; 0672189015; 0672189016; 0672189017;0672189018; 0672189019 та 3 телефонних номера з замовленою послугою за тарифом «необмежений»0672188890, 0672188898, 0672188900.

На підставі замовлень від 03.04.2008 р. оператором було надано абоненту 50 персональних SIM-карток та виділено 50 телефонних номерів в мережі стільникового зв'язку за замовленою послугою з тарифом «бізнес 25 новий»067 217 4324, 067 217 4322, 067 217 4323, 067 217 4320, 067 217 4321, 067 217 4318, 067 217 4319, 067 217 4316, 067 217 4317, 067 217 4314, 067 217 4315, 067 217 4312, 067 217 4313, 067 217 4310, 067 217 4311, 067 217 4308, 067 217 4309, 067 217 4498, 067 217 4307, 067 217 4496, 067 217 4497, 067 217 4494, 067 217 4495, 067 217 4457, 067 217 4458, 067 217 4454, 067 217 4456, 067 217 4337,067 217 4453, 067 217 4336, 067 217 4330, 067 217 4331, 067 217 4332, 067 217 4334, 067 217 4335,067 217 4326, 067 217 4327, 067 217 4328, 067 217 4329, 067 217 4501, 067 217 4500, 067 217 4503,067 217 4502, 067 217 4504, 067 217 4505, 067 217 4507, 067 217 4506, 067 217 4508, 067 217 4509, 067 217 4325.

Між сторонами було укладено 50 додаткових угод до угоди № 2702943 від 04.04.2008 р., зі змісту яких вбачається зазначення саме 50 телефонних номерів, зазначених в попередньому абзаці. Зміст всіх 50 додаткових угод є однаковим, крім визначення певного телефонного номеру.

Відповідно до додаткових угод абонент зобов'язується упродовж дії додаткової угоди замовити у оператора за угодою на телефонні номери (50 шт.) та оплатити телекомунікаційні послуги (крім послуг з надання доступу до контенту) на загальну суму не менше 1537 грн.

Відповідно до п. 2 додаткових угод у випадку порушення абонентом своїх зобов'язань передбачених п. 1 додаткових угод абонент зобов'язується сплатити операторові неустойку, розмір якої визначається як збільшена вдвічі різниця між мінімальною вартістю послуг, що згідно з умовами угоди повинні бути замовлені протягом дії додаткової угоди та вартістю фактично оплачених абонентом протягом дії угод телекомунікаційних послуг.

Таким чином, п.2 додаткових угод передбачає покладення на Абонента відповідальності у вигляді неустойки, яка застосовується в разі не замовлення Абонентом послуг зв'язку на суму 1537 грн. в продовж дії додаткової угоди. Наведене свідчить, що наявність замовлення послуг на визначену у п.1 додаткових угод суму, впливає на застосування відповідальності, однак визначення замовлених послуг в сумарному виразі в гривнях можливо лише після закінчення терміну дії додаткових угод.

З матеріалів справи вбачається, що позивачем сформовано рахунок фактуру №13-580176 від 01.02.2009 року в якому зазначено про наявність заборгованості відповідача на суму 6737,90 грн.

В подальшому позивачем сформовано рахунок фактуру №14-1592264 від 01.03.2009 року в якому зазначено про наявність заборгованості відповідача на суму 6737,90 грн. станом на 01.02.2009 року та проведено нарахування неустойки в розмірі 143 076 грн., загальний борг визначено в сумі 149813,90 грн.

Як свідчать матеріали справи, в період березня-квітня 2009 року, відповідач сплатив суму 1990 грн. та суму 4747,90 грн., всього 6737,90 грн., яка відповідає сумі заборгованості по рахункам №13-580176, №14-1592264.

Однак позиція позивача по заявленому позову полягає в тому, що при розрахунку заявленої до стягнення неустойки розрахована з урахуванням зменшення суми неустойки на 6737,90 грн., тобто зарахування в період березня-квітня 2009 року сплаченої відповідачем суми 6737,90 грн. в погашення неустойки а не боргу за послуги зв'язку, з рахунків № 15-2507007 від 01.04.2009 року та № 16-3385893 від 01.05.2009 року вбачається, проведення позивачем зарахування сплачених відповідачем сум 1990 грн. та 4747,90 грн. на погашення неустойки.

На момент зазначення неустойки в сумі 143076 грн. в рахунку №14-1592264 від 01.03.2009 року , строк дії додаткових угод не закінчився, виходячи з того, що п.6 угод визначено початок дії з моменту підписання 04.04.2008 року та впродовж 540 календарних днів, що відповідно є -26.09.2009 року. Однак, при цьому слід враховувати, що у випадку тимчасового обмеження (призупинення) надання послуг зв'язку з ініціативи Оператора з підстав, обумовлених угодою, або за заявою Абонента в період строку дії додаткової угоди, дія додаткової угоди продовжується на весь строк, протягом якого надання послуг зв'язку було обмежено (призупинено), що передбачено п.7 додаткових угод. Як вбачається з матеріалів справи, в період з 30.01.2009 року по 14.04.2009 року -75 днів, Оператором ( позивачем) було призупинено надання послуг зв'язку відповідачу, в зв'язку з чим строк дії додаткових угод має бути збільшений з урахуванням строку призупинення на 75 днів до 09.12.2009 року.

Таким чином, лише після цієї дати, позивач мав достовірні дані про дійсність замовлених та оплачених відповідачем послуг зв'язку по 50 телефонним номерам, відповідно до додаткових угод від 04.04.2008 року та мав право застосовувати п.2 додаткових угод щодо нарахування неустойки.

Однак, позивачем було порушено умови додаткових угод та неправомірно проведено нарахування неустойки в березні 2009 року, в той час коли термін дії додаткових угод, ще не закінчився. В зв'язку з цим, суд визнає неправомірним здійснення позивачем зарахування сплаченої відповідачем суми 6737,90 грн. в погашення неустойки та штучне створення підстав для нарахування 1044,37 грн. індексу інфляції, 332,28 грн. 3 % річних.

Наведений висновок суд обґрунтовує тими обставинами, що на момент заявлення позову, грошового зобов'язання у вигляді заборгованості в сумі 6737,90 грн. у відповідача не існувало, а відповідно до ч. 2 ст. 625 ЦК України право на вимогу у кредитора на сплату боржником суми боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також трьох процентів річних від простроченої суми виникає лише при наявності прострочення виконання грошового зобов'язання.

З урахуванням зроблених судом висновків, позовні вимоги про стягнення 6737,90 грн. боргу, 1044,37 грн. індексу інфляції, 332,28 грн. 3 % річних є необґрунтованими й задоволенню не підлягають.

Враховуючи, зроблений судом висновок щодо строку дії додаткових угод до 09.12.2009 року, подання позивачем позову 03.11.2010 року (відмітка канцелярії суду) позиція відповідача щодо пропуску позивачем річного строку позовної давності на заявлення вимог про стягнення неустойки в розмірі 136388,10 грн. є помилковою та судом до уваги не приймається.

Як зазначалось вище, п.1 та п.2 додаткових угод від 04.04.2008 р до угоди № 2702943, сторонами передбачено застосування неустойки , розмір якої визначається як збільшена вдвічі різниця між мінімальною вартістю послуг (1537 грн.), що згідно з умовами угоди повинні бути замовлені протягом дії додаткової угоди та вартістю фактично оплачених абонентом протягом дії угод телекомунікаційних послуг.

Позивач нараховує неустойку як різницю між 76850 грн. ( сума послуг які мали бути замовлені та оплачені відповідачем це 1537 грн. х 50) -5312 грн (сума замовлених та оплачених відповідачем послуг)= 71538 грн. х 2 (коефіцієнт подвійного збільшення) = 143076 грн. та віднімає суму 6737,90 грн. ( віднесених позивачем в зарахування неустойки) = 136388,10 грн. та просить стягнути саме 136388,10 грн. неустойки.

Суд вважає такий розрахунок правомірним та таким, що відповідає умовам п.1.та п.2 додаткових угод. При цьому, слід зауважити, що сума 6737,90 грн. не може бути віднята від 76850 грн., оскільки з матеріалів справи не вбачається замовлення та оплата відповідачем суми 6737,90 грн. саме по 50 додатковим угодам. Відповідачем не доведена ця обставина, в той час, як позивачем надано розширений розрахунок (т.2 арк справи 18), відповідно до якого вбачається замовлення відповідачем послуг на суму 5312 грн. Наданий позивачем розрахунок відповідачем не спростований доказами, з матеріалів справи не вбачається отримання відповідачем послуг на більшу ніж 5312 грн. суму.

Відповідно до ст. 33 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які посилається як на підставу своїх вимог та заперечень.

Відповідач витребуваних судом документів та доказів оплати неустойки суду не надав.

Відповідно до вимог чинного законодавства, одностороння відмова від виконання зобов'язань не допускається, зобов'язання повинні виконуватись належним чином в установлений строк.

Оскільки відповідач, в порушення ст. 525,526 Цивільного кодексу України, взяті на себе зобов'язання по замовленню послуг позивача за умовами додаткових угод не виконав, враховуючи, що матеріалами справи підтверджується правомірність застосування позивачем неустойки, позовні вимоги підлягають задоволенню в частині стягнення 136388,10 грн. неустойки, в решті вимог, з урахуванням зроблених вище висновків задоволенню не підлягають. Таким чином, позовні вимоги підлягають задоволенню частково.

Керуючись ст.ст. 1,22,33,49,82-85 Господарського процесуального кодексу України, суд -

В И Р І Ш И В :

Позов задовольнити частково.

1.Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Дельта ЛТД Плюс" ( 17500, м. Прилуки, вул..Костянтинівська, 62, код 14244266, р/р 2600801210031 в АКБ «Правекс Банк»м.Київ, МФО 321953) на користь Приватного акціонерного товариства "Київстар " в особі Київської філії ПрАТ "Київстар " ( 03113, м. Київ, вул..Дегтярівська, 53, код 36854338, р/р 26009325028400 в АБ «Укрсиббанк»м.Київ, МФО 351005) 136388,10 грн. неустойки та 1363,88 грн. державного мита.

Наказ видати після набрання рішенням законної сили.

2. Відмовити в задоволенні позову в частині стягнення 6737,90 грн. боргу, 1044,37 грн. індексу інфляції, 332,28 грн. 3 % річних.

Суддя І.А.Фетисова

Рішення складено 18 вересня 2012 року.

Суддя І.А.Фетисова