Постанова

від 26.04.2012 по справі 18/3496/11

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ПОЛТАВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

cpg1251

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПОЛТАВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

36000, м. Полтава, вул.Зигіна, 1, тел. (0532) 610-421, факс (05322) 2-18-60, E-mail inbox@pl.arbitr.gov.ua

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

26.04.2012р. Справа № 18/3496/11

по заяві Товариства з обмеженою відповідальністю "Тридцять п'ята паралель", м.Полтава, пров.Спортивний , 4, код ЄДРПОУ 36396410

до Товариства з обмеженою відповідальністю "СП "Саламандра", м.Полтава, пров.Спортивний , 4 , код ЄДРПОУ 37306328

про визнання банкрутом

Суддя Ореховська О.О.

За участю представників сторін:

від ініціюючого кредитора - не з"явився

від боржника - не з"явився

Відповідно до правової позиції Вищого господарського суду ( див. п.4.1 Постанови Пленуму ВГСУ від 24.10.2011 № 11) ухвали зі справ про банкрутство , в яких вирішуються питання по суті ( про визнання або відмову у визнанні вимог кредиторів ...) фактично є рішеннями суду . Відповідно до ст.85 ГПК України в судовому засіданні оголошено вступну та резолютивну частини постанови суду.

Суть справи: Розглядається справа про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "СП "Саламандра", м.Полтава (далі по тексту - боржник - ТОВ "СП "Саламандра"), порушена за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Тридцять п'ята паралель", м.Полтава (далі по тексту - ініціюючий кредитор - ТОВ "Тридцять п'ята паралель") відповідно до вимог Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Ініціюючий кредитор явку свого уповноваженого представника в судове засідання не забезпечив, про причини неявки суд не повідомив, хоча про час, дату та місце проведення судового засідання повідомлений належним чином, що підтверджується повідомленням про вручення поштового відправлення наявним в матеріалах справи - а.с. 4 т. 2).

Боржник в судове засідання не з'явився. Ухвала господарського суду Полтавської області від 20.03.2012р. про відкладення розгляду справи, що направлялася боржнику за адресою зазначеною ініціюючим кредитором в заяві про порушення справи про банкрутство і яка співпадає з місцезнаходження боржника: м.Полтава, пров.Спортивний, 4 згідно Витягу та Довідки з ЄДР юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців (а.с.а.с. 17-18, 68-70 т. 1) повернута поштовим відділенням до господарського суду в зв'язку з відсутністю адресата за вказаною адресою.

В зв'язку з тим, що необхідних для подальшого розгляду справи доказів, наявних в матеріалах справи, достатньо, а неявка ініціюючого кредитора та боржника, повідомлених належним чином про дату, час і місце судового розгляду, не перешкоджає розгляду справи, справа розглядається за наявними в ній матеріалами, на підставі ст. 75 ГПК України.

Через канцелярію господарського суду Полтавської області від Прокуратури Київського району м. Полтави надійшов лист від 18.04.2012 р. № 57пр/12 в якому повідомляється, що Прокуратурою Київського району м. Полтави проведено перевірку повідомлення господарського суду Полтавської області щодо можливого встановлення фактів шахрайства з фінансовими ресурсами чи доведення до банкрутства ТОВ "СП "Саламандра". За результатами проведеної перевірки, 18.04.2012 р., на підставі ст. 6 п. 2 КПК України, винесено постанову про відмову в порушенні кримінальної справи щодо службових осіб ТОВ "СП "Саламандра" Шевченка Ю.Г., Стрільця О.І., Нємцова А.В. за вищевказаними фактами в зв"язку з відсутністю в їх діях складів злочинів, передбачених ст.ст. 219, 222,364-1 КК України.

Вищевказаний лист долучений до матеріалів справи.

Розглянувши матеріали справи, суд встановив:

В грудні місяці 2011 р. ТОВ "Тридцять п'ята паралель" (м.Полтава, пров.Спортивний , 4, код ЄДРПОУ 36396410) звернулося до господарського суду Полтавської області із заявою від 09.12.2011 р. за вих. № 37 (вх. № 4200/11 від 09.12.2011 р.) про порушення справи про банкрутство боржника - ТОВ "СП "Саламандра" ( м.Полтава, пров.Спортивний , 4 , код ЄДРПОУ 37306328 ) відповідно до вимог ст. 52 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Ухвалою господарського суду Полтавської області від 14.12.2011 р. (а.с.1 т. 1) (з урахуванням ухвали суду від 27.12.2011 р. ( а.с.а.с. 44-45 т. 1) про виправлення описки) вищевказану заяву ТОВ "Тридцять п'ята паралель" прийнято судом до розгляду та порушено провадження у справі № 18/3496/11 про банкрутство ТОВ "СП "Саламандра", введено мораторій на задоволення вимог кредиторів, ... .

Як зазначено у вищевказаній заяві ініціюючого кредитора та встановлено господарським судом Полтавської області, 04.10.2010 р. між ТОВ "Тридцять п'ята паралель" (Продавець) та ТОВ "СП "Саламандра" (Покупець) укладено Договір № 5 купівлі-продажу (а.с.а.с. 27-30 т. 1) відповідно до умов якого Продавець зобов'язався передати у власність Покупця, а Покупець зобов"язався в порядку та на умовах визначених цим договором прийняти та оплатити наступну продукцію - Ноутбук Sony VAIO UX1XRN в кількості та за ціною у відповідності до рахунку-фактури, товарної накладної, які є невід'ємною частиною договору.

На виконання умов вищевказаного Договір № 5 купівлі-продажу від 04.10.2010 р. ТОВ "Тридцять п'ята паралель" передало в у власність ТОВ "СП "Саламандра" обумовлену умовами договору продукцію на загальну суму 21 000,00грн.

Всупереч взятим на себе договірним зобов'язанням ТОВ "СП "Саламандра" розрахунок за поставлену йому продукцію не здійснило.

В пункті п. 4 ст. 4 Договору № 5 купівлі-продажу від 04.10.2010 р. сторони погодили, що в разі, якщо заборгованість не буде погашена в 30-денний термін Покупець виписує простий вексель на суму заборгованості зі строком погашення "По пред'явленню".

На підставі п. 4 ст. 4 Договору № 5 купівлі-продажу від 04.10.2010 р., згідно Акту прийому - передачі простого векселя від 05.11.2010р. боржник - ТОВ "СП "Саламандра" передав, а ініціюючий кредитор прийняв в рахунок оплати за поставлений по Договору № 5 купівлі-продажу від 04.10.2010 р. товар простий вексель серії АА 1701960, складений 05.11.2010 р. в м. Полтаві, зі строком платежу "по пред'явленню" на загальну суму 21 000,00грн. (а.с. 13 т. 1).

16.03.2011 р. ТОВ "Тридцять п'ята паралель" вищевказаний вексель було пред'явлено до оплати.

В зв"язку з неоплатою боржником у визначений строк простого векселя серії АА 1701960 приватним нотаріусом Полтавського міського нотаріального округу Карнарук Н.В. 17.03.2011 р. вчинено протест про неоплату проти векселедавця - ТОВ "СП "Саламандра" (Протест про неоплату векселя від 17.03.2011 р., зареєстрований в реєстрі за № 234 - а.с. 13 т.1).

23.03.2011 р. приватним нотаріусом Полтавського міського нотаріального округу Карнарук Н.В. вчинено виконавчий напис (зареєстровано в реєстрі за № 311) (а.с. 14 т. 1) відповідно до якого запропоновано стягнути на підставі протесту векселя про неоплату, вчиненого 17.03.2011 р. за реєстром № 234 на користь ТОВ "Тридцять п'ята паралель" , векселедержателя простого векселя серії АА 1701960, складеного 05.11.2010 р. в м. Полтаві, зі строком платежу "по пред'явленню", плату в розмірі 21 000,00грн. з векселедавця - ТОВ "СП "Саламандра".

Виконавчий напис нотаріуса від 23.03.2011 р. за № 311 пред"ялено ТОВ "Тридцять п'ята паралель" на виконання до Октябрського відділу державної виконавчої служби Полтавського МУЮ (постанова про відкриття виконавчого провадження від 28.03.2011 р. - а.с. 15 т. 1).

Постановою державного виконавця від 20.09.2011 р. (а.с. 16 т. 1) виконавчий документ повернуто стягувачеві без виконання в зв"язку тим, що:"... за вказаною у виконавчому документі адресою , юридичну особу - боржника не розшукано. Фактичне місцезнаходження не встановлено. Рахунки в банківських уставах закрито...".

На дату прийняття даної постанови доказів погашення боржником заборгованості згідно виконавчого напису нотаріуса від 23.03.2011 р. № 311 суду не надано.

При прийнятті даної постанови судом прийнято до уваги наступне.

Відповідно до вимог частини 3 статті 6 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", яка регулює загальні, основні підстави для порушення справи про банкрутство, справа про банкрутство порушується господарським судом, якщо безспірні вимоги кредитора (кредиторів) до боржника сукупно складають не менше трьохсот мінімальних розмірів заробітної плати, які не були задоволені боржником протягом трьох місяців після встановленого для їх погашення строку, якщо інше не передбачено цим Законом.

Статтею 1 Закону передбачено, що безспірні вимоги кредиторів, визнані боржником, інші вимоги кредиторів, підтверджені виконавчими документами чи розрахунковими документами, за якими відповідно до законодавства здійснюється списання коштів з рахунків боржника.

Стаття 52 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", яка має назву "Особливості банкрутства відсутнього боржника", передбачає ці самі "інші випадки" та особливості порушення справи про банкрутство, про які ідеться в частини 3 статті 6 Закону, зокрема, у разі, якщо громадянин-підприємець - боржник або керівні органи боржника - юридичної особи відсутні за її місцезнаходженням, або у разі ненадання боржником протягом року до органів державної податкової служби згідно із законодавством податкових декларацій, документів бухгалтерської звітності, а також, за наявності інших ознак, що свідчать про відсутність підприємницької діяльності боржника, заява про порушення справи про банкрутство відсутнього боржника може бути подана кредитором незалежно від розміру його вимог до боржника та строку виконання зобов'язань.

Виходячи з викладеного, частина 3 статті 6 Закону містить загальні норми, а стаття 52 Закону передбачає спеціальні норми, які регулюють банкрутство за спрощеною процедурою.

Закон України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" не передбачає можливості порушення справи про банкрутство, як за загальною, так і за спрощеною процедурою у відсутності безспірних вимог ініціюючого кредитора.

При розгляді питання щодо безспірності грошових вимог ініціюючого кредитора у справі про банкрутство за спрощеною процедурою, можливо відмітити дві особливості, які притаманні процедурі, яка регулюється ст. 52 Закону в площині безспірності грошових вимог, а саме - справа про банкрутство відсутнього боржника може бути порушена незалежно від розміру грошових вимог кредитора, які повинні мати безспірний характер, а також незалежно від спливу трьохмісячного строку, передбаченого ч. 3 ст.6 Закону, встановленого для їх погашення, всі інші підстави для порушення провадження у справі про банкрутство, у тому числі і вимоги щодо складу грошового зобов'язання, передбаченого ст. 1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", регулюються загальними нормами Закону ( вищевказана правова позиція викладена в Постанові Вищого господарського суду України від 23.03.2010 р. по справі № 6/87-Б-09).

Суд встановив, що заявлені ініціюючим кредитором у заяві про порушення справи про банкрутство кредиторські вимоги до боржника в сумі 21 000,00грн. основного боргу в розумінні ст. 1 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" є безспірними, а тому, визнаються судом в повному обсязі.

Заява про порушення справи про банкрутство відсутнього боржника є підставою для порушення провадження у справі у випадку наявності буді-якої з підстав , передбачених частиною першою ст. 52 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", а не виключно за наявності всієї сукупності перелічених у цій статті підстав ( див. Постанову Пленуму Верховного суду України № 15 від 18.12.2009 р. п. 104 "Про судову практику в справах про банкрутство") .

Отже, у контексті вказаної норми при розгляді справи за правилами ст. 52 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" предметом доказування є, зокрема, визначення місцезнаходження боржника - юридичної особи та факт відсутності керівних органів юридичної особи за її місцезнаходженням, нездійснення боржником підприємницької діяльності, ненадання боржником протягом року до органів державної податкової служби згідно із законодавством податкових декларацій, документів бухгалтерської звітності.

Як зазначає Вищий господарський суд України в Постанові від 15.07.2009 р. по справі № Б-21/14, аналіз положень ч. 8 ст. 7 Закону про банкрутство (документи, що додаються, до заяви кредитора про порушення справи про банкрутство) свідчить про те, що факт відсутності боржника за місцезнаходженням має існувати та підтверджуватися на момент звернення із заявою про порушення справи про банкрутство .

Відповідно до ст. 16 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних та фізичних осіб - підприємців" з метою забезпечення органів державної влади, а також учасників цивільного обороту достовірною інформацією про юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців створюється Єдиний державний реєстр, який містить, зокрема, відомості щодо місцезнаходження юридичної особи, дату та номер запису про проведення державної реєстрації юридичної особи, дати та номери записів про внесення змін до нього, дату видачі або заміни свідоцтва про державну реєстрацію; дані про установчі документи, дати та номери записів про внесення змін до них (ст. 17 цього Закону).

Згідно Витягу з ЄДР юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців станом на 21.11.2011 р. (а.с.а.с. 17-18 т. 1), доданого ініціюючим кредитором до заяви про порушення справи про банкрутство, місцезнаходженням ТОВ "СП "Саламандра" (ід. код 37306328) є: м. Полтава, пров. Спортивний, буд. 4, що співпадає з адресою боржника відповідно до Статуту товариства (а.с.а.с. 92-108 т. 1) та Довідки з ЄДР юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців станом на 03.01.2012 р. (а.с. а.с. 68-70 т. 1), наданих державним реєстратором виконкому Полтавської міської ради на вимогу суду. Як вбачається з вищевказаних Витягу та Довідки з ЄДР юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців 15.11.2011 р . державним реєстратором внесено інформацію щодо відсутності юридичної особи за вищевказаною адресою.

Отже, приймаючи до уваги, що матеріалами справі підтверджена відсутність керівних органів боржника за його місцезнаходженням, суд, приймає постанову про банкрутство відсутнього боржника в порядку, визначеному статтею 52 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Відповідно до приписів п. 1 ст. 24 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" у постанові про визнання боржника банкрутом господарський суд відкриває ліквідаційну процедуру та призначає ліквідатора.

Відповідно до приписів ст. 52 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" правом надання суду пропозиції щодо кандидатури ліквідатора наділений кредитор боржника.

Для виконання функцій ліквідатора боржника - ТОВ "СП "Саламандра" ініціюючий кредитор у листі від 23.11.2011 р. за вих. № 35 (а.с. 19 т. 1) запропонував суду кандидатуру арбітражного керуючого Бугаєнка А.А.( ліцензія серії АВ № 482113 від 14.10.2009 р.).

В подальшому, від ТОВ "Тридцять п'ята паралель" надійшов лист від 23.02.2012 р. за вих. № 1 (а.с. 126 т. 1) відповідно до якого ініціюючий кредитор просить суд призначити ліквідатором боржника арбітражного керуючого Купрієнка Миколу Володимировича (ліцензія серії АВ № 307512 від 31.05.2007 р.).

Суд розглядає клопотання ініціюючого кредитора щодо кандидатури ліквідатора боржника, викладене в останньому листі кредитора від 23.02.2012 р. за вих. № 1 .

Згідно з ст. 3-1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" , якщо інше не передбачено цим Законом, арбітражним керуючим (розпорядником майна, керуючим санацією, ліквідатором) може бути призначено фізичну особу - суб'єкта підприємницької діяльності, яка має вищу юридичну чи економічну освіту або володіє спеціальними знаннями, не є заінтересованою особою стосовно боржника та кредиторів відповідно до статті 1 цього Закону і яка має ліцензію арбітражного керуючого, що видається в установленому законодавством порядку.

До призначення арбітражним керуючим особа має подати до господарського суду заяву, в якій зазначається, що вона не належить до жодної категорії осіб зазначених в п. 3 ст. 3-1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Відповідно до приписів ст. 52 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" правом надання суду пропозиції щодо кандидатури ліквідатора наділений кредитор боржника.

З огляду на вищевказане та приймаючи до уваги, що Купрієнко Микола Володимирович має ліцензію арбітражного керуючого серії АВ № 307512 від 31.05.2007 р. (а.с. 120 т. 1), а також надав згоду ( заява 23.02.2012 р. за № 35 - а.с. 119 т. 1) арбітражного керуючого на участь у даній справі в якості ліквідатора у відповідності до п. 3 ст. 3 1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" , суд вважає за можливе задовольнити клопотання ініціюючого кредитора та призначити ліквідатором боржника - ТОВ "СП "Саламандра" арбітражного керуючого Купрієнка Миколу Володимировича.

З врахуванням викладеного, керуючись ст. ст. 3-1, 22, 23, 24, 25, 52 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", суд, -

ПОСТАНОВИВ :

1. Визнати банкрутом Товариство з обмеженою відповідальністю "СП "Саламандра" (м.Полтава, пров.Спортивний , 4 , код ЄДРПОУ 37306328).

2. Відкрити ліквідаційну процедуру .

3. Ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю "СП "Саламандра" (м.Полтава, пров.Спортивний , 4 , код ЄДРПОУ 37306328) призначити арбітражного керуючого Купрієнка Миколу Володимировича (ліцензія серії АВ № 307512 від 31.05.2007 р.).

4. Строк виконання всіх грошових зобов'язань банкрута та зобов'язання щодо сплати страхових внесків на загальнообов'язкове державне пенсійне страхування та інші види загальнообов'язкового державного соціального страхування, податків і зборів

(обов'язкових платежів) вважається таким, що настав.

5. Припинити нарахування неустойки (штрафу, пені), процентів та інших економічних санкцій по всіх видах заборгованості банкрута.

6. Припинити стягнення з боржника за всіма виконавчими документами.

7. Відомості про фінансове становище банкрута не є конфіденційними і не становлять комерційну таємницю.

8. Скасувати податкову заставу, арешт якщо такий накладено на майно боржника, визнаного банкрутом, чи будь-які інші обмеження щодо розпорядження майном боржника. Накладення арештів або інших обмежень щодо розпорядження майном банкрута не допускається.

9. Зобов'язати ліквідатора Купрієнка М.В. в десятиденний строк з дня винесення цієї постанови з'явитися до державного реєстратора для проведення перереєстрації підприємства - банкрута (заповнення реєстраційної картки форма 6).

10. На підставі даної постанови та заяви ліквідатора внести відповідні відомості до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців про заміну керівника банкрута - Товариства з обмеженою відповідальністю "СП "Саламандра" на ліквідатора.

11. Протягом п'ятнадцяти днів з дня призначення ліквідатора відповідні посадові особи банкрута зобов'язані передати бухгалтерську та іншу документацію банкрута, печатки і штампи, матеріальні та інші цінності банкрута ліквідатору. У разі ухилення від виконання зазначених обов'язків відповідні посадові особи банкрута несуть відповідальність відповідно до законів України.

12. Зобов'язати ліквідатора здійснити інвентаризацію майна, яке може належати банкруту та до 19.09.2012 р. надати суду перший звіт про хід ліквідаційної процедури банкрута.

13. Засідання суду з приводу заслуховування першого звіту ліквідатора призначити на 20.09.2012 р. на 09 год.00 хв. .

14. Копії постанови направити кредитору, боржнику, ліквідатору Купрієнку М.В.., державному органу з питань банкрутства, державному реєстратору (Полтавська міська рада).

Суддя О.О. Ореховська