Постанова

від 05.11.2012 по справі 5009/157/12

ДОНЕЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

cpg1251

донецький апеляційний господарський суд

Постанова

Іменем України

31.10.2012 р. справа №5009/157/12

Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Геза Т.Д.

суддів: Кододова О.В., Мартюхіна Н.О.

при секретарі: Бабечко А.Д.

за участю представників

сторін:

від скаржника: Івашкевич В.Ю. довіреність №9730/10/10 від 14.08.12р.

від боржника: не з'явився

від ініціюючого кредитора

(ліквідатора): не з'явився

розглянувши апеляційну

скаргу Бердянської об'єднаної державної податкової інспекції

Запорізької області Державної податкової служби

на ухвалу господарського

суду Запорізької області

від 13.08.2012 року (суддя Шевченко Т.М.)

по справі №5009/157/12

за заявою кредитора Товариства з обмеженою відповідальністю «Будівельна

компанія «Ресурс»м.Київ

до боржника Товариства з обмеженою відповідальністю «Альфа-

Горизонт»

с.Осипенко Запорізька область

про банкрутство

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 13.08.2012р. затверджено звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс банкрута Товариства з обмеженою відповідальністю «Альфа-Горизонт» с.Осипенко Запорізька область, ліквідовано банкрута -Товариство з обмеженою відповідальністю «Альфа-Горизонт» с.Осипенко Запорізька область, провадження у справі №5009/157/12 припинено.

Ухвала господарського суду Запорізької області від 13.08.2012 року мотивована тим, що ліквідатором надано звіт та ліквідаційний баланс, за результатами якого майна банкрута, за рахунок якого можливе погашення кредиторських вимог у банкрута не виявлено, вимоги ініціюючого кредитора залишились не погашеними у зв'язку з відсутністю майна та грошових коштів у підприємства -банкрута, на підставі чого, відповідно до ст.32 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" ліквідовано банкрута -Товариство з обмеженою відповідальністю ««Альфа-Горизонт» с.Осипенко Запорізька область (далі по тексту скорочена назва -ТОВ «Альфа-Горизонт»).

Бердянська об'єднана державна податкова інспекція Запорізької області Державної податкової служби (далі по тексту скорочено -Бердянська ОДПІ Запорізької області ДПС) звернулась до Донецького апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить (з урахуванням додаткових обґрунтувань апеляційної скарги) скасувати ухвалу господарського суду Запорізької області від 13.08.2012р. по справі №5009/157/12, провадження у справі №5009/157/12 припинити.

Скаржник вважає, що оскаржувана ухвала прийнята з порушенням норм матеріального та процесуального права.

Відповідно до ч. 1 ст. 91 ГПК України сторони у справі, прокурор, треті особи, особи, які не брали участь у справі, якщо господарський суд вирішив питання про їх права та обов'язки, мають право подати апеляційну скаргу на рішення місцевого господарського суду, яке не набрало законної сили.

Відповідно до положень Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом»сторонами у справі про банкрутство є боржник та кредитор (кредитори).

Відповідно до ст.210 Господарського кодексу України правами кредиторів щодо неплатоспроможних боржників користуються також визначені законом органи справляння податків, зборів (обов'язкових платежів).

Заявник апеляційної скарги зазначає, що з 27.02.12р. ТОВ «Альфа-Горизонт»знаходиться на податковому обліку Бердянської ОДПІ Запорізької області ДПС, попереднім місцезнаходженням боржника була адреса: 01021, м.Київ, вул.Грушевського, 28/2, тому боржник був зареєстрований, як платник податків, в ДПІ у Печерському районі м.Києва.

Заявник апеляційної скарги зазначає, що ліквідатором не досліджено наявність або відсутність у боржника рухомого та нерухомого майна, земельних ділянок за попереднім місцезнаходженням в м.Києві.

Скаржник зазначає, що станом на 16.10.12р. ТОВ «Альфа-Горизонт» має не закриті поточні рахунки в АТ Астра Банк м.Київ (МФО 380548).

Заявник апеляційної скарги зазначає, що до матеріалів справи не додано належних доказів відсутності керівних органів боржника за місцезнаходженням, не встановлено обставин наявності або відсутності підприємницької діяльності боржника на дату порушення провадження у справі та на дату визнання боржника банкрутом. Скаржник вважає, що суд першої інстанції безпідставно порушив провадження у цій справі та визнав боржника банкрутом, що є підставою для припинення провадження у справі.

Статтею 99 Господарського процесуального кодексу України встановлено, що в апеляційній інстанції справи переглядаються за правилами розгляду цих справ у першій інстанції з урахуванням особливостей, передбачених розділом ХІІ ГПК України. Апеляційний господарський суд, переглядаючи рішення в апеляційному порядку, користується правами, наданими суду першої інстанції.

Відповідно до ст.106 Господарського процесуального кодексу України апеляційні скарги на ухвали місцевого господарського суду розглядаються в порядку, передбаченому для розгляду апеляційних скарг на рішення місцевого господарського суду.

Представники сторін в судове засідання апеляційної інстанції 31.10.2012р. не з'явилися. Відповідно до статті 98 Господарського процесуального кодексу України про час і місце проведення судового засідання були повідомлені належним чином. Про наявність поважних причин неявки представників у судове засідання апеляційної інстанції не повідомили.

Відповідно до ст.101 Господарського процесуального кодексу України апеляційна інстанція переглядає справу за наявними в ній доказами та не зв'язана доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду в повному обсязі.

Відповідно до ст.81-1 Господарського процесуального кодексу України в судовому засіданні апеляційної інстанції здійснено фіксування судового процесу з допомогою звукозаписувального технічного засобу, складено протокол.

Дослідивши докази матеріалів справи та правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права при винесені оскаржуваної ухвали, судова колегія апеляційної інстанції встановила наступне.

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 13.01.2012р. за заявою ініціюючого кредитора ТОВ «Будівельна компанія «Ресурс»порушена справа про банкрутство боржника ТОВ «Альфа-Горизонт»відповідно до ст. 52 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Постановою господарського суду Запорізької області від 23.01.2012р. боржника визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого Клименка О.Ю.

Ліквідатором банкрута до суду першої інстанції надано звіт та ліквідаційний баланс банкрута для затвердження, зі змісту якого вбачається, що ліквідатором було повідомлено всіх відомих кредиторів боржника, до ліквідатора з вимогами до банкрута звернувся один кредитор ПАТ «Альфа Банк»з грошовими вимогами в сумі 91598251,15 грн., в результаті прийнятих ліквідатором заходів, майна банкрута не виявлено, в зв'язку з чим, кредиторські вимоги залишились не погашеними.

За результатами розгляду звіту та ліквідаційного балансу господарським судом Запорізької області була винесена ухвала від 13.08.12р., яка оскаржується.

Заявник апеляційної скарги зазначає, що ліквідатором не досліджено наявність або відсутність у боржника рухомого та нерухомого майна, земельних ділянок за попереднім місцезнаходженням в м.Києві.

З матеріалів справи вбачається, що боржник на дату порушення провадження у справі №5009/157/12 (13.01.12р.) та на дату визнання його банкрутом (23.01.12р.) знаходився на обліку в ДПІ у Печерському районі м.Києва ДПС. Боржник змінював місцезнаходження, попереднім місцезнаходженням була адреса: 01021, м.Київ, Печерський район, вул.Грушевського, 28/2, здійснював підприємницьку діяльність в м.Києві.

Згідно ч. 5 ст. 52 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом»(далі по тексту -Закон про банкрутство) ліквідатор письмово повідомляє про визнання господарським судом відсутнього боржника банкрутом усіх відомих йому кредиторів відсутнього боржника, які в місячний строк з дня одержання повідомлення можуть направити ліквідатору заяви з вимогами до банкрута.

В матеріалах справи відсутні докази повідомлення ліквідатором ДПІ у Печерському районі м.Києва ДПС та можливих кредиторів боржника в м.Києві.

З матеріалів справи вбачається, що ліквідатором не досліджено і не підтверджено доказами відсутність зареєстрованого за боржником права власності на рухоме та нерухоме майно, земельні ділянки у Бердянському районі Запорізької області та у м.Києві, як на дату порушення провадження у справі про банкрутство ТОВ «Альфа-Горизонт» (тобто, на 13.01.12р.), так і на дату відкриття ліквідаційної процедури (тобто, на 23.01.12р.).

Доводи заявника апеляційної скарги в цій частині є доведеними.

Колегія суддів апеляційної інстанції дійшла до висновку, що без дослідження та без підтвердження відповідними доказами відсутності зареєстрованого за банкрутом права власності на рухоме та нерухоме майно, земельні ділянки не можливо дійти до висновку про відсутність у банкрута майна за рахунок якого можливе погашення кредиторських вимог.

Згідно з ч.2 ст.25 Закону про банкрутство протягом п'ятнадцяти днів з дати призначення ліквідатора відповідні посадові особи банкрута зобов'язані передати бухгалтерську та іншу документацію банкрута, печатки та штампи, матеріальні та інші цінності банкрута ліквідатору. У разі ухилення від виконання зазначених обов'язків відповідні посадові особи банкрута несуть відповідальність відповідно до законів України. Статтею 25 Закону про банкрутство встановлено перелік повноважень ліквідатора з дня його призначення, який не є вичерпним.

В матеріалах справи відсутні докази того, що ліквідатором досліджувалось місцезнаходження банкрута у Бердянському районі Запорізької області та за попереднім місцезнаходженням в м.Києві з метою виявлення та отримання від посадових осіб банкрута бухгалтерської та іншої документації, печатки і штампа, матеріальних та інших цінностей банкрута.

До звіту ліквідатора не додано довідок Бердянської ОДПІ Запорізької області ДПС та ДПІ у Печерському районі м.Києва ДПС з відомостями про всі рахунки ТОВ «Альфа-Горизонт» в банківських установах та про наявність або відсутність на них грошових коштів з зазначенням дати відкриття та закриття рахунків. Без з'ясування інформації щодо рахунків боржника неможливо зробити висновок про відсутність у боржника на дату порушення провадження та на дату відкриття ліквідаційної процедури у справі про банкрутство ТОВ «Альфа-Горизонт»грошових коштів для погашення кредиторських вимог.

Відповідно до довідки Бердянської ОДПІ Запорізької області ДПС станом на 16.10.12р. ТОВ «Альфа-Горизонт»має відкриті поточні рахунки в АТ Астра Банк м.Київ (МФО 380548): №26008001291801 (код валюти 643, дата відкриття 07.12.09р.), №26008001291801 (код валюти 980, дата відкриття 07.12.09р.), №26008001291801 (код валюти 978, дата відкриття 07.12.09р.), №26008001291801 (код валюти 840, дата відкриття 07.12.09р.), відомості про дату закриття яких відсутні.

Відповідно до ч.7 ст.30 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" ліквідатор зобов'язаний використовувати при проведенні ліквідаційної процедури тільки один рахунок боржника в банківській установі. Інші рахунки, виявлені при проведенні ліквідаційної процедури, підлягають закриттю ліквідатором.

Докази, які підтверджують закриття вказаних рахунків ТОВ «Альфа-Горизонт»та відповідні докази щодо відсутності грошових коштів на вказаних вище рахунках на дату порушення провадження у справі №5009/157/12 -13.01.2012р. та в період здійснення ліквідаційної процедури (тобто з 23.01.2012р.) ліквідатором до звіту не представлено.

Ухвала суду про затвердження звіту ліквідатора, ліквідаційного балансу є за своєю правовою природою судовим рішенням, яке підсумовує хід ліквідаційної процедури, в якому необхідно повно відобразити обставини, що мають значення для даної справи, висновки суду про встановлені обставини і їх правові наслідки повинні бути вичерпними, відповідати дійсності та підтверджуватись достовірними доказами, дослідженими в судовому засіданні.

Враховуючи викладене, колегія суддів апеляційної інстанції вважає висновки, викладені в оскаржуваній ухвалі господарського суду Запорізької області щодо затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу є передчасними, та такими, що здійснені без з'ясування зазначених вище питань, оскільки ліквідатором по даній справі неповно виконані дії в ході ліквідаційної процедури.

Крім того, провадження у справі №5009/157/12 про банкрутство ТОВ «Альфа-Горизонт»порушено відповідно до ст.52 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», тобто за спрощеною процедурою банкрутства.

Відповідно до ст.52 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" у разі, якщо громадянин-підприємець або керівні органи боржника -юридичної особи відсутні за її місцезнаходженням, або у разі ненадання боржником протягом року до органів державної податкової служби згідно із законодавством податкових декларацій, документів бухгалтерської звітності, а також за наявності інших ознак, що свідчать про відсутність підприємницької діяльності боржника, заява про банкрутство відсутнього боржника може бути подана кредитором незалежно від розміру вимог до боржника та строку виконання зобов'язань.

В обґрунтування заяви про порушення справи про банкрутство ТОВ «Альфа-Горизонт»ініціюючий кредитор посилався на відсутність керівних органів боржника за його місцезнаходженням, що є підставою для визнання боржника банкрутом відповідно до ст.52 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Пункт 7 ст.19 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців" визначає порядок внесення до Єдиного державного реєстру записів про відсутність юридичної особи за місцезнаходженням, які здійснюються державним реєстратором.

Колегія суддів апеляційної інстанції зазначає, що відповідно до вимог ст.34 Господарського процесуального кодексу України, лише факт внесення відомостей про відсутність юридичної особи за її місцезнаходженням до реєстру може слугувати доказом відсутності керівних органів боржника за місцезнаходженням.

Доказів внесення до Єдиного державного реєстру відомостей про відсутність юридичної особи (боржника - ТОВ «Альфа-Горизонт») за місцезнаходженням ініціюючим кредитором до заяви про порушення справи про банкрутство боржника не додано.

Суд першої інстанції зазначає, що 21.10.11р. загальними зборами учасників ТОВ «Альфа-Горизонт»прийнято рішення про ліквідацію підприємства, протокол загальних зборів учасників ТОВ «Альфа-Горизонт»долучено до матеріалів справи, тому матеріали справи свідчать про наявність підстав для визнання боржника банкрутом відповідно до ст.52 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Колегія суддів апеляційної інстанції зазначає, що протокол загальних зборів учасників ТОВ «Альфа-Горизонт», на який посилається суд першої інстанції, в матеріалах справи відсутній. Вказаний висновок господарського суду Запорізької області не ґрунтується на доказах матеріалів справи.

Крім того, учасники юридичної особи, суд або орган, що прийняв рішення про припинення юридичної особи, зобов'язані негайно письмово повідомити про це орган, що здійснює державну реєстрацію, який вносить до Єдиного державного реєстру відомості про те, що юридична особа перебуває у процесі припинення (ч.1 ст.105 Цивільного кодексу України).

Згідно ч. 1 ст. 18 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців" якщо відомості, які підлягають внесенню до Єдиного державного реєстру, були внесені до нього, то такі відомості вважаються достовірними і можуть бути використані в спорі з третьою особою, доки до них не внесено відповідних змін.

До матеріалів справи не додано доказів внесення до Єдиного державного реєстру відомостей про припинення юридичної особи (боржника - ТОВ «Альфа-Горизонт») та жодних належних доказів, які б підтверджували наявність підстав для порушення справи про банкрутство ТОВ «Альфа-Горизонт»відповідно до ст.52 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

У суду першої інстанції не було правових підстав для порушення провадження у справі №5009/157/12 про банкрутство ТОВ «Альфа-Горизонт»та продовження процедури банкрутства за ознаками ст.52 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Пунктом 36 постанови Пленуму Верховного суду України №15 від 18.12.2009р. «Про практику в справах про банкрутство»встановлено, що законом не врегульовано подальшого перебігу провадження у справі у випадках, коли у встановленому законодавством порядку виявлено безпідставність вимог кредитора, за заявою якого було порушено справу про банкрутство боржника. У таких випадках судам слід припинити провадження у справі на підставі п.1-1 ч.1 ст.80 ГПК України.

Обґрунтованими та доведеними є доводи заявника апеляційної скарги про те, що судом першої інстанції не повно з'ясовано всі обставини справи; наявним в матеріалах справи №5009/157/12 доказам не надано належної правової оцінки; не використані всі заходи для здійснення повного та всебічного розгляду справи.

Судова колегія Донецького апеляційного господарського суду вважає, що апеляційна скарга Бердянської ОДПІ Запорізької області ДПС підлягає задоволенню, а ухвала господарського суду Запорізької області від 13.08.2012 року по справі №5009/157/12 підлягає скасуванню на підставі п.п.1, 2, 3, 4 ч.1 ст.104 ГПК України.

Провадження у справі№5009/157/12 про банкрутство ТОВ «Альфа-Горизонт»підлягає припиненню на підставі п.1-1 ч.1 ст.80 ГПК України.

Керуючись п.1-1 ч.1 ст.80, ст.ст. 99, 101, 102, 103, п.п.1, 2, 3, 4 ч.1 ст.104, 105, 106 Господарського процесуального кодексу України, Донецький апеляційний господарський суд,-

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Бердянської об'єднаної державної податкової інспекції Запорізької області Державної податкової служби на ухвалу господарського суду Запорізької області від 13.08.2012 року у справі №5009/157/12 задовольнити.

Ухвалу господарського суду Запорізької області від 13.08.2012 року у справі №5009/157/12 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Альфа-Горизонт»с.Осипенко Запорізька область скасувати.

Провадження у справі №5009/157/12 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Альфа-Горизонт»с.Осипенко Запорізька область припинити

Постанова апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття.

Постанову апеляційної інстанції може бути оскаржено до Вищого господарського суду України у касаційному порядку через Донецький апеляційний господарський суд протягом 20 днів.

Копію постанови направити державному реєстратору Бердянської районної державної адміністрації Запорізької області для внесення до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб -підприємців відповідних відомостей про скасування судового рішення про припинення провадження у справі №5009/157/12 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Альфа-Горизонт»с.Осипенко Запорізька область у зв'язку з ліквідацією банкрута.

Головуючий суддя: Т.Д. Геза

Судді: О.В. Кододова

Н.О. Мартюхіна

Надруковано: 8 прим.

1. державному реєстратору

1. кредитору

1.ліквідатору

1. боржнику

1. скаржнику

1. у справу

1. ДАГС

1. господарському суду