Ухвала

від 25.10.2012 по справі 2-а-4899/10/2170

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

----------------------

У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

25 жовтня 2012 р.Справа № 2-а-4899/10/2170

Категорія: 8 Головуючий в 1 інстанції: Гомельчук С.В. Одеський апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів:

головуючого судді - Єщенка О.В.

суддів - Димерлія О.О.

- Зуєвої Л.Є.

за участю секретаря судового засідання - Тулби О.О.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу фізичної особи-підприємця ОСОБА_2 на постанову Херсонського окружного адміністративного суду від 17 лютого 2011 року в адміністративній справі за позовом державної податкової інспекції у Скадовському районі Херсонської області Державної податкової служби до фізичної особи-підприємця ОСОБА_2 про стягнення фінансових (штрафних) санкцій, прибутку від проведення ігор та конфіскацію грального бізнесу, -

В С Т А Н О В И В:

У вересні 2009 державна податкова інспекція у Скадовському районі Херсонської області звернулась до суду з позовом до фізичної особи - підприємця ОСОБА_2 про застосування фінансових санкцій у вигляді штрафу на загальну суму 7 104 000 грн. з конфіскацією грального обладнання та стягнення прибутку (доходу) від проведення азартних ігор.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що відповідач порушив ст. 2 Закону України "Про заборону грального бізнесу", а саме надавав послуги грального бізнесу в розумінні абз.1 ст.1 зазначеного Закону.

Відповідач і його представник в судовому засіданні заперечували проти задоволення позову, пояснивши це тим, що ними не порушувався Закон України "Про заборону грального бізнесу", оскільки вони організовували та проводили турніри зі спортивного покеру, а це діючим законодавством України не заборонено.

Постановою Херсонського окружного адміністративного суду від 17 лютого 2011 року адміністративний позов задоволено; стягнено з фізичної особи-підприємця ОСОБА_2 фінансові санкції у вигляді штрафу в сумі 7 104 000 (сім мільйонів сто чотири тисячі) грн. в дохід Державного бюджету України; стягнено до Державного бюджету України прибуток (дохід) від проведення азартних ігор в сумі 1327 (одна тисяча триста двадцять сім) грн. 72 коп.; конфісковано в дохід держави гральне обладнання: 3 (три) столи, 1 (один) ноутбук "TOSHIBA", 46(сорок шість) колод гральних карт, 2077 (дві тисячі сімдесят сім) фішок.

Не погодившись з зазначеним рішенням суду першої інстанції, фізична особа-підприємець ОСОБА_2 подав апеляційну скаргу, в якій посилаючись на порушення судом першої інстанції норм матеріального права, просить скасувати оскаржену постанову та прийняти нову, якою відмовити у задоволені позовних вимог.

Державною податковою інспекцією у Скадовському районі Херсонської області також подано клопотання про заміну відповідача Державної податкової інспекції у Скадовському районі Херсонської області на правонаступника -Державну податкову інспекцію у Скадовському районі Херсонської області Державної податкової служби.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши доповідача, доводи апеляційної скарги, перевіривши законність і обґрунтованість судового рішення в межах позовних вимог і доводів апеляційної скарги, судова колегія вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з таких підстав.

Судом першої інстанції встановлено, що 08.07.2010 року співробітниками ГВПМ ДПІ у м. Херсоні проведена перевірка інформації щодо незаконного функціонування покерного клубу за адресою: АДРЕСА_1 (біля диско - клубу »).

У ході перевірки встановлено, що в одноповерховій будівлі, розташованій по АДРЕСА_1 (біля розважального клубу »), знаходиться покерний клуб », в якому надаються послуги азартної гри. Власником даного покерного клубу є фізична особа-підприємець ОСОБА_2, зареєстрований виконавчим комітетом Херсонської міської ради 10.05.1995 року, ідентифікаційний номер НОМЕР_1.

Підчас розгляду справи, судом першої інстанції встановлено, що основна підприємницька діяльність відповідача здійснюється у покерному клубі s», розташованому по АДРЕСА_1 (біля диско - клубу »). На момент перевірки в клубі працювало 6 осіб. Трудові функції персоналом виконуються приблизно один місяць. Покерний клуб працює щоденно з 19 години до закінчення гри. Гра здійснюється наступним чином: за гральними столами збираються відвідувачі, які бажають взяти участь у грі (від шести до дев'яти осіб). Для проведення гри відвідувачі обмінюють визначену кількість фішок на встановлену суму готівкових коштів (1500 фішок на 20 грн.). У процесі гри визначаються три переможці, між якими і розподіляється призовий фонд. У приміщенні покерного клубу знаходяться три гральних столи, які він придбав приблизно два роки тому за оголошенням; документи, що підтверджують придбання даних столів, не збереглися. Гральні фішки замовив та придбав у м. Києві, при цьому назви підприємства не пам'ятає. У покерному клубі знаходиться бар, де відвідувачі можуть придбати пиво та безалкогольні напої. Приміщення покерного клубу орендує у ТОВ «Дон»(код 31294349, директор Медведюк Н.В.) відповідно до договору оренди.

Факт гри в покер на гроші підтвердили також гравці клубу, опитані як свідки, ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8, працівники клубу ОСОБА_9, ОСОБА_10, ОСОБА_11, ОСОБА_12, ОСОБА_13, ОСОБА_14

Протоколом огляду місця події від 08.07.2010 року із покерного клубу »вилучено гральне обладнання та знаряддя для проведення азартних ігор, а саме: 2077 гральних фішок, 46 колод гральних карт, ноутбук марки "TOSHIBA", 537 грн., 100 доларів США. Три гральні столи, описані в протоколі огляду, залишені на відповідальне зберігання ОСОБА_4

24.09.2010 року прокурором Скадовського району відносно фізичної особи - підприємця ОСОБА_2 порушено кримінальну справу за ст.203 КК України - зайняття забороненими видами господарської діяльності, проводиться досудове слідство.

Преамбулою Закону України "Про заборону грального бізнесу в Україні" від 15.05.2009 року визначено, що цей Закон запроваджує обмеження щодо здійснення грального бізнесу в Україні, виходячи з конституційних принципів пріоритету прав і Свобод людини і громадянина, захисту моральності та здоров'я населення, заборони використання власності на шкоду людині і суспільству.

Відповідно до ст. 1 Закону України "Про заборону грального бізнесу в Україні" гральний бізнес - діяльність з організації та проведення азартних ігор у казино, на гральних автоматах, у букмекерських конторах та в електронному (віртуальному) казино, що здійснюють організатори азартних ігор з метою отримання прибутку; азартна гра - будь-яка гра, умовою участі в якій є внесення гравцем ставки, що дає змогу отримати виграш (приз), і результат якої повністю або частково залежить від випадковості; організатори азартних ігор - фізичні та юридичні особи - суб'єкти підприємницької діяльності, що здійснюють діяльність з організації і проведення азартних ігор з метою отримання прибутку; організація і проведення азартних ігор - діяльність організаторів азартних ігор, що здійснюється з метою створення умов для здійснення азартних ігор та видачі виграшів (призів) учасникам азартних ігор; учасники азартних ігор - фізичні особи з повною цивільною дієздатністю, що беруть участь в азартних іграх.

Згідно зі ст. 2 Закону України "Про заборону грального бізнесу в Україні" в Україні забороняється гральний бізнес та участь в азартних іграх. Всупереч цим вимогам відповідачем організовувався продаж фішок з метою створення умов для здійснення азартних ігор та видачі виграшів (призів) учасникам азартних ігор (діяльність з організації та проведення азартної гри "покер") з метою отримання прибутку.

Апеляційний суд погоджується із висновком суду першої інстанції, щодо необґрунтованості посилання відповідача на наказ Міністерства України у справах сім'ї, молоді та спорту від 15.06.2009р. № 2021, що спортивний покер відноситься до переліку видів спорту, оскільки відповідно до висновку Міністерства юстиції України від 09.12.2009р. № 6/99, наказу Міністерства юстиції України від 09.12.2009р. №2403/5 рішення про державну реєстрацію абз.4 п. 1 наказу № 2021 скасовано.

Крім того, підтвердженням того, що відповідач займався забороненими видами діяльності, є надана представником ОСОБА_15 постанова про зміну обвинувачення в суді від 06 лютого 2012 року. З матеріалів постанови вбачається, що під час проведення досудового слідства по кримінальній справі № 710078-10 за обвинуваченням ОСОБА_2 за ст.ст. 203 ч. 1, 172 ч. 1. КК України, встановлено, що своїми умисними діями ОСОБА_2 вчинив злочин, передбачений ч. .1 ст. 203 КК України, кваліфікуючими ознаками якого є зайняття видами господарської діяльності, щодо яких є спеціальна заборона, встановлена законом, тобто встановлено факт зайняття забороненими видами діяльності.

Під час розгляду кримінальної справи встановлено, що згідно Закону України «Про внесення до деяких законодавчих актів України щодо гуманізації відповідальності за правопорушення у сфері господарської діяльності»від 15 листопада 2011 року, який набрав чинності 17 грудня 2011 року, ст. 203 КК України «зайняття забороненими видами господарської діяльності»виключена.

Проте, декриміналізації діяльності, передбаченої ч. .1 ст. 203 КК України не тільки не спростовує, а підтверджує факт здійснення відповідачем послуг з організації та проведення азартних ігор.

Відповідно до ч.1 ст.3 Закону України "Про заборону грального бізнесу в Україні" до суб`єктів господарювання, які організовують і проводять на території України азартні ігри, застосовуються фінансові санкції у вигляді штрафу у розмірі вісім тисяч мінімальних заробітних плат з конфіскацією грального обладнання, а прибуток (дохід) від проведення такої азартної гри підлягає перерахуванню до Державного бюджету України. Статтею 53 Закону України "Про державний бюджет України на 2010 рік" встановлено розмір мінімальної заробітної плати з 01.07.2010 року 888 грн. Тому відповідач правомірно розрахував фінансову санкція у вигляді штрафу до відповідача у розмірі 7 104 000 грн.

Статтею 41 Конституції України передбачено, що конфіскація майна може бути застосована виключно за рішенням суду у випадках, обсязі та порядку, встановлених законом.

Згідно листа Вищого адміністративного суду України від 28.09.2009р. №1270/13/13-09, на підставі ч.2 ст. 3 Закону № 1334-VІ суд приймає рішення про конфіскацію грального обладнання, використаного під час вчинення правопорушення у вигляді проведення азартної ігри, яка стала підставою для застосування штрафу до суб'єкта господарювання. За змістом частини першої цієї статті санкція у вигляді конфіскації грального обладнання є обов'язковим додатковим покаранням, яке застосовується в усіх випадках поряд із штрафом за порушення суб'єктом господарювання заборони на організацію та проведення азартних ігор.

Відповідно до п. 11-1 ч. 1 ст. 10 Закону України "Про державну податкову службу в Україні" державні податкові інспекції в районах, містах без районного поділу, районах у містах, міжрайонні та об'єднані державні податкові інспекції подають до судів позови про застосування санкцій, пов'язаних із забороною організації i проведення азартних ігор на території України.

Таким чином органи державної податкової служби у випадках, в межах компетенції та у порядку, встановлених законами України, наділені повноваженнями звертатися у передбачених законом випадках до судових органів із заявою (позовною заявою) про застосування санкцій, пов'язаних із забороною організації і проведення азартних ігор на території України.

Приймаючи до уваги, що матеріалами справи підтверджується факт порушення відповідачем Закону України «Про заборону грального бізнесу в Україні», апеляційний суд погоджується із висновками суду першої інстанції інстанції про наявність підстав для задоволення позову.

Враховуючи наведене, колегія суддів вважає, що суд першої інстанції повно та всебічно дослідив обставини справи та дав їм належну правову оцінку.

При розгляді справи судом правильно застосовані норми матеріального та процесуального права, вірно встановлено фактичні обставини справи та дана правова оцінка.

Доводи апеляційної скарги не спростовують висновків суду першої інстанції.

Згідно з ст. 200 КАС України, суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а постанову суду - без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

Керуючись ст.ст. 195, 196, п.1 ч.1 ст. 198, п.1 ч.1 ст. 200, ст. 206, ст. 254 КАС України, -

У Х В А Л И В:

Апеляційну скаргу фізичної особи-підприємця ОСОБА_2 - залишити без задоволення.

Постанову Херсонського окружного адміністративного суду від 17 лютого 2011 року в адміністративній справі за позовом державної податкової інспекції у Скадовському районі Херсонської області Державної податкової служби до фізичної особи-підприємця ОСОБА_2 про стягнення фінансових (штрафних) санкцій, прибутку від проведення ігор та конфіскацію грального бізнесу - залишити без змін.

Ухвала апеляційного суду набирає законної сили негайно після проголошення, але може бути оскаржена в касаційному порядку до Вищого адміністративного суду України протягом двадцяти днів після набрання законної сили судовим рішенням суду апеляційної інстанції

Головуючий суддя /підпис/ Єщенко О.В.

суддя /підпис/ Димерлій О.О.

суддя /підпис/ Зуєва Л.Є.