Постанова

від 20.11.2012 по справі 34/1

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

cpg1251

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"20" листопада 2012 р. Справа № 34/1

Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

Головуючого суддіДемидової А.М. суддівШевчук С.Р., Воліка І.М. розглянувши касаційну скаргуПублічного акціонерного товариства "Банк Камбіо" на постановуКиївського апеляційного господарського суду від 16.05.2012 р. у справі№ 34/1 господарського суду міста Києва за позовомПриватного акціонерного товариства "Союз" доПублічного акціонерного товариства "Банк Камбіо" треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача про 1. Приватний нотаріус Донецького міського нотаріального округу Токарева Ірина Петрівна 2. Відділ примусового виконання рішень Державної виконавчої служби України визнання виконавчого напису нотаріуса № 4255 від 15.11.2011 р. таким, що не підлягає виконанню в судовому засіданні взяли участь представники:

- позивача: Якушко Д.А., дов. б/н від 19.12.2011 р.

- відповідача: Шишлов О.Є., дов. № 25/1117/1 від 22.06.2012 р.

- третьої особи 1: не з'явились

- третьої особи 2: не з'явились

В С Т А Н О В И В:

Рішенням господарського суду міста Києва від 25.01.2011 р. (суддя Сташків Р.Б.), залишеним без змін постановою Київського апеляційного господарського суду від 16.05.2012 р. (у складі головуючого Кондес Л.О., суддів Калатай Н.Ф., Рябухи В.І.), у справі № 34/1 задоволено позов Приватного акціонерного товариства "Союз" до Публічного акціонерного товариства "Банк Камбіо", за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору: приватного нотаріуса Донецького міського нотаріального округу Токаревої Ірини Петрівни та відділу примусового виконання рішень Державної виконавчої служби України, визнано таким, що не підлягає виконанню, виконавчий напис, вчинений 15.11.2011 р. приватним нотаріусом Донецького міського нотаріального округу Токаревою І.П., зареєстрований у реєстрі за № 4255, яким звернуто стягнення на нерухоме майно -будівлі загальною площею 7501,80 кв.м, розташовані за адресою: Донецька область, Ясинуватський район, Спартаківська селищна рада, 71 кілометр, буд. 1.

Не погоджуючись з прийнятими у даній справі судовими актами, ПАТ "Банк Камбіо" звернулось до Вищого господарського суду України з касаційною скаргою, в якій, посилаючись на порушення та неправильне застосування норм матеріального та процесуального права, зокрема ч. 1 ст. 33 Закону України "Про іпотеку", ст.ст. 34, 87, 88 Закону України "Про нотаріат", ст.ст. 32, 33, 34, 43 ГПК України, просить скасувати рішення господарського суду міста Києва від 25.01.2012 р. та постанову Київського апеляційного господарського суду від 16.05.2012 р. у справі № 34/1 з прийняттям нового рішення про відмову в задоволенні позовних вимог ПрАТ "Союз" повністю.

Розпорядженням секретаря першої судової палати Вищого господарського суду України від 16.11.2012 р. склад колегії суддів змінено та призначено колегію суддів у складі головуючого Демидової А.М., суддів Шевчук С.Р. та Воліка І.М. для розгляду касаційної скарги у справі № 34/1 господарського суду міста Києва.

Позивач, ПрАТ "Союз", надав відзив на касаційну скаргу від 20.11.2012р., вважає доводи касаційної скарги необґрунтованими, просить суд відмовити в задоволенні касаційної скарги, а оскаржувані судові рішення залишити без змін.

Треті особи не скористались правом, наданим ст.111 2 ГПК України, не надали відзиви на касаційну скаргу, що в силу положень статті 111 2 ГПК України не перешкоджає перегляду судових актів, що оскаржуються.

Перевіривши доводи касаційної скарги, юридичну оцінку встановлених фактичних обставин, проаналізувавши правильність застосування господарськими судами норм матеріального та процесуального права, колегія суддів Вищого господарського суду України вважає, що касаційна скарга не підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

Попередніми судовими інстанціями встановлено, що між ТОВ "Універсальний комерційний банк "Камбіо" (правонаступником якого є ПАТ "Банк Камбіо") та ТОВ ДП "Донвуглезбут" (позичальником) було укладено кредитний договір № 362/02-2008 від 05.09.2008 р. (відзивна кредитна лінія), за умовами якого (з урахуванням змін, внесених додатковими угодами від 23.09.2008 р. та 11.08.2009 р.) банк відкриває позичальнику кредитну лінію і надає йому кредитні кошти на виробничо-фінансові потреби та поповнення власних обігових коштів зі сплатою 23% річних, з лімітом кредитної лінії до 20 000 000 грн. та строком повернення кредиту -11.08.2010 року.

В забезпечення виконання зобов'язань ТОВ "Донвуглезбут" за кредитним договором № 362/02-2008 від 05.09.2008 р., між банком (іпотекодержателем) та ВАТ "Союз" (іпотекодавцем), правонаступником якого є ПАТ "Союз", було укладено договір іпотеки від 09.09.2008 р., за умовами якого, враховуючи зміни, внесенні договором від 11.08.2009 р., іпотекодавець передав в іпотеку будівлі загальною площею 7 501, 80 кв.м., розташовані за адресою: Донецька область, Ясинуватський район, Спартаківська селищна рада, 71 км, Дачний проїзд, б. 1.

15.11.2011 р. приватним нотаріусом Донецького міського нотаріального округу Токаревою І.П. за заявою ПАТ "Банк Камбіо" було вчинено виконавчий напис № 4255, яким було запропоновано звернути стягнення на нерухоме майно - будівлі загальною площею 7501,80 кв. м., що розташовані за адресою: Донецька область, Ясинуватський район, Спартаківська селищна рада, 71 км, Дачний проїзд, б. 1, які належать на праві власності ВАТ "Союз" на підставі наказу Донецького регіонального відділення фонду державного майна України від 24.03.2008, № 537, реєстрація Бюро технічної інвентаризації проведена 19.12.2000, записане в книгу № 1, за реєстровим номером № 169, та рішення господарського суду Донецької області від 31.01.2008 (№ 8/Зпн), реєстрація в Бюро технічної інвентаризації 28.02.2008 р. номер запису 169, в книзі: 1, за реєстраційним №4840566.

Вказаним виконавчим написом запропоновано за рахунок коштів отриманих від заставленого майна погасити заборгованість за кредитним договором, що станом на 14.11.2011 р. становить 28259160,79 грн., що підтверджується розрахунком № б/н ПАТ "Банк Камбіо" від 14.11.2011 р. та випискою з особового рахунку від 14.11.2011 р. про розмір та структуру заборгованості ТОВ "Донвуглезбут" перед банком за кредитним договором з відповідними змінами, а саме: заборгованість за кредитом становить 15 810 000 грн.; заборгованість за відсотками становить 8 306 705,63 грн.; за розрахунком пеня становить 4 142 455,16 грн.

Постановою державного виконавця відділу примусового виконання рішень Державної виконавчої служби України від 29.11.2011 р. відкрито виконавче провадження з виконання виконавчого напису № 4255 від 15.11.2011р.

На підставі ст.ст. 87, 88 Закону України "Про нотаріат", п.п. 283, 284, 286 Інструкції про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердж. наказом Міністерства юстиції України № 20/5 від 03.03.2004 р., ст.35 Закону України "Про іпотеку", ст.ст. 251 -253, 258, 583 Цивільного кодексу України, ст.ст. 230, 232 Господарського кодексу України суди першої та апеляційної інстанцій дійшли висновку про обґрунтованість позовних вимог ПрАТ "Союз" до ПАТ "Банк Камбіо" про визнання виконавчого напису від 15.11.2011 р. № 4255 таким, що не підлягає виконанню.

Так, відповідно до частин 1, 3 ст. 33 Закону України "Про іпотеку" у разі невиконання або неналежного виконання боржником основного зобов'язання іпотекодержатель вправі задовольнити свої вимоги за основним зобов'язанням шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки. Право іпотекодержателя на звернення стягнення на предмет іпотеки також виникає з підстав, встановлених статтею 12 цього Закону. Звернення стягнення на предмет іпотеки здійснюється на підставі рішення суду, виконавчого напису нотаріуса або згідно з договором про задоволення вимог іпотекодержателя.

Згідно зі ст. 87 Закону України "Про нотаріат" та ч.ч. 1, 2 п. 282 Інструкції про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженої наказом Міністерства юстиції України від 03.03.2004 р. N 20/5, чинної на момент виникнення спірних відносин, для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна, нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

Частиною 1 ст. 88 Закону України "Про нотаріат" встановлено, що нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року.

Згідно з частинами 4, 6 п. 283 Інструкції вчинення виконавчого напису в разі порушення основного зобов'язання та (або) умов іпотечного договору здійснюється нотаріусом після спливу тридцяти днів з моменту одержання іпотекодавцем та боржником, якщо він є відмінним від іпотекодавця, письмової вимоги про усунення порушень. Виконавчий напис на іпотечному договорі, що передбачає задоволення вимоги іпотекодержателя за основним зобов'язанням, включаючи сплату процентів, неустойки, основної суми боргу та будь-якого збільшення цієї суми, яке було прямо передбачене умовами основного зобов'язання, вчиняється нотаріусом за умови подання іпотекодержателем документів, достатніх для встановлення безспірності заборгованості та прострочення виконання зобов'язання.

Заборгованість або інша відповідальність боржника визнається безспірною і не потребує додаткового доказування у випадках, якщо подані для вчинення виконавчого напису документи передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку, затвердженому постановою Кабінету Міністрів України (ч. 2 п. 284 Інструкції).

Згідно з п. 286 Інструкції при вчинені виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів.

Відповідно до п. 1 постанови Кабінету Міністрів України "Про затвердження переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів" від 29.06.1996р. № 1172 для одержання виконавчого напису для стягнення заборгованості за нотаріально посвідченими угодами, що передбачають сплату грошових сум, передачу або повернення майна, а також право звернення стягнення на заставлене майно, подаються, зокрема, оригінал нотаріально посвідченої угоди; документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов'язання.

Як встановлено судами першої та апеляційної інстанцій, при вчинені виконавчого напису № 4255 від 15.11.2011 р. нотаріус не отримував документи на підтвердження безспірності заборгованості боржника -ТОВ ДП "Донвуглезбуд" (документів щодо видачі кредитних коштів, погашення кредиту, сплати відсотків та інших платежів за кредитним договором, акту звірки розрахунків, тощо), а надання розрахунку суми заборгованості, здійсненого банком в односторонньому порядку, та виписки з особового рахунку боржника не достатньо для встановлення нотаріусом безспірності заборгованості боржника.

З урахуванням вищевикладеного, нотаріус в порушення норм ст. 88 Закону України "Про нотаріат", п. 284 Інструкції про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, п.п. "б" ч. 2 п. 1 постанови Кабінету Міністрів України "Про затвердження переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів", вчинив виконавчий напис № 4255 від 15.11.2011 р. за відсутності документів, які підтверджують безспірність заборгованості за кредитним договором № 362/02-2008 від 05.09.2008 р.

За таких обставин, колегія суддів касаційної інстанції погоджується з висновками судів першої та апеляційної інстанцій про обґрунтованість позовних вимог ПрАТ "Союз" про визнання виконавчого напису № 4255 від 15.11.2011 р. таким, що не підлягає виконанню.

Щодо доводів касаційної скарги, то вони не спростовують вказаного висновку суду, спростовуються вищенаведеним, та, крім того, пов'язані з переоцінкою доказів, що виходить за межі повноважень касаційної інстанції.

З огляду на зазначене та враховуючи, що скаржник в силу ст. 33 ГПК України не довів в установленому законом порядку тих обставин, на які він посилається як на підставу своїх вимог і заперечень та оскільки в силу вимог ст.111 7 ГПК України касаційна інстанція не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові господарського суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати нові докази або додатково перевіряти їх, колегія суддів не вбачає підстав для задоволення касаційної скарги та скасування оскаржуваних судових рішень у справі № 34/1.

Керуючись ст. ст. 111 5 , 111 7 , 111 9 , 111 11 Господарського процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України

П О С Т А Н О В И В:

Касаційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Банк Камбіо" залишити без задоволення.

Постанову Київського апеляційного господарського суду від 16.05.2012р. та рішення господарського суду міста Києва від 25.01.2012 р. у справі № 34/1 залишити без змін.

Головуючий суддя А.М. Демидова

С у д д я С.Р. Шевчук

С у д д я І.М. Волік