Постанова

від 13.11.2012 по справі 5013/80/12

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

cpg1251

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"13" листопада 2012 р. Справа № 5013/80/12

Вищий господарський суд України у складі колегії суддів: головуючого, суддіДемидової А.М., суддівКоваленко С.С. (доповідач), Воліка І.М. розглянувши касаційну скаргу ТОВ "Горизонт" на постанову Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 01.08.2012р. у справі№ 5013/80/12 господарського суду Кіровоградської області за позовомАянота В.П. доТОВ "Горизонт" треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні позивачаЗахарченко Г.О., Державний реєстратор Новоукраїнської РДА Кіровоградської області Стальнікова Ж.В. треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідачаФедченко Ю.Л., Кобернюк І.В. провизнання рішень загальних зборів недійсними За участю представників сторін

від позивача не з'явилися,

від відповідача не з'явилися,

від третіх осіб не з'явилися,

ВСТАНОВИВ:

Аянот В.П. звернувся до господарського суду Кіровоградської області із позовом до ТОВ "Горизонт",треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача:Захарченко Г.О.,Державний реєстратор Новоукраїнської РДА Кіровоградської області Стальнікова Ж.В.,треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: Федченко Ю.Л., Кобернюк І.В. про визнання рішень загальних зборів недійсними.

Рішенням господарського суду Кіровоградської області від 03.05.2012 року у справі № 5013/80/12 (суддя Болгар Н.В.) позовні вимоги задоволено повністю. Визнано недійсними рішення загальних зборів товариства з обмеженою відповідальністю "Горизонт", викладені у пунктах 1, 2, 3 протоколу № 1 загальних зборів засновників (учасників) від 14.04.11.; визнано недійсними рішення загальних зборів товариства з обмеженою відповідальністю "Горизонт", викладені у пунктах 1, 2 протоколу № 2 загальних зборів засновників (учасників) від 19.04.11.; визнано недійсними рішення загальних зборів товариства з обмеженою відповідальністю "Горизонт", викладені у пунктах 1, 2 протоколу № 3 загальних зборів засновників (учасників) від 20.04.11.; визнано недійсними рішення загальних зборів товариства з обмеженою відповідальністю "Горизонт", викладене у протоколі № 4 загальних зборів засновників (учасників) від 25.05.11.; визнати недійсними рішення загальних зборів товариства з обмеженою відповідальністю "Горизонт", викладені у пунктах 1, 2 протоколу № 5 загальних зборів засновників (учасників) від 02.07.11.; визнано недійсними рішення загальних зборів товариства з обмеженою відповідальністю "Горизонт", викладені у пунктах 1, 2, 3 протоколу № 6 загальних зборів засновників (учасників) від 04.09.11. Вирішено питання про розподіл судових витрат.

Постановою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 01.08.2012 року у справі № 5013/80/12 (судді Головко В.Г., Чус О.В., Швець В.В.) рішення господарського суду Кіровоградської області від 03.05.2012 року залишено без змін.

Не погоджуючись із постановою суду попередньої інстанції, ТОВ "Горизонт" до Вищого господарського суду України з касаційною скаргою, посилаючись на порушення та невірне застосування судами норм матеріального і процесуального права.

Заслухавши доповідь судді доповідача, розглянувши доводи касаційної скарги, перевіривши правильність застосування судом норм матеріального та процесуального права, колегія суддів Вищого господарського суду України вважає, що касаційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Як встановлено судами попередніх інстанцій, відповідно до ст. ст. 1, 50 Закону України "Про господарські товариства", товариство з обмеженою відповідальністю "Горизонт" (далі по тексту - ТОВ "Горизонт") є господарським товариством - юридичною особою; статутний (складений) капітал товариства поділений на частки між учасниками, розмір яких визначається установчими документами.

Статут товариства з обмеженою відповідальністю за ч. 1 ст. 82 Господарського кодексу України є установчим документом господарського товариства.

Згідно ст. 10 Закону України "Про господарські товариства", учасники товариства мають право брати участь в управлінні справами товариства в порядку, визначеному в установчих документах, додержувати установчих документів товариства і виконувати рішення загальних зборів та інших органів управління товариства.

Право особи, частка якої визначається у статутному капіталі (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів в разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами, є за ч. 1 ст. 167 Цивільного кодексу України корпоративними правами.

Суди встановили, що згідно редакції статуту ТОВ "Горизонт", затвердженої рішенням засновників (протокол № 5 від 08.08.2003), державна реєстрація якого проведена 19.08.2003р., з урахуванням змін, затверджених рішенням зборів засновників (протокол № 1 від 24.01.2008), державна реєстрація яких проведена 04.03.2008р., учасниками товариства є:

Захарченко Г.О. із часткою 7 000 грн. (дискова борона БДТ-7), що становить 33,3333 проценти,

Кобернюк І.В. із часткою 7 000 грн. (двигун ЯМЗ-238), що становить 33,3333 проценти,

Аянот В.П. із часткою 7 000 грн. (комбайн Дон 1500), що становить 33,3333 проценти.

Місцевий господарський суд, з яким погодився апеляційний господарський суд встановили, що статутний капітал ТОВ "Горизонт" сформований за рахунок майна, внесеного засновниками, яке має вартість та відповідає приписам ст.13 Закону України "Про господарські товариства".

Також, судами встановлено, на 14.04.2011р. були скликані загальні збори учасників товариства, для участі в яких нібито з'явились та зареєструвались усі учасники товариства, що підтверджується відповідним протоколом № 1 від 14.04.2011р.

Відповідно до протоколу зборів учасників № 1 від 14.04.2011р. розглянуті наступні питання порядку денного зборів:

1. Задовольнити заяву Захарченка Г.О. про вихід з учасників ТОВ "Горизонт" з виплатою вартості частини майна товариства, яка пропорційно його частці у статному фонді, складає 50 000грн.

2. Задовольнити заяву Федченка Ю.Л. про вступ до складу засновників (учасників) ТОВ "Горизонт", який вносить частку в грошовому еквіваленті 7 000грн.

3. Директору ТОВ "Горизонт" затвердити зміни до статуту ТОВ "Горизонт".

Рішення, прийняте одноголосно, підписано Кобернюком І.В. як головою зборів та Аянотом В.П. як секретарем зборів.

Відповідно до рішення загальних зборів учасників (засновників) ТОВ "Горизонт", оформлених протоколом № 2 від 19.04.11, частка у статутному капіталі, яка належала Кобернюку І.В., передається Федченку Ю.Л. і становить 33, 3333 проценти, зобов'язано директора ТОВ "Горизонт" затвердити зміні до статуту ТОВ "Горизонт"

Суди встановили, що із протоколу № 2 вбачається, що на зборах присутні Кобернюк І.В. - 33,3333 проценти, Федченко Ю.Л. - 33,3333 проценти, Аянот В.П. - 33,3333 проценти. Протокол підписаний Аянотом В.П. як головою зборів, Кобернюком І.В. як секретарем.

Суди зазначили, що докази на підтвердження додержання при проведенні названих зборів п. 8.2 статуту ТОВ "Горизонт " відсутні, як відсутні й докази на підтвердження набуття у встановленому законодавством та статутом ТОВ "Горизонт" порядку права Федченка Ю.Л. на частку - 33,3333 проценти у статутному капіталі господарського товариства.

Згідно змін до п. 7.5 статуту ТОВ "Горизонт", державна реєстрація яких проведена 22.04.11, частки засновників (учасників) товариства розподіляються таким чином:

Аянот Василь Петрович вносить майно (комбайн Дон 1500) на суму 7000 грн., що становить 33,3333 проценти, Федченко Юрій Леонідович вносить 14 000 грн., що становить 66,6666 проценти, майно двигун (ЯМЗ-238) на суму 7 000 грн. та в грошовому еквіваленті 7000 грн.

Місцевим господарським судом встановлено, що протоколом загальних зборів засновників (учасників) ТОВ "Горизонт" № 3 від 20.04.11 оформлені рішення про збільшення статутного фонду у розмірі 70 000 грн. для забезпечення діяльності ТОВ "Горизонт", зобов'язано директора ТОВ "Горизонт" затвердити зміни до статуту такого господарського товариства. Як вбачається із протоколу: присутні - Федченко Ю.Л. - 66,6666 проценти, Аянот В.П. - 33, 3333 проценти; секретарем та головою зборів є Федченко Ю.Л.

Пунктом 8.3 статуту ТОВ "Горизонт" у редакції станом на 20.04.11 передбачено, що учасники Зборів реєструються з зазначенням кількості голосів, пропорційно розміру частки у статному фонду товариства; цей Перелік підписується Головою та Секретарем зборів.

Виходячи з таких положень установчих документів, реєстрація учасників має здійснюватися до проведення зборів і складання Переліку. Оскільки перелік підписується Головою та Секретарем зборів, то, відповідно вони мають бути обрані до початку реєстрації та складання Переліку.

Судами попередніх інстанцій також встановлено, що докази того, що Федченко Ю.Л. був обраний учасниками ТОВ "Горизонт" одноосібно як головою так і секретарем зборів , які проводилися 20.04.11, як і докази складання переліку осіб, що зареєструвалися для участі у зборах, відсутні.

Крім того, на вимогу позивача судом першої інстанції було призначено судово-почеркознавчу експертизу, проведення якої було доручено Кіровоградському відділенню Одеського науково-дослідного інституту судових експертиз.

За висновком судової експертизи складеним 05.04.2012р. підписи від імені Аянота В.П. в протоколі №1 загальних зборів "Горизонт" від 14.04.11 та в протоколі № 2 від 19.04.2011р., а також у змінах (доповненнях) до статуту ТОВ "Горизонт", затверджених цими рішеннями, виконані не самим Аянотом В.П., а іншою особою з ретельним наслідуванням підпису (підписам) Аянота В.А. шляхом попереднього тренування.

Судами встановлено, що 01.07.11 державним реєстратором здійснено державну реєстрацію змін до статуту ТОВ "Горизонт" на підставі рішення зборів засновників (учасників), оформлених протоколом № 3 від 20.04.11 та підписаних Федченком Ю. Л. Згідно змін, внесених до п. 7.1 статуту ТОВ "Горизонт", статутний капітал такого товариства склав 91 000 грн. та розподілений на частки - Федченко Ю.Л. - 92,3 проценти - 84 000 грн. (двигун ЯМЗ-238 на суму 7 000 грн. та 77 000 грн. в грошовому еквіваленті); Аянот В.П. - 7,7 проценти - 7 000 грн. (майно (Дон-150).

Суди попередніх інстанцій дійшли вірного висновку, що при організації проведення зборів учасників (засновників) рішення зборів учасників (засновників) ТОВ "Горизонт" не було дотримано прав позивача на участь у них; рішення загальних зборів, оформлені протоколом № 3 від 20.04.11, порушують права та законні інтереси Аянота Василя Петровича, який має право на участь в управлінні господарським товариства, зокрема вирішувати питання про збільшення розміру статутного капіталу за рахунок внесків всіх учасників, та прийняті без додержання норм закону та положень установчого документа. Позов про визнання недійсними рішень загальних зборів товариства з обмеженою відповідальністю "Горизонт", викладених у пунктах 1, 2 протоколу № 3 загальних зборів засновників (учасників) від 20.04.11, підлягає задоволенню.

Крім того, рішенням зборів учасників (засновників) ТОВ "Горизонт" від 25.05.11, оформленим протоколом № 4 (у матеріалах реєстраційної справи відсутні), підписаним Федченком Ю.Л. як головою і секретарем зборів, зобов'язано кожного з учасників для забезпечення погашення кредиторської заборгованості перед ТОВ "Креатив-Постач" в сумі 30 000 грн. до 01.09.11 здійснити безоплатні внески по 15 000 грн. Наявність такого рішення відповідачем не спростовується.

Як вбачається названого протоколу, Аянот В.П. у таких зборах участі не брав.

Суди вірно встановили, що порядок денний зборів "Звіт директора товариства про результати фінансово-господарської діяльності за 2009-2010 року І-півріччя 2011 року" не відповідає прийнятому рішенню.

Згідно ч. ч. 1, 2 ст. 96, ч. 2 ст. 140 Цивільного кодексу України, юридична особа самостійно відповідає за своїм зобов'язанням усім належним їй майном; учасник (засновник) юридичної особи не відповідає за зобов'язаннями юридичної особи, а юридична особа не відповідає за зобов'язаннями її учасника (засновника), крім випадків, встановлених установчими документами та законом; учасники товариства з обмеженою відповідальністю не відповідають за його зобов'язаннями і несуть ризик збитків, пов'язаних з діяльністю товариства, у межах вартості своїх вкладів.

Зобов'язання учасників (засновників) вносити власні кошти з метою погашення кредиторської заборгованості господарського товариства не передбачено законодавством України. Відсутній такий обов'язок і й у статуті ТОВ "Горизонт".

Колегія суддів погоджується з висновками судів попередніх інстанцій, що докази на підтвердження наявності волі Аянота В.П. про надання безоплатної грошової фінансової допомоги юридичній особі відсутні.

Відповідно до протоколу загальних зборів учасників (засновників) ТОВ "Горизонт" № 5 від 02.07.11 (в матеріалах реєстраційної справи відсутній), порядком денний таких зборів було "Звіт директора товариства про результати фінансово-господарської діяльності щодо ситуації по виплатам орендодавцям орендної плати за оренду землі". Протокол підписано Федченком Ю.Л. (92,3 проценти) одноособово як головою зборів та секретарем. Рішенням, прийнятим на таких зборах є здійснення розподілу земельних ділянок, які знаходяться в обробітку товариства по населеним пунктам, шляхом розподілу орендарів між членами (засновниками) товариства та погашення орендної плати; для забезпечення погашення орендної плати з орендодавцями зобов'язано провести виплату орендної плати у с. Новоєгорівка у сумі 56 000 грн. Федченко Ю.Л., у с. Варварівка - Аянота В.П. - 56 000 грн., та у строк до 04.08.11 повідомити про проведення погашення заборгованості.

Прийняття таких рішень відповідач і Федченко Ю.Л., не заперечили.

Судами встановлено, що як вбачається названого протоколу, Аянот В.П. у таких зборах участі не брав.

Колегія суддів погоджується з висновком суду попередньої інстанції, який погодився з рішенням місцевого господарського суду, покладення у примусовому порядку на учасника товариства з обмеженою відповідальністю виконання грошових зобов'язань останнього є безпідставним.

Крім того, суд вірно встановили, 04.09.11 за порядком денним "Звіт членів товариства щодо ситуації, що склалася у товаристві по виконанню рішень (протоколів) товариства учасниками товариства", загальними зборами прийняті рішення, оформлені протоколом № 6 про виключення із складу учасників (засновників) ТОВ "Горизонт" Аянота В.П. за те, що він на протязі 2011 року жодного разу не прийняв участі у зборах учасників (засновників), систематично не виконує рішення зборів (протокол № 3 від 20.04.11, протокол № 4 від 25.05.11, протокол № 5 від 02.07.11), цим самим ускладнює та перешкоджає нормальній роботі та розвитку товариства; зобов'язано директора ТОВ "Горизонт" провести реєстрацію змін до статуту товариства; виплатити Аяноту В.П. належну йому частку у розмірі 7,7 проценти статутного капіталу, що складає 7 000 грн.

Протокол підписано Федченком Ю.Л. (92,3 проценти) одноособово як головою зборів та секретарем.

Як вбачається названого протоколу, Аянот В.П. у таких зборах участі не брав.

Державна реєстрація змін (доповнень) до п. 1.3, 7.5 статуту ТОВ "Горизонт" про те, що учасником (засновником) такого господарського товариства є одноособово Федченко Юрій Леонідович із 100-відсотковою часткою у статутному капіталі, яка складає 91 000 грн., підписаних Федченком Ю.Л., проведена 05.09.11.

Згідно ч. 3 ст. 100 Цивільного кодексу України, учасник товариства у випадках та в порядку, встановлених законом, може бути виключений з товариства.

Згідно з ст. 64 Закону України "Про господарські товариства", учасника товариства з обмеженою відповідальністю, який систематично не виконує або неналежним чином виконує обов'язки, або перешкоджає своїми діями досягненню цілей товариства, може бути виключено з товариства на основі рішення, за яке проголосували учасники, що володіють у сукупності більше як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників товариства; при цьому цей учасник (його представник) у голосуванні участі не бере.

Обов'язками учасника товариства за ч. 1 ст. 117 Цивільного кодексу України, ст. 11 Закону України "Про господарські товариства" є:

додержуватися установчого документа товариства та виконувати рішення загальних зборів;

виконувати свої зобов'язання перед товариством, у тому числі ті, що пов'язані з майновою участю, а також робити вклади (оплачувати акції) у розмірі, в порядку та засобами, що передбачені установчим документом;

не розголошувати комерційну таємницю та конфіденційну інформацію про діяльність товариства.

За ч. 1 ст. 140 Цивільного кодексу України, учасники товариства з обмеженою відповідальністю не відповідають за його зобов'язаннями і несуть ризик збитків, пов'язаних з діяльністю товариства, у межах вартості своїх вкладів, про що було зазначено вище.

Вкладом учасника господарського товариства, як то встановлено ст. 13 Закону України "Про господарські товариства" є внесення до статутного (складеного) капіталу такого товариства грошей, цінних паперів, інших речей або майнових чи відчужуваних прав, що мають грошову оцінку, якщо інше не встановлено законом.

Ті суми, про які йшлося у протоколах загальних зборів № 4 від 25.05.11, № 5 від 02.07.11 не є вкладами учасників (засновників) до статутного (складеного) капіталу ТОВ "Горизонт".

Колегія суддів погоджується з висновками судів попередніх інстанцій, що зобов'язання Аянота В.П. у протоколі № 3 від 20.04.11 не викладені.

Господарське товариство не є власником майна (коштів), належних особисто його учаснику (засновнику). Відповідно до ч. 2 ст. 319, ч. 1 ст. 321 Цивільного кодексу України, власник має право вчиняти щодо свого майна будь-які дії, які не суперечать закону; право власності є непорушним; ніхто не може бути протиправно позбавлений цього права чи обмежений у його здійсненні.

З огляду на вищевикладене, колегія суддів погоджується з висновком судів попередніх інстанцій щодо того, що відповідач не довів наявності в учасників (засновників) обов'язку передавати гроші, що належать їм, для виконання зобов'язань юридичної особи при здійсненні нею господарської комерційної діяльності, яка за ст. 42 Господарського кодексу України є підприємництвом - самостійною, ініціативною, систематичною, на власний ризик господарською діяльністю, що здійснюється суб'єктами господарювання (підприємцями) з метою досягнення економічних і соціальних результатів та одержання прибутку.

Кошти, які є власністю учасників (засновників) господарського товариства, не є майном підприємства, перелік якого містить ст. 66 Господарського кодексу України.

Крім того, докази того, що Аянот В.П. вчиняв дії, якими перешкоджав досягненню цілей ТОВ "Горизонт", відсутні

Згідно з п. в) ч. 1 ст. 10 Закону України "Про господарські товариства", п. 3 ч. 1 ст. 116 Цивільного кодексу України учасники товариства мають право вийти з товариства в установленому порядку.

Відповідно до ч.1 ст.148 Цивільного кодексу України учасник товариства з обмеженою відповідальністю має право вийти з товариства, повідомивши товариство про свій вихід не пізніше ніж за три місяці до виходу, якщо інший строк не встановлений статутом.

Колегія суддів погоджується з висновком суду попередньої інстанції, що заява Захарченка Г.О. про вихід зі складу засновників (учасників) господарського товариства була нотаріально посвідчена 15.04.2011р. і зареєстрована в реєстрі за №1070, тобто на дату проведення та прийняття 14.04.11 загальними зборами ТОВ "Горизонт" рішення, була відсутня.

Таким чином, підстав для ініціювання та проведення 14.04.2011р. загальних зборів учасників (засновників) ТОВ "Горизонт" як з питань виходу Захарченка Г.О. зі складу учасників господарського товариства, так і прийняття нових учасників не існувало.

Відповідно до ч.1 ст.60 Закону України "Про господарські товариства" загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60% голосів

Як вірно вказують місцевий господарський суд та апеляційний господарський суд, відповідачем не доведено присутності на зборах 14.04.2011р. учасників (представників учасників), які володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів, чим порушені вимоги ст.60 Закону України "Про господарські товариства", що є беззаперечною підставою для скасування такого рішення.

З огляду на викладене, колегія суддів погоджується з висновком судів попередніх інстанцій, що всі наступні рішення загальних зборів, виходячи з рішення від 14.04.2011р., не можуть вважатися легітимними, оскільки прийняті неправомочним складом.

Беручи до уваги межі перегляду справи в суді касаційної інстанції та повноваження останнього, колегія суддів вважає, що оскаржувана постанова суду апеляційної інстанції, якою рішення місцевого господарського суду залишено без змін, відповідає нормам матеріального і процесуального права та підстав для її зміни або скасування не вбачається.

Враховуючи викладене та керуючись ст.ст. 111 5 , 111 7 , 111 11 ГПК України Вищий господарський суд України, -

П О С Т А Н О В И В:

1.Касаційну скаргу ТОВ "Горизонт" залишити без задоволення.

2. Постанову Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 01.08.2012р. у справі № 5013/80/12 залишити без змін.

Головуючий, суддя А.М. Демидова Суддя С.С. Коваленко Суддя І.М. Волік