Постанова

від 22.11.2012 по справі 1/80-10-2541

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

cpg1251

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"22" листопада 2012 р.Справа № 1/80-10-2541 Колегія суддів Одеського апеляційного господарського суду у складі:

Головуючого судді: Воронюка О.Л.

Суддів: Єрмілова Г.А., Головея В.М.

При секретарі: Гавричкові С.В.

Склад колегії суддів сформовано розпорядженням голови суду № 934 від 21.11.2012р.

Представники сторін у справі про банкрутство ТОВ „Інтер Ресурс" в судове засідання не з'явилися. Про дату, час та місце розгляду апеляційної скарги повідомлені належним чином.

Розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Державної податкової інспекції у Малиновському районі м. Одеси Одеської області ДПС

на ухвалу господарського суду Одеської області від 15.11.2010р.

у справі № 1/80-10-2541

за заявою боржника ТОВ „Інтер Ресурс"

про банкрутство

Відповідно до ст. 81-1 ГПК України у зв'язку з неявкою в судове засідання представників сторін, фіксування судового процесу за допомогою звукозаписувального технічного засобу не здійснювалось.

В судовому засіданні 22.11.2012р. відповідно до ст. 85 Господарського процесуального кодексу України проголошено вступну та резолютивну частини постанови

ВСТАНОВИЛА:

Ухвалою господарського суду Одеської області від 07.07.2010р. за заявою голови ліквідаційної комісії ТОВ „Інтер Ресурс" Поповим Г.О. було порушено провадження у справі про банкрутство останнього, за ознаками ст. 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (в подальшому -Закон України про банкрутство).

Вказана заява мотивована неспроможністю сплатити заборгованість перед кредитором (ПП. „Українська продовольча компанія ББК") у сумі 323 825,00 грн., перевищенням пасивів підприємства над його активами, а також безприбутковістю діяльності ТОВ „Інтер Ресурс".

Постановою господарського суду Одеської області від 15.09.2010р. ТОВ „Інтер Ресурс" визнано банкрутом, відносно нього відкрито ліквідаційну процедуру та ліквідатором банкрута призначено Попова Г.О., якого зобов'язано провести ліквідаційні заходи, передбачені Законом України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" та після завершення усіх розрахунків з кредиторами надати суду звіт та ліквідаційний баланс банкрута на затвердження. Зобов'язано ліквідатора опублікувати відомості про визнання ТОВ „Інтер Ресурс" банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури у офіційному друкованому органі за рахунок банкрута у п'ятиденний строк. Скасовано заходи щодо забезпечення грошових вимог кредиторів.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 15.11.2010р. (суддя Найфлейш В.Д.) затверджено звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс ТОВ „Інтер Ресурс"; ліквідовано та припинено юридичну особу - ТОВ „Інтер Ресурс", виключивши його з Єдиного державного реєстру підприємств та організацій України.

Вимоги, які не задоволені за недостатністю майна ухвалено вважати погашеними, відповідно до ч. 6 ст. 31 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Припинено повноваження ліквідатора банкрута -Попова Г.О.; провадження у справі припинено на підставі п.6 ст.40 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Ухвала суду мотивована тим, що ліквідатором боржника проведено у встановленому Законом України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" порядку ліквідаційну процедуру, складено ліквідаційний баланс підприємства та звіт, які свідчать про те, що на час завершення ліквідаційної процедури, будь-які активи у банкрута відсутні, а тому задоволення вимог кредиторів є неможливим.

Не погоджуючись із зазначеною ухвалою від 15.11.2010р., Державна податкова інспекція у Малиновському районі м. Одеси Одеської області ДПС (надалі - ДПІ в Малиновському районі м. Одеси) звернулась з апеляційною скаргою, в якій просить її скасувати, посилаючись на порушення судом норм матеріального та процесуального права.

Крім того, ДПІ в Малиновському районі м. Одеси наполягає на тому, що заявником не були здійснені всі заходи, що передують ліквідації підприємства, передбачені цивільним законодавством та Законом України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Відзивів на апеляційну скаргу ДПІ в Малиновському районі м. Одеси до Одеського апеляційного господарського суду не надходило.

Інші представники сторін у справі про банкрутство ТОВ „Інтер Ресурс" в судове засідання не з'явилися, про час і місце його проведення повідомлені належним чином, про причини неявки суд не повідомили і таким чином не скористалися своїм правом на участь в судовому засіданні.

Враховуючи строки розгляду справи в апеляційній інстанції, передбачені ст. 102 ГПК України, судова колегія вважає, що неявка всіх представників сторін не перешкоджає розгляду апеляційної скарги за наявними в справі матеріалами відповідно до ст. 75 ГПК України.

Обговоривши доводи апеляційної скарги, перевіривши наявні матеріали на предмет їх юридичної оцінки господарським судом Одеської області, проаналізувавши застосування норм процесуального та матеріального права, колегія суддів дійшла наступних висновків.

Згідно до ч. 1 і 2 ст. 101 ГПК України у процесі перегляду справи апеляційний господарський суд за наявними у справі і додатково поданими доказами повторно розглядає справу. Апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Відповідно до частини 2 статті 4 1 ГПК України, провадження у справах про банкрутство здійснюється у порядку, передбаченому цим кодексом з врахуванням вимог Закону України про банкрутство, норми якого, як спеціальні норми права, превалюють у застосуванні над загальними нормами ГПК України.

Відповідно до п. 1 ст. 51 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", якою встановлені особливості застосування процедури банкрутства до боржника, що ліквідується власником, якщо вартості майна боржника - юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторів, така юридична особа ліквідується в порядку, передбаченому цим Законом. У разі виявлення зазначених обставин ліквідатор (ліквідаційна комісія) зобов'язані звернутися до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство такої юридичної особи.

У разі виявлення обставин, зазначених у абзаці першому цієї частини, після прийняття рішення про ліквідацію до створення ліквідаційної комісії (призначення ліквідатора) заява про порушення справи про банкрутство подається власником майна боржника (уповноваженою ним особою).

01.07.2010р. засновником ТОВ „Інтер Ресурс" Поповим Г.О. прийнято рішення про ліквідацію товариства та створення ліквідаційної комісії у складі: голови комісії -Попова Г.О.

Зі змісту складеного 01.07.2010р. головою ліквідаційної комісії переліку кредиторів вбачається, що у ТОВ „Інтер Ресурс" існує кредиторська заборгованість перед ПП „Українська продовольча компанія ББК" за поставлений товар у сумі 323 825,00 грн. Інші пасиви та активи у підприємства відсутні.

02.07.2010р. голова ліквідаційної комісії ТОВ „Інтер Ресурс" Попов Г.О. звернувся до господарського суду Одеської області із заявою про порушення справи про банкрутство товариства в порядку ст. 51 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", яка мотивована неспроможністю сплатити заборгованість перед кредитором (ПП „„Українська продовольча компанія ББК") у сумі 323 825,00 грн., те недостатністю майна та грошових коштів для повного задоволення вимог кредиторів, що свідчить про перевищення пасивів підприємства над його активами.

У відповідності до ч.ч. 1, 2 ст. 105 Цивільного кодексу України учасники юридичної особи, суд або орган, що прийняв рішення про припинення юридичної особи, зобов'язані протягом трьох робочих днів з дати прийняття рішення письмово повідомити орган, що здійснює державну реєстрацію. Після внесення запису про прийняття рішення засновників (учасників) юридичної особи, суду або уповноваженого ними органу про припинення юридичної особи до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців повідомлення про внесення запису до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців щодо прийняття рішення засновників (учасників) юридичної особи, суду або уповноваженого ними органу про припинення юридичної особи публікується у спеціалізованому друкованому засобі масової інформації.

Згідно із ст. 18 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців" якщо відомості, що підлягають внесенню до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців, не були до нього внесені, вони не можуть бути використані в спорі з третьою особою.

За приписами ст.ст. 22, 35 цього Закону інформація про прийняття засновниками (учасниками) або уповноваженим ними органом рішення щодо припинення юридичної особи підлягає обов'язковому опублікуванню в спеціалізованому друкованому засобі масової інформації.

У відповідності до ч.ч. 3, 5 ст.105 ЦК України учасники юридичної особи, суд або орган, що прийняв рішення про припинення юридичної особи, відповідно до цього Кодексу призначають комісію з припинення юридичної особи (комісію з реорганізації, ліквідаційну комісію), голову комісії або ліквідатора та встановлюють порядок і строк заявлення кредиторами своїх вимог до юридичної особи, що припиняється. Цей строк не може становити менше двох і більше шести місяців з дня опублікування повідомлення про рішення щодо припинення юридичної особи.

Тобто, звернення з заявою про порушення справи про банкрутство та порушення судом провадження за спрощеною процедурою, відповідно до ст. 51 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", можливе лише після закінчення строку, який передбачений ч.5 ст.105 ЦК України.

Проте, докази письмового повідомлення державного реєстратора про прийняття 01.07.2010р. засновником ТОВ „Інтер Ресурс" рішення про його припинення та вміщення в друкованих засобах масової інформації відповідного оголошення в матеріалах справи відсутні.

Тобто, боржник не надав до суду належних доказів на підтвердження дотримання ним порядку прийняття рішення про припинення юридичної особи.

Всупереч приписам ст.ст. 34, 43 ГПК України, господарський суд зазначених обставин справи не дослідив та прийшов до необґрунтованого висновку про достатність підстав для порушення провадження у справі про банкрутство за спрощеною процедурою.

Відповідно до вимог ч. 1 ст. 111 ЦК України (в редакції, чинній на час прийняття рішення про ліквідацію ТОВ „Інтер Ресурс") ліквідаційна комісія після закінчення строку для пред'явлення вимог кредиторами складає проміжний ліквідаційний баланс, який містить відомості про склад майна юридичної особи, що ліквідується, перелік пред'явлених кредиторами вимог, а також про результати їх розгляду. Проміжний ліквідаційний баланс затверджується учасниками юридичної особи або органом, який прийняв рішення про ліквідацію юридичної особи.

Між тим, докази складення головою ліквідаційної комісії ТОВ „Інтер Ресурс" проміжного балансу та його затвердження, до заяви про порушення провадження у справі додані не були.

Таким чином, у даному випадку ліквідаційною комісією боржника був порушений порядок добровільної ліквідації.

Місцевий господарський суд на цю обставину уваги також не звернув.

Отже, враховуючи вищезазначені вимоги чинного законодавства, необхідними передумовами для звернення із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство боржника у порядку статті 51 Закону про банкрутство є: оцінка вартості наявного майна боржника, публікація оголошення згідно з вимогами статті 105 ЦК України з метою виявлення кредиторів та встановлення повного обсягу кредиторської заборгованості, повідомлення органу державної податкової служби про ліквідацію підприємства, та складання проміжного ліквідаційного балансу. Крім того, звернення до суду з такою заявою можливо лише після закінчення строку, передбаченого статтею 105 ЦК України.

При цьому судова колегія зазначає, що при звернені із заявою про порушення справи про банкрутство за приписами статті 51 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", належні документи на підтвердження наявності підстав для порушення справи про банкрутство за заявою самого боржника повинні бути надані саме на момент звернення із такою заявою та не можуть бути витребуванні судом (виходячи також з положення ст. 38 ГПК України) після порушення справи про банкрутство.

Частиною 3 ст. 60 ГК України встановлений обов'язок ліквідаційної комісії або іншого органу, який проводить ліквідацію суб'єкта господарювання, повідомлення явних (відомих) кредиторів, до яких відносяться, зокрема, органи податкової служби.

Доказів повідомлення ДПІ у встановленому чинним законодавством порядку матеріали справи також не містять.

Виходячи з ч. 5 ст. 60 ГК України, яка регулює загальний порядок ліквідації суб'єкта господарювання, ліквідаційна комісія оцінює наявне майно суб'єкта господарювання, який ліквідується, і розраховується з кредиторами, складає ліквідаційний баланс та подає його власнику або органу, який призначив ліквідаційну комісію. Достовірність та повнота ліквідаційного балансу повинні бути перевірені у встановленому законодавством порядку.

Ці вимоги також не були дотримані.

Крім іншого, судова колегія зазначає, що ліквідатором не були здійснені усі передбачені Законом про банкрутство заходи щодо встановлення та пошуку майна, зокрема, матеріали справи не містять доказів запиту та отримання відомостей щодо наявності на праві власності банкруту земельних ділянок за даними Державного земельного кадастру, відомостей щодо наявності грошових коштів на усіх рахунках банкрута за даними державної податкової служби; відомостей стосовно права власності на сільськогосподарську техніку та інші технологічні механізми тощо; матеріали справи не містять належних доказів про перебування чи відсутність майна у заставі.

Отже, господарським судом покладено в основу оскаржуваного судового рішення лише дані, що наголошені безпосередньо самим заявником у заяві про порушення провадження у справі та не було перевірено наявність підтверджених даних відносно майнових активів боржника, грошових коштів на всіх рахунках ТОВ „Інтер Ресурс".

Аналізуючи матеріали справи, судова колегія прийшла до висновку, що суд першої інстанції, в порушення вимог статті 43 ГПК України, не надав правової оцінки наявності чи відсутності передбачених Законом України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" правових підстав для порушення провадження у справі про банкрутство, в порядку передбаченому статтею 51 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", та не надав належної правової оцінки змісту поданої ліквідатором ТОВ „Інтер Ресурс" заяви про визнання підприємства банкрутом, не дослідив дотримання заявником вимог статей 104, 105, 110, 111 ЦК України.

За вказаних обставин, здійснене у справі провадження не може вважатися законним з моменту його порушення.

Згідно постанови Пленуму Верховного суду України „Про судову практику в справах про банкрутство" від 18.12.2009р. № 15, законом не врегульовано подальшого перебігу провадження у справі у випадках, коли у встановленому законодавством порядку виявлено безпідставність вимог кредитора (кредиторів), за заявою якого (яких) було порушено справу про банкрутство боржника, або коли порушено провадження у справі про банкрутство підприємств, стосовно яких діє законодавча заборона порушувати справи про банкрутство. У таких випадках судам слід припиняти провадження у справі на підставі пункту 7 частини першої статті 40 Закону (за відсутності інших підстав для такого припинення) та пункту 1' частини першої статті 80 ГПК України (за відсутністю предмету спору).

З огляду на викладене, ухвала господарського суду від 01.11.2011р., як прийнята з порушенням норм матеріального та процесуального права, залишатись чинною не може та підлягає скасуванню, а провадження у справі про банкрутство ТОВ „Інтер Ресурс" -припиненню.

Керуючись п.1-1 ч.1.ст.80, ст.ст. 103-104, 106 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів -

П О С Т А Н О В И Л А :

Апеляційну скаргу ДПІ у Малиновському районі м. Одеси Одеської області ДПС -задовольнити.

Ухвалу господарського суду Одеської області від 15.11.2010р. у справі № 1/80-10-2541 -скасувати.

Провадження у справі № 1/80-10-2541 припинити.

Відмінити в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців запис про припинення юридичної особи ТОВ „Інтер Ресурс".

Копію постанови надіслати державному реєстратору для виконання.

Повний текст постанови складено та підписано 27.11.2012р.

Головуючий суддя Воронюк О.Л.

Суддя Єрмілов Г.А.

Суддя Головей В.М.