Вирок

від 20.11.2012 по справі 1812/1/12

НЕДРИГАЙЛІВСЬКИЙ РАЙОННИЙ СУД СУМСЬКОЇ ОБЛАСТІ

Провадження № 1/1812/1/12

Справа № 1812/1/12

В И Р О К

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

"20" листопада 2012 р., Недригайлівський районний суд Сумської області в складі:

головуючого судді Жмурченка В. Д

при секретарі Коваль В. В.,

за участю прокурора Лазаренка О.В.

адвокатів ОСОБА_1

потерпілого ОСОБА_2

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду смт Недригайлів кримінальну справу по обвинуваченню:

ОСОБА_3,

ІНФОРМАЦІЯ_1, уродженки с. Зелене Недригайлівського району Сумської області, жительки АДРЕСА_1, українка, громадянка України, освіта неповна вища, заміжня, має на утриманні 2 неповнолітніх дітей,-

за ст.ст. 382 ч.3, 364 ч.1 КК України,-

В С Т А Н О В И В :

Судом встановлено, що в 06.05.09 господарським судом Сумської області видано наказ № 15/473-08 про примусове виконання рішення господарського суду Сумської області від 05.02.09 та постанови Харківського апеляційного господарського суду від 21.04.09 про стягнення з ФГ «Колімб-А» на користь ТОВ «АгроУкраїна» суми боргу на загальну суму 22 197,79 грн., який був направлений до відділу Державної виконавчої служби Недригайлівського районного управління юстиції. 27.05.09 державним виконавцем відділу ДВС Недригайлівського РУЮ винесено постанову про відкриття виконавчого провадження, яку у встановленому законом порядку спрямовано до ФГ «Колімб-А».

18.11.09 господарським судом Сумської області видано наказ № 9/37-09 про примусове виконання постанови Харківського апеляційного господарського суду від 13.10.09 про стягнення з ФГ «Колімб-А» на користь державного бюджету України 118 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу, який був направлений до відділу ДВС Недригайлівського РУЮ. 02.12.09 державним виконавцем ВДВС Недригайлівського РУЮ винесено постанову про відкриття виконавчого провадження, яку у встановленому законом порядку спрямовано до ФГ «Колімб-А».

18.11.09 господарським судом Сумської області видано наказ № 9/37-09 про примусове виконання постанови Харківського апеляційного господарського суду від 13.10.09 про стягнення з ФГ «Колімб-А» на користь державного бюджету України 157,32 грн. державного мита, який був направлений до відділу ДВС Недригайлівського РУЮ. 14.12.09 державним виконавцем відділу ДВС Недригайлівського РУЮ винесено постанову про відкриття виконавчого провадження, яку у встановленому законом порядку спрямовано до ФГ «Колімб-А».

18.11.09 господарським судом Сумської області видано наказ № 9/37-09 про примусове виконання постанови Харківського апеляційного господарського суду від 13.10.09 про стягнення з ФГ «Колімб-А» на користь державного бюджету України 10 487,86 грн. заборгованості по орендній платі, який був направлений до відділу ДВС Недригайлівського РУЮ. 14.12.09 державним виконавцем відділу ДВС Недригайлівського РУЮ винесено постанову про відкриття виконавчого провадження, яку у встановленому законом порядку спрямовано до ФГ «Колімб-А».

10.03.10 господарським судом Сумської області видано наказ № 13/189-09 про примусове виконання рішення господарського суду Сумської області від 10.08.09 та постанови Харківського апеляційного господарського суду від 13.10.09 про стягнення з ФГ «Колімб-А» на користь ТОВ «Агрофармхім» боргу на загальну суму 63 464,67 грн., який був направлений до відділу ДВС Недригайлівського РУЮ. 29.04.10 державним виконавцем відділу ДВС Недригайлівського РУЮ винесено постанову про відкриття виконавчого провадження, яку у встановленому законом порядку спрямовано до ФГ «Колімб-А».

17.05.10 господарським судом Сумської області видано наказ № 10/09-10 про примусове виконання рішення господарського суду Сумської області від 29.04.10 про стягнення з ФГ «Колімб-А» на користь приватного підприємця ОСОБА_2 боргу на загальну суму 21 733,78 грн., який був направлений до відділу ДВС Недригайлівського РУЮ. 03.06.10 державним виконавцем відділу ДВС Недригайлівського РУЮ винесено постанову про відкриття виконавчого провадження, яку у встановленому законом порядку спрямовано до ФГ «Колімб-А».

Всього у відділі ДВС Недригайлівського РУЮ знаходиться 6 виконавчих документів про стягнення з ФГ «Колімб-А» боргу на загальну суму 118 159,42 грн. Вказані виконавчі документи об'єднані у зведене виконавче провадження № 3-654/09.

Всі вказані вище рішення суду голова ФГ «Колімб-А» умисно не виконує та перешкоджає їх виконанню.

Під час здійснення виконавчого провадження відділом ДВС Недригайлівського РУЮ з рахунків ФГ «Колімб-А» у ВАТ «Райффайзен банк Аваль» примусово стягнуто та перераховано на користь ТОВ «Агро Україна» кошти в сумі 245,36 грн. Залишок нестягнутої суми боргу згідно виконавчих документів зведеного виконавчого провадження № 3-654/09 на даний час становить 117 914,06 грн.

З метою забезпечення належного виконання зазначених вище рішень суду, на підставі ст. 55 Закону України «Про виконавче провадження», 10.07.09 державним виконавцем винесено постанову АА № 520492 згідно якої накладено арешт на все майно, що належить ФГ «Колімб-А» та заборонено здійснювати відчуження будь-якого майна, що належить ФГ «Колімб-А». Про прийняте рішення у встановленому законом порядку повідомлено ФГ «Колімб-А».

11.05.10 у зв'язку зі збільшенням суми боргу відділом ДВС Недригайлівського РУЮ винесено постанову АА № 520347 згідно якої накладено арешт на все майно, що належить ФГ «Колімб-А» та заборонено здійснювати відчуження будь-якого майна, що належить ФГ «Колімб-А». Про прийняте рішення у встановленому законом порядку повідомлено ФГ «Колімб-А».

13.04.10 відділом ДВС Недригайлівського РУЮ до ФГ «Колімб-А» спрямовано лист № 1407/03-26 з вимогою надати підтверджуючі документи про перебування в заставі транспортних засобів КАМАЗ 52102 д.н. НОМЕР_1, причепа НЕФАЗ 8560 012 д.н. НОМЕР_2, комбайна зернозбирального Fendt 6330, трактора колісного МТЗ-82.1.26, причепа 2 ПТС-4. Разом з тим, в порушення ст. 6 Закону України «Про виконавче провадження» відповіді на вказаний лист до відділу ДВС Недригайлівського РУЮ ОСОБА_3 не надано.

ОСОБА_3 з метою перешкодити виконанню рішень суду шляхом здійснення відділом ДВС Недригайлівського РУЮ опису та накладення арешту на майно ФГ «Колімб-А», в порушення вимог ст. 6 Закону України «Про виконавче провадження», в порушення постанови відділу ДВС Недригайлівського РУЮ від 10.07.09 про накладення арешту на все майно фермерського господарства та оголошення заборони на його відчуження, 04.05.10 прийняла рішення про створення товариства з обмеженою відповідальністю «БМ-Автотранс» (код ЄДРПОУ 37052562) та передачі до вказаного товариства майна ФГ «Колімб-А» на суму 544 598,95 грн.

Так, згідно протоколу № 1 установчих зборів учасників ТОВ «БМ-Автотранс» від 04.05.10 вирішено створити ТОВ «БМ-Автотранс»; єдиним учасником даного товариства є ФГ «Колімб-А» в особі його голови ОСОБА_3; директором вказаного товариства визначено ОСОБА_3; статутний фонд ТОВ «БМ-Автотранс» у розмірі 544 598,95 грн. сформовано за рахунок майнового внеску ФГ «Колімб-А»; ФГ «Колімб-А» одноособово володіє часткою вартістю 544 598,95 грн. статутного капіталу ТОВ «БМ-Автотранс», що становить 100 % статутного капіталу товариства.

В подальшому, з метою перешкодити відділу ДВС Недригайлівського РУЮ виконанню рішень суду шляхом опису та накладення арешту на майно, що входить до частки ФГ «Колімб-А» в статутному фонді ТОВ «БМ-Автотранс», ОСОБА_3 приймає рішення відступити на користь свого батька ОСОБА_7 (ІНФОРМАЦІЯ_4, проживає в АДРЕСА_2) частки в статутному фонді ТОВ «БМ-Автотранс» вартістю 544 598,95 грн., що становить 100 % статутного капіталу товариства.

Так, згідно протоколу загальних зборів учасників ТОВ «БМ-Автотранс» № 2 від 03.06.10 прийнято рішення перерозподілити частки учасників ТОВ «БМ-Автотранс», а саме частку в розмірі 544 598,95 грн., що становить 100 % статутного капіталу товариства, передати ОСОБА_7 Згідно рішення голови ФГ «Колімб-А» ОСОБА_3 № 3 від 03.06.10 прийнято рішення щодо відступлення належної фермерському господарству частки в статутному капіталі товариства з обмеженою відповідальністю «БМ-Автотранс» (код ЄДРПОУ 37052562) на користь ОСОБА_7

Продовжуючи свої протиправні дії, достовірно знаючи про обов'язковість виконання рішень суду, що набрали законної сили, в порушення постанови відділу ДВС Недригайлівського РУЮ від 10.07.09 про арешт майна ФГ «Колімб-А» та оголошення заборони на його відчуження, 07.05.10 голова ФГ «Колімб-А» ОСОБА_3 звернулася з заявами до інспекції Держтехнагляду в Недригайлівському районі про зняття з обліку належних ФГ «Колімб-А» транспортних засобів, а саме: комбайн зернозбиральний Fendt 6330, трактор колісний МТЗ-82.1.26, причеп 2 ПТС-4. На підставі поданих ОСОБА_3 заяв проведено зняття з обліку вказаної техніки. В подальшому дану техніку в інспекції Держтехнагляду зареєстрована за ТОВ «БМ-Автотранс».

19.05.10 ОСОБА_3 як директор ТОВ «БМ-Автотранс» звернулася з листом до відділу ДВС Недригайлівського РУЮ про зняття арешту з автомобіля КАМАЗ 55102 д.н. НОМЕР_1 та причепа НЕФАЗ 8560 012 д.н. НОМЕР_2.

07.06.10 відділом ДВС Недригайлівського РУЮ голові ФГ «Колімб-А» ОСОБА_3 спрямовано лист № 2303/03-26 з вимогою з'явитися до відділу ДВС о 09.00 год. 15.06.10. Ігноруючи вимогу державного виконавця та в порушення ст. 6 Закону України «Про виконавче провадження» у вказаний час до відділу ДВС ОСОБА_3 не з'явилася.

15.09.10 державним виконавцем відділу ДВС Недригайлівського РУЮ здійснено виїзд за місцем знаходження ФГ «Колімб-А», разом з тим належних господарству автомобіля КАМАЗ 55102 д.н. НОМЕР_1 та причепа НЕФАЗ 8560 012 д.н. НОМЕР_2 виявлено не було. Постановою державного виконавця від 15.09.10 вказані транспортні засоби оголошено в розшук проведення якого доручено Недригайлівському РВ УМВС України в Сумській області. Відповідно до листа Недригайлівського РВ УМВС України в Сумській області № 7225 від 13.12.10 у ході розшуку опитано ОСОБА_3, яка повідомила що вказані транспортні засоби знаходяться у неї в господарстві.

22.12.10 відділом ДВС Недригайлівського РУЮ голові ФГ «Колімб-А» ОСОБА_3 спрямовано лист № 4916 з вимогою з'явитися до відділу ДВС 29.12.10 та надати для здійснення опису та арешту автомобіль КАМАЗ 55102 д.н. НОМЕР_1 та причеп НЕФАЗ 8560 012 д.н. НОМЕР_2. Ігноруючи вимогу державного виконавця та в порушення ст. 6 Закону України «Про виконавче провадження» у вказаний день до відділу ДВС ОСОБА_3 не з'явилася.

Також, 17.01.11 відділом ДВС Недригайлівського РУЮ голові ФГ «Колімб-А» ОСОБА_3 спрямовано лист № 184 з вимогою з'явитися до відділу ДВС 20.01.10 та надати для здійснення опису та арешту автомобіль КАМАЗ 55102 д.н. НОМЕР_1 та причеп НЕФАЗ 8560 012 д.н. НОМЕР_2. Ігноруючи вимогу державного виконавця та в порушення ст. 6 Закону України «Про виконавче провадження» у вказаний день до відділу ДВС ОСОБА_3 знову не з'явилася.

03.02.11 державним виконавцем відділу ДВС Недригайлівського РУЮ здійснено виїзд за місцем знаходження ФГ «Колімб-А», разом з тим належних господарству автомобіля КАМАЗ 55102 д.н. НОМЕР_1 та причепа НЕФАЗ 8560 012 д.н. НОМЕР_2 не виявлено.

У ході досудового слідства автомобіль КАМАЗ 55102 д.н. НОМЕР_1 та причеп НЕФАЗ 8560 012 д.н. НОМЕР_2 виявлено на території ТОВ «БМ-Автотранс» в с. Чемоданівка Недригайлівського району.

Починаючи з 27.05.09, тобто з часу відкриття виконавчого провадження згідно наказу господарського суду Сумської області № 15/473-08 від 06.05.09 та до часу порушення стосовно ОСОБА_3 кримінальної справи № 11630006, а також впродовж досудового та судового слідства у справі, добровільної сплати коштів на користь стягувачів ФГ «Колімб-А» не здійснювало. Разом з тим, у вказаний період голова ФГ «Колімб-А» ОСОБА_3 отримувала кошти від господарської діяльності ФГ «Колімб-А» які використовувала на потреби господарства та для інших цілей.

Дії ОСОБА_3 кваліфіковані досудовим слідством кваліфіковані за ч. 3 ст 382 КК України, як умисне невиконання судового рішення, що набрало законної сили, та перешкоджання виконанню судового рішення, де кваліфікуючою ознакою є дії, що заподіяли істотну шкоду.

На думку суду дана кваліфікація не знайшла свого підтвердження в судовому засіданні. ОСОБА_3 не може нести кримінальну відповідальність за ч. З ст.382 КК України в зв'язку з відсутністю в її діях істотної шкоди.

В диспозиції ч.З ст.382 КК України зазначено, що кримінальна відповідальність наступає за «...дії, передбачені частиною першою або другою цієї статті, вчинені службовою особою, яка займає відповідальне чи особливо відповідальне становище, або особою, раніше судимою за злочин, передбачений цією статтею, або якщо вони заподіяли істотну шкоду охоронюваним законом правам і свободам громадян, державним чи громадським інтересам або інтересам юридичних осіб»

Тобто частина третя зазначеної статті інкримінується якщо дії особи заподіяли істотну шкоду. Кримінальним кодексом України не зазначено, що вважати істотною шкодою по відношенню до ст..382 КК України, а тому це є оціночне поняття, яке оцінюється судом.

Кваліфікуючи дії ОСОБА_3 за ч.3 ст. 382 Кримінального кодексу України органи досудового слідства посилалися на ч.З Примітки до ст..364 КК України.

Суд вважає це не вірно, адже в цій примітці визначений розмір "Істотної шкоди" лише до ст. ст. 364, 364-1, 365, 365-1, 365-2, 367, якщо вона полягає у завданні матеріальних збитків, вважається така шкода, яка в сто і більше разів перевищує неоподатковуваний мінімум доходів громадян.

Кримінальне законодавство забороняє використання кримінального закону за аналогією.

Ст. 364 КК України розміщена в розділі XVII «Злочини у сфері службової діяльності та професійної діяльності, пов'язаної з наданням публічних послуг», а ст. 382 КК України в розділі XVIII «Злочини проти правосуддя».

Суд вважає що дії ОСОБА_3 необхідно кваліфікувати за ч.1 ст. 382 КК України, як умисне невиконання рішень та постанов суду та перешкоджання та перешкоджання їх виконанню.

В судовому засіданні ОСОБА_3 своєї вини в скоєному злочині не визнала, відповідно до ст. 63 Конституції України, покази давати відмовилася лише пояснила що її вина відсутня.

Незважаючи на невизнання вини самою ОСОБА_3 її вина в скоєнні злочину передбаченому ч.1 ст. 382 КК України стверджується показами потерпілого ОСОБА_2 , показами свідків.

Допитаний в якості потерпілого ОСОБА_2 пояснив що в період з 2008 по листопад 2009 року згідно укладених договорів надавав правову допомогу ФГ «Колімб-А».

Постановою про відкриття виконавчого провадження старшого державного виконавця ВДВС Недригайлівського районного управління юстиції ОСОБА_6 від 3 червня 2010 року відкрито виконавче провадження по примусовому виконанню наказу господарського суду Сумської області №10/9-10 від 17 травня 2010 року про стягнення з фермерського господарства «Колімб-А» на його користь 21733,78 грн. заборгованості, а також судових витрат. Надано боржнику 7-ний строк добровільного виконання з дня отримання постанови.

В ухвалі господарського суду Сумської області від 8 квітня 2010 року у справі №15/473-08 встановлено, що відповідач - Фермерське господарство «Колімб-А» звернувся до суду з заявою про відстрочення виконання рішення суду від 05.02.2009р. по справі № 15/473-08 до 1 серпня 2010 року. В обґрунтування заяви відповідач посилається на те, що 27.05.2009р. державним виконавцем було винесено постанову про відкриття виконавчого провадження, а в липні 2009 року державним виконавцем було накладено арешт на банківські рахунки відповідача. Оскільки на час арешту рахунків відповідача врожай було зібрано та реалізовано, а всі кошти витрачено на посів озимих культур та розрахунки за залученими банківськими кредитами, відповідач не мав змоги розрахуватися з позивачем, як і не може це зробити до цього часу. На даний момент відповідачем засіяно 300 га озимих і збір врожаю відбудеться у червні-липні 2010р. Тільки в результаті реалізації виробленої продукції відповідач матиме змогу провести з позивачем розрахунок.

Згідно матеріалів зведеного виконавчого провадження, головою ФГ «Колімб-А» ОСОБА_3 державному виконавцю було надано засвідчену нею копію заяви про відстрочку виконання рішення суду від 25 березня 2010 року, в якій зазначено, що на даний момент ФГ «Колімб-А» засіяно 300 га озимих, що підтверджується довідкою фермерського господарства від 25.03.2010р. Збір врожаю відбудеться в червні-липні 2010 року. В результаті реалізації виробленої продукції ФГ «Колімб-А» матиме змогу провести відповідні розрахунки з ТОВ «АгроУкраїна».

Однак, після збору урожаю 2010 року грошові кошти на рахунки ФГ «Колімб-А», арештовані постановою державного виконавця від 30 червня 2009 року, не надходили.

ОСОБА_3 до цього часу з ним не провела розрахунки, вважає що вона умисно не виконує рішення суду, наполягає на суворості покарання.

Так допитана в якості свідка ОСОБА_8 пояснила що нею яяк державним виконавцем

27.05.09 винесено постанову про відкриття виконавчого провадження згідно наказу Господарського суду Сумської області № 15/473-08 від 06.05.09 про стягнення з ФГ «Колімб-А» на користь ТОВ «АгроУкраїна» заборгованості на суму 22 197,79 грн. В подальшому при надходженні наступних виконавчих листів про стягнення заборгованості з ФГ «Колімб-А» нею відкривались виконавчі провадження про що у встановленому законом порядку повідомлялась ОСОБА_3 Виконавче провадження про стягнення заборгованості з ФГ «Колімб-А» вона здійснювала до кінця 2009 року.

Під час здійснення виконавчого провадження ОСОБА_3 на виклики державного виконавця з'являлася не завжди. Всього ОСОБА_3 приходила до відділу ДВС декілька разів та обіцяла якнайскоріше погасити заборгованість.

Свідок ОСОБА_11 пояснила що в період з грудня 2006 року по червень 2010 року працювала державним виконавцем відділу ДВС Недригайлівського районного управління юстиції.

З 20 січня 2010 р. їй на виконання передано зведене виконавче провадження про стягнення боргу з ФГ «Колімб-А». Голові ФГ «Колімб-А» ОСОБА_3 відомо було про те, що на виконанні у відділі ДВС знаходилися виконавчі документи про стягнення боргу з ФГ «Колімб-А». Так, 06.04.10 до відділу ДВС Недригайлівського районного управління юстиції надійшла заява від голови ФГ «Колімб-А» ОСОБА_3, в якій вона просить начальника відділу ДВС приєднати до зведеного виконавчого провадження №3-654 копію заяви про відстрочку виконання рішення суду, що підтверджує те, що боржник голова ФГ «Колімб-А» ОСОБА_3, знала про відкриті виконавчі провадження. У травні 2010 року ОСОБА_3, як директор ТОВ «БМ-АВТОТРАНС» до відділу ДВС Недригайлівського районного управління юстиції звернулася з листом про зняття арешту з автомобіля КАМАЗ та причепу НЕФАЗ належного ФГ «Колімб-А».

ОСОБА_11 особисто неодноразово телефонувала ОСОБА_3 з метою виклику до відділу ДВС, як на мобільні номери так і на стаціонарні. Разом з тим, ОСОБА_3 дані виклики ігнорувала та до відділу ДВС в обумовлений час не з'являлася. До відділу ДВС ОСОБА_3 приходила коли сама забажає. 08.06.10 до ОСОБА_3 листом з повідомленням про вручення спрямовано виклик до відділу ДВС на 15.06.10. Згідно повідомлення про вручення поштового відправлення вказаний виклик ОСОБА_3 отримала 11.06.10. Разом з тим, за вказаним викликом ОСОБА_3 так і не з'явилася.

Всього до відділу ДВС ОСОБА_3 особисто приходила декілька разів. Під час розмови ОСОБА_3 повідомляла, що буде здійснювати погашення заборгованості, але за рахунок чого не повідомляла. Також, декілька разів ОСОБА_11 приходила до офісу ФГ «Колімб-А», що знаходиться на 3 поверсі по вул. Комінтерну, 6, в смт. Недригайлів. В цей час ОСОБА_3 також повідомляла, що буде сплачувати заборгованість.

03.03.10 з відділу Держтехнагляду надійшов лист № 6 від 26.02.10 згідно якого за ФГ «Колімб-А» зареєстровано комбайн зернозбиральний Fendt 6336; трактор колісний МТЗ-82.1.26; причіп 2ПТС-4. Вказане майно не було описано та реалізовано у зв'язку з перешкоджанням ОСОБА_3 проведенню виконавчих дій, а саме остання не з'являлася за викликами до державного виконавця та вводила в оману державного виконавця про якнайскоріше погашення заборгованості.

Свідок ОСОБА_12 пояснив що з липня 2010 року працює виконуючим обов'язки начальника відділу ДВС Недригайлівського районного управління юстиції.

З 12.07.10 ним здійснюється виконання зведеного виконавчого провадження № 3-654/09 про стягнення боргу з ФГ «Колімб-А» на користь стягувачів. З початку виконавчого провадження за першим виконавчим документом (наказ Господарського суду Сумської області №15/473/08 від 06.05.2009) ФГ «Колімб-А» жодних добровільних виплат щодо погашення заборгованості не здійснювало.

При винесенні постанови про відкриття виконавчого провадження за кожним з виконавчих документів у відповідності до Закону України «Про виконавче провадження» ФГ «Колімб-А» поштою (простою кореспонденцією) направлялась постанова про відкриття такого виконавчого провадження.

Відповідно інформації ВРЕР ДАЇ Роменського МРЕВ за боржником ФГ «Колімб-А» зареєстровані КАМАЗ 55102 та причіп НеФАз.

13.08.10 ОСОБА_3 прийшла до відділу ДВС та звернулася з заявою про надання інформації щодо наявних на виконанні виконавчих документів. У ході розмови з ОСОБА_3 остання обіцяла, що буде добровільно сплачувати заборгованість. Як повідомляла в цей день ОСОБА_3 ФГ «Колімб-А» буде викуплено агрохолдингом з міста Києва і буде погашено заборгованість.

15.09.10 виїздом за місцем проживання в с. Іваниця, Недригайлівського району голова ФГ «Колімб-А» ОСОБА_3 була відсутня, домовились зустрітися в с. Чемоданівка, біля зернотоку.

15.09.10 ОСОБА_12 та державний виконавець ОСОБА_20 здійснили виїзд до с. Чемоданівка. Під час зустрічі з ОСОБА_3 остання повідомила, що автомобіль КАМАЗ 55102 та причіп НеФАз, які зареєстровані за ФГ «Колімб -А» знаходяться в Полтавській області. Надати КАМАЗ 55102 та причіп НеФАз для здійснення державним виконавцем акту опису вказаного майна відмовилась. 15.09.10 ОСОБА_12 складено акт державного виконавця в якому зазначено, що виїздом за місцем знаходження боржника КАМАЗ 55102 та причіп НеФАз виявлено не було.

15.09.10 р. ОСОБА_12 винесено постанову про розшук майна боржника, яку направлено для виконання до Недригайлівського РВ ГУМВС. Згідно наданої відповіді працівниками райвідділу було опитано ОСОБА_3 і остання повідомила, що КАМАЗ 55102 та причіп НеФАз знаходяться у неї в господарстві. Разом з тим вона їх не може надати для опису без постанови суду.

Про необхідність з'явитися до відділу ДВС ОСОБА_3 неодноразово повідомлялася поштовими повідомленнями. Разом з тим, на вказані виклики ОСОБА_3 не з'являлася.

У жовтні 2010 року ОСОБА_12 випадково зустрів ОСОБА_3 в будинку районного управління юстиції, яка направлялася до нотаріальної контори. ОСОБА_12 запросив ОСОБА_3 до кабінету відділу ДВС. Під час розмови ОСОБА_3 повідомляла, що зареєстровані за ФГ «Колімб-А» КАМАЗ 55102 та причіп НеФАз фактично є власністю ТОВ «БМ-Автотранс» і у зв'язку з цим ОСОБА_3 відмовляється надати їх для опису та арешту.

03.02.10 ОСОБА_12 разом з представником ТОВ "Агрофармхім" ОСОБА_13 здійснено виїзд до с. Іваниця. При огляді господарства ОСОБА_3 автомобіля КАМАЗ 55102 та причепа НеФАз не виявлено.

Свідок ОСОБА_14 пояснив, що в період з 1999 по лютий 2011 року працював головним державним інспектором державного технічного нагляду та бухгалтерського обліку Сумської облдержадміністрації.

07.05.10 ОСОБА_3 звернулася з заявами про зняття з обліку зернозбирального комбайну Fendt, трактора МТЗ-82.1.26, тракторного причепа 2ПТС 4-5. Також, ОСОБА_3 було надано лис АТ «Райффайзен банк Аваль» № 13/131/163 від 07.05.10 у якому вказано що техніка - трактор МТЗ-82.1.26, тракторний причеп 2ПТС 4-5, зернозбиральний комбайн Fendt у заставі АТ «Райффазен банк Аваль» не перебуває, зобов'язання за кредитним договором ФГ «Колімб-А» виконані повністю.

Таким чином, на підставі поданих ОСОБА_3 документів ОСОБА_14 було знято вказану сільськогосподарську техніку з обліку. Зняття з обліку проведено шляхом занесення відповідних змін до облікових журналів та комп'ютерної бази даних.

10.07.09 ОСОБА_14 отримав з відділу ДВС Недригайлівського районного управління юстиції лист № 3129/0316 від 10.07.09 про накладення арешту на майно ФГ «Колімб-А» та оголошення заборони на його відчуження. Отримавши вказану постанову відділу ДВС спочатку ОСОБА_14 зняття з обліку сільськогосподарської техніки ФГ «Колімб-А» не проводив, а здійснив зняття з обліку вказаної техніки лише після надання ОСОБА_3 підтверджуючих документів про те, що дана техніка не перебуває в банківській заставі.

Крім того вина ОСОБА_3 в скоєнні злочину передбаченому ч.1 ст. 382 КК України стверджується матеріалами дослідженими в ході судового слідства зокрема:

1. Висновком незалежного аудитора Аудиторської фірми "Дакі-Аудит" (код за ЄДРПОУ 30267859) від 05.05.2010 року, згідно якого фінансовий стан ФГ "Колімб-А" станом на 04.05.2010 року дозволяє здійснити внески до статутного фонду ТОВ "БМ-Автотранс" на загальну суму 544 598,95 грн., тобто підприємство має достатньо активів (задовільний фінансовий стан) для вступу до статутного фонду іншого підприємства.

(а.с. 220-221 том 1, а.с 58 том 3)

2. Фінансовим звітом суб'єкта малого підприємництва ФГ «Колімб-А», згідно якого станом на 30.04.2010 року ФГ "Колімб-А" за 2009 рік отримало 737 000 грн. прибутку; на 30.04.2010 року прибуток підприємства становив 1 063 000 грн; станом на 01.01.2010 року у підприємства в наявності було 20 000 грн. грошових коштів та готової продукції на суму 93 000 тис.грн.

(а.с. 62 том 3)

3. Листом ВАТ «Біловодський комбінат хлібопродуктів» № 131 від 21.02.11, згідно якого за придбане у ФГ «Колімб-А» зерно за період з 20.08.09 по 29.10.09 до ФГ «Колімб-А» перераховано кошти на загальну суму 124 450,50 грн.

4. Банківською випискою з рахунку № 29095055034293 ФГ «Колімб-А» в ПАТ КБ «ПриватБанк», згідно якої за період з 09.06.09 по 29.10.09 на вказаний рахунок надійшло 79 974,64 грн.

(а.с. 247 том 2)

5. Банківською випискою з рахунку № 26001060075922 ФГ «Колімб-А» в ПАТ КБ «ПриватБанк», згідно якої за період з 25.09.09 по 16.06.09 на вказаний рахунок надійшло 14 800 грн.

(а.с. 248-249 том 2)

6. Банківською випискою з рахунку № 2600910579 ФГ «Колімб-А» в ПАТ «Райффайзен Банк Аваль», згідно якої за період з 29.05.09 по 22.06.09 на вказаний рахунок надійшло 57 334,70 грн.

(а.с. 320-405 том 2)

7. Формою статистичної звітності № 21-заг (річна), згідно якої впродовж 2009 року ФГ «Колімб-А» реалізовано зернових та зернобобових культур на загальну суму 1 561 343 грн.

(а.с. 93-96 том 3)

8. Листом Недригайлівського відділення Роменської МДПІ № 380/19-0 від 08.02.11, згідно якого за 2009 рік ФГ «Колімб-А» сплачено податків та зборів на загальну суму 64 663,27 грн., за 2010 рік - 34 891 грн.

(а.с. 152 том 3)

9. Листом Сумської філії ВАТ «Укртелеком» № 68 від 28.02.11, згідно якого за травень - грудень 2009 року ФГ «Колімб-А» сплачено 3 360,63 грн. за надані телекомунікаційні послуги, за 2010 рік - 3 232,81 грн., за січень 2011 року - 344,97 грн.

(а.с. 161-163 том 3)

10. Листом Недригайлівського районного відділення «Енергозбут» № 81-08/284 від 17.02.11, згідно якого за травень - грудень 2009 року ФГ «Колімб-А» сплачено коштів за спожиту електроенергію на загальну суму 3 153,33 грн., за 2010 рік - 2 519,94 грн.

(а.с. 165 том 3)

11. Листом управління Пенсійного фонду України в Недригайлівському районі № 1474/02-76 від 11.02.11, згідно якого за травень - грудень 2009 року ФГ «Колімб-А» сплачено внесків до управління ПФУ в Недригайлівському районі на суму 15 379,77 грн., за 2010 рік - 4 575,49 грн.

(а.с. 168 том 3)

12. Листом Недригайлівської міжрайонної виконавчої дирекції Фонду соціального страхування з тимчасової втрати працездатності № 01-64 від 10.02.11, згідно якого за червень - грудень 2009 року ФГ «Колімб-А» сплачено внесків до Фонду на загальну суму 664,38 грн., за 2010 рік - 96,33 грн.

(а.с. 170 том 3)

13. Листом Недригайлівського районного центру зайнятості № 01-05/88 від 08.02.11, згідно якого за травень - грудень 2009 року ФГ «Колімб-А» сплачено внесків до Фонду загальнообовязкового соціального страхування на випадок безробіття на загальну суму 1 064,02 грн., за 2010 рік - 386,02 грн.

(а.с. 172 том 3)

14. Матеріалами реєстраційної справи ТОВ «БМ-Автотранс», згідно яких до вказаного товариства передано майно ФГ «Колімб-А» на суму 544 598,95 грн., а в подальшому ОСОБА_3 передано частку в статутному фонді ТОВ «БМ-Автотранс» на користь свого батька ОСОБА_7

(а.с. 214 - 253 том 1)

15. Матеріалами виконання окремого доручення, згідно яких ТОВ «БМ-Автотранс» за місцем реєстрації фактично відсутнє.

(а.с. 10-12 том 3)

15. Заявами ОСОБА_3 до інспекції Держтехнагляду, на підставі яких знято з обліку комбайн зернозбиральний Fendt 6330, трактор колісний МТЗ-82.1.26, причеп 2 ПТС-4.

(а.с. 262-267 том 1)

16. Листом інспекції Державного технічного нагляду Сумської ОДА № 2/3-145 від 08.02.11, згідно якого комбайн зернозбиральний Fendt 6330, трактор колісний МТЗ-82.1.26, причеп 2 ПТС-4 07.05.10 знято з обліку і зареєстровано за ТОВ «БМ-Автотранс».

(а.с. 49 том 3)

17. Матеріалами зведеного виконавчого провадження № 3-654/09, що підтверджують факт належного повідомлення ОСОБА_3 про відкриття виконавчого провадження згідно наказів Господарського суду Сумської області, про винесення постанов про арешт майна боржника; обізнаність ОСОБА_3 про відкриття виконавчого провадження про що свідчать листи ОСОБА_3 до відділу ДВС Недригайлівського РУЮ; невиконання ОСОБА_3 законних вимог державних виконавців; ухилення від добровільної сплати заборгованості.

(а.с. 29-201 том 2)

18. Матеріалами Господарського суду Сумської області, що підтверджують обґрунтованість прийняття рішень про стягнення заборгованості з ФГ «Колімб-А» на користь кредиторів.

(а.с.189-213 том 3)

19. Довідками та витягами з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців, що підтверджують проведення реєстраційних дій стовно ФГ «Колімб-А» та ТОВ «БМ-Автотранс».

(а.с. 214-230 том 3)

При призначенні покарання суд враховує характер і ступінь суспільної небезпечності вчиненого злочину, дані про особу підсудної, яка характеризується як по місцю проживання як особа, що втратила довіру серед орендодавців через несвоєчасний розрахунок за оренду паїв, участі в громадському житті села не приймає. та обставини, що пом'якшують та обтяжчують покарання.

Обставин, які можуть бути визнані судом такими, що пом'якшують покарання обвинуваченої ОСОБА_3 відповідно до ст. 66 КК України, не встановлено.

Обставин, які можуть бути визнані судом такими, що обтяжують покарання обвинуваченої ОСОБА_3 відповідно до ст. 67 КК України, не встановлено.

По даній справі був заявлений цивільний позов.

Так потерпілий ОСОБА_2 просить суд стягнути з підсудної 22111 грн 79 коп грн в рахунок відшкодування матеріальної шкоди та 10000 грн в рахунок відшкодування моральної шкоди.

Відповідно до ст.. 1166, 1167 ЦК України майнова та моральна шкода завдана неправомірними діями фізичній або юридичній особі відшкодовується в повному обсязі особою, яка її завдала.

В судовому засіданні потерпілий ОСОБА_2 підтримав свої вимоги в повному обсязі.

ОСОБА_3 позов не визнала.

Суд важає що даний позов задоволенню не підлягає.

Відмовляючи в задоволенні даного позову суд виходить з того 17.05.10 господарським судом Сумської області видано наказ № 10/09-10 про примусове виконання рішення господарського суду Сумської області від 29.04.10 про стягнення з ФГ «Колімб-А» на користь приватного підприємця ОСОБА_2 боргу на загальну суму 21 733,78 грн., який був направлений до відділу ДВС Недригайлівського РУЮ. 03.06.10 державним виконавцем відділу ДВС Недригайлівського РУЮ винесено постанову про відкриття виконавчого провадження по виконанню даного рішення.

Крім того ОСОБА_3 обвинувачується за ч.1 ст. 364 КК України зокрема в тому що займаючи посаду голови ФГ «Колімб-А», пов'язану з виконанням організаційно-розпорядчих та адміністративно-господарських обов'язків та будучи службовою особою впродовж 2006 - 2009 років використовувала земельні ділянки (земельні паї) згідно 186 договорів на оренду земельних ділянок, укладених впродовж 2006 - 2008 років. Термін дії договорів складає 5 р., орендна плата становить 1,5 % від оціночної вартості земельної ділянки (паю). Загальна площа орендованих земельних ділянок (земельних паїв) становить 507,8620 га. Згідно умов договорів оренди земельних ділянок орендна плата сплачується ФГ «Колімб-А» кожного року в строк до 31 грудня.

У зв'язку з використанням земельних ділянок (земельних паїв) у господарстві нараховувалась орендна плата за використання земельних ділянок (земельних паїв). При цьому голова ФГ «Колімб-А» ОСОБА_3, завідомо знаючи, що одночасно при нарахуванні орендної плати за використання земельних ділянок (земельних паїв) виникають зобов'язання по сплаті податку з доходів фізичних осіб, усвідомлюючи протиправний характер своїх дій та бажаючи настання суспільно-небезпечних наслідків у вигляді ненадходження до бюджету податку з доходів фізичних осіб, являючись службовою особою, до виключної компетенції якої віднесені функції по розпорядженню майном і коштами господарства, та яка одноособово приймала рішення по їх використанню, не сплатила вказаний податок з доходів фізичних осіб.

Так, в порушення пп. 9.1.1 п.9.1 ст. 9 Закону України "Про податок з доходів фізичних осіб", ФГ «Колімб-А» не нараховано та не сплачено до бюджету податку з доходів фізичних осіб в сумі 53 639,86 грн., в тому числі за 2006 рік в сумі 8 534,75 грн., за 2007 рік в сумі 14 989,70 грн., за 2008 рік в сумі 15 069,03 грн, за 2009 рік в сумі 15 046,38 грн.

При цьому відповідно до матеріалів кримінальної справи ФГ "Колімб-А" впродовж 2006 - 2009 років проводило прибуткову діяльність.

Так, згідно даних з банківських установ, а саме ПАТ КБ «Приватбанк», ПАТ «Райффайзен Банк Аваль» та ПАТ «Укрсоцбанк» у вказаному періоді у підприємства постійно проходив рух коштів через розрахункові рахунки. За вказаний період ФГ "Колімб-А" через розрахункові рахунки вказаних банківських установ проведено розрахунків на загальну суму 1 164 022,17 грн.

Згідно статистичного звіту за 2006 рік форма № 2-ферм ФГ "Колімб-А" за 2006 рік отримало дохід від продажу продукції рослинництва на загальну суму 524 159 грн.

Згідно статистичного звіту за 2007 рік форма № 2-ферм ФГ "Колімб-А" за 2007 рік отримало 85 632 грн. чистого прибутку.

Згідно статистичного звіту за 2008 рік форма № 50-сг ФГ "Колімб-А" за 2008 рік отримало чистий дохід від реалізації продукції на суму 1 356 000 грн.

Згідно висновку незалежного аудитора ОСОБА_16 від 18.06.2009 року за 2008 рік на розрахунковий рахунок підприємства надійшло 805 813,99 грн., а в касі ФГ "Колімб-А" станом на 31.12.2008 року залишок грошових коштів становить - 226 321,55 грн.

Згідно фінансового звіту суб'єкта малого підприємництва станом на 30.04.2010 року ФГ "Колімб-А" за 2009 рік отримало 737 000 грн. прибутку; на 30.04.2010 року прибуток підприємства становив 1 063 000 грн; станом на 01.01.2010 року у підприємства в наявності було 20 000 грн. грошових коштів та готової продукції на суму 93 000 тис.грн.

Згідно висновку незалежного аудитора Аудиторської фірми "Дакі-Аудит" код за ЄДРПОУ 30267859 від 05.05.2010 року фінансовий стан ФГ "Колімб-А" станом на 04.05.2010 року дозволяє здійснити внески до статутного фонду ТОВ "БМ-Автотранс" на загальну суму 544 598,95 грн., тобто підприємство має достатньо активів (задовільний фінансовий стан) для вступу до статутного фонду іншого підприємства.

Таким чином ФГ "Колімб-А" у вказаному періоді було достатньо коштів для повної та своєчасної сплати податку з доходів фізичних осіб, утриманого з орендної плати від використання земельних та майнових паїв.

Разом з тим, ОСОБА_3, тривалий час займаючи посаду голови ФГ «Колімб-А», зловживаючи своїм службовим становищем, умисно, з корисливих мотивів, що виразилися в прагненні позбутися матеріальних витрат у вигляді сплати податку з доходів фізичних осіб в інтересах третіх осіб, а саме в інтересах юридичної особи - ФГ «Колімб-А» та в інших особистих інтересах, у порушення п. 19.2 ст. 19, пп. 8.1.1, 8.1.2, 8.1.4, 16.3.5, 19.2 Закону України «Про податок з доходів фізичних осіб», ст. 8 Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні», ст. 11 Закону України про систему оподаткування», діючи всупереч загальнодержавним інтересам, маючи при цьому реальну можливість сплатити податок з доходів фізичних осіб, не сплатила його на загальну суму 53 639,86 грн. Кошти підприємства, за рахунок яких остання повинна була сплачувати податок з доходів фізичних осіб ОСОБА_3 використала на загальні потреби підприємства.

Таким чином, ОСОБА_3, маючи реальну можливість своєчасно та в повному обсязі сплачувати податок з доходів фізичних осіб, впродовж 2006 - 2009 років, не перерахувала до бюджету податок з доходів фізичних осіб, нарахований з орендної плати за оренду земельних ділянок (земельних паїв), на загальну суму 53 639,86 грн., яка в сто і більше разів (231,9 разів) перевищує встановлений законодавством неоподаткований мінімум доходів громадян на момент вчинення злочину, а тому цими діями спричинено істотну шкоду державним інтересам, у тому числі:

- за 2006 рік на суму 8 534,75 грн., що в 48,8 разів перевищує встановлений законодавством неоподаткований мінімум доходів громадян (175 грн.);

- за 2007 рік на суму 14 989,70 грн., що в 74,9 разів перевищує встановлений законодавством неоподаткований мінімум доходів громадян (200 грн.);

- за 2008 рік на суму 15 069,03 грн., що в 58,5 разів перевищує встановлений законодавством неоподаткований мінімум доходів громадян (257,50 грн.);

- за 2009 рік на суму 15 046,38 грн., що в 49,7 разів перевищує встановлений законодавством неоподаткований мінімум доходів громадян (302,50 грн.).

Досудовим слідством дії ОСОБА_3 кваліфіковані за ч.І ст. 364 КК України «Зловживання владою або службовим становищем, тобто умисне, з корисливих мотивів чи в інших особистих інтересах або в інтересах третіх осіб використання службовою особою влади чи службового становища всупереч інтересам служби, якщо воно завдало істотної шкоди охоронюваним законом правам, свободам та інтересам окремих громадян або державним чи громадським інтересам, або інтересам юридичних осіб».

Суд дослідивши обставини справи наявні у справі докази вважає що в діях ОСОБА_3 відсутній склад злочину передбачений ч.1 ст. 364 КК України, виходячи з наступного:

Відповідно до постанови Пленуму Верховного суду України «про деякі питання застосування законодавства про відповідальність за ухилення від сплати податків, зборів, інших обов'язкових платежів» п. 21. «При розгляді справ про злочини, пов'язані з ухиленням від стати податків, зборів, інших обов'язкових платежів, судам слід мати на увазі, що фактичні дані, які підтверджують наявність чи відсутність у діях підсудного складу такого злочину, можуть бути встановлені висновком експерта або за допомогою актів документальної перевірки виконання податкового законодавства і ревізії фінансово-господарської діяльності.»

Відповідно до Акту Про результати виїзної планової перевірки фермерського господарства «Колімб-А» з питань дотримання вимог податкового законодавства та іншого законодавства за період з 01.08.2005 року по 31.03.2007 р. порушень податкового законодавства не встановлено. (т.11. а.с.49-73)

Відповідно до обвинувачення «ОСОБА_3 маючі реальну можливість своєчасно та в повному обсязі сплачувати податок з доходів фізичних осіб, впродовж 2006-2009 року, не перерахувала до бюджету податок з доходів фізичних осіб, нарахований з орендної плати за оренду земельних ділянок (земельних паїв), на загальну суму 53639,86 грн., яка в сто і більше разів (231,9 разів) перевищує встановлений законодавством неоподаткований мінімум доходів громадян на момент вчинення злочину, а тому цими діями спричинено істотну шкоду державним інтересам, у тому числі: за 2006 рік на суму 8 534,75 грн., що в 48,8 разів перевищує встановлений законодавством неоподаткований мінімум доходів громадян (175 грн.), за 2007 рік на суму 14 989,70 грн., що в 74,9 разів перевищує встановлений законодавством неоподаткований мінімум доходів громадян (200 грн.), за 2008 рік на суму 15 069,03 грн., що в 58,5 разів перевищує встановлений законодавством неоподаткований мінімум доходів громадян (257,50 грн.), за 2009 рік на суму 15046,38 грн., що в 49,7 разів перевищує встановлений законодавством неоподаткований мінімум доходів громадян (302,50 грн.)»

Доказом цього як вважає обвинувачення є зокрема Акт позапланової виїзної перевірки ФГ «Колімб-А» №870/1702-32807499 від 20.10.2010 року згідно якого не нараховано та несплачено до бюджету податку з доходів фізичних осіб в сумі 53 639,86 грн. в тому числі за 2006 рік на суму 8 534,75 грн., За 2007 рік на суму 14 989,70 грн., За 2008 рік на суму 15 069,03 грн., За 2009 рік на суму 15046,38 грн.. (т.З а.с.72-81).

Відповідно до зазначеного Акту ФГ «Колімб-А» сплачено податку з доходів фізичних осіб за 2006 рік в сумі 2587,09 грн,

За 2009 рік ФГ «Колімб-А» було сплачено податків на суму 4950 грн. які відповідно до довідки ДПА Роменської ОДПІ 30.09.2009 року ФГ «Колімб-А» було зараховано на код платежу № 11011200.

На думку суду дану суму податку за 2009 рік безпідставно органом досудового слідства не було враховано так як код бюджетної класифікації якої є № 11011200 «Податок з доходів фізичних осіб від продажу нерухомого майна та надання нерухомості в оренду (суборенду), житловий найм (піднайм)», і сплачується податок з доходів фізичних осіб від надання в оренду земельної ділянки сільськогосподарського призначення, земельної частки паю..

Відповідно до цього ж Акту від 20.10.2010 року на а.с. 76 зазначено що у ФГ «Колімб-А» було 507,8620 Га землі, та всього укладено 186 договорів, з них 138 договорів укладено в 2006 році, 46 укладено в 2007 році, а у 2008 році було укладено 1 договір, термін дії договорів складає 5 років, зокрема:

7 договорів було зареєстровано 18.07.2006 р., 12 договорів було зареєстровано

21.07.2006 році, 91 договір 06.12.2006 року, 2 договори 07.12.2006 р., 17 договорів 08.12.2006 року, 5 договорів 22.12.2006 року, 1 договір 26.12.2006 р.,1 договір 23.01.2007 році, 15 договорів 04.05.2007 році, 1 договір 06.05.2007 р., 1 договір 06.06.2007 р., 28 договорів 22.05.2007 році, 3 договори

10.12.2006 році, 1 договір 30.07.2008 році Загальна кількість укладених договорів складає 186 шт. Крім того договір між ФГ «Колімб-А» та ОСОБА_17 було укладено терміном на один рік і який діяв з 06.12.2006 р. по 01.08.2007 р. (т.2 а.с. 295).

Виходячи з цього в 2008 році було 184 договорів. але незважаючи на це несплату податку обвинуваченням було нараховано на всі 186 договорів.

В судовому засіданні було встановлено що декілька орендодавців земельних ділянок померли, та договори припинили свою дію тому ОСОБА_3 не могла сплачувати ні податок ні орендну плату та використовувати земельну ділянку. Так наприклад ОСОБА_18 помер ІНФОРМАЦІЯ_5, а договір зареєстрований 22.12.2006 року, (т.6 а.с.13-19), орендар ОСОБА_19 померла ІНФОРМАЦІЯ_6, а договір був зареєстрований 06.12.2006 року, тобто після її смерті (т.8 а.с.273-278)

Згідно ст.34 ЗУ "Про оренду землі" орендар зобов'язаний повернути орендовану земельну ділянку після припинення дії договору. Згідно ст.125 ЗК України приступати до використання земельної ділянки можливо лише за наявності зареєстрованого договору оренди землі. Отже, смерть орендодавця автоматично зупиняє реєстрацію речового права оренди земельної ділянки і відповідно орендар без нового договору не може приступати до її використання без дозволу нового власника.

В судовому засіданні свідок Калуга підтвердила що несплата податку вираховувалася не з початку дії договорів а з 01.01 по 31.12 кожного року, так як на її погляд орендовані земельні ділянки все рівно використовувались ФГ «Колімб-А».

В зазначеному Акті, а саме на а.с. 77 приводиться розрахунки нарахованого та сплаченого податку. Відповідно до якого податок нараховувався з 01.01. по 31.12. за кожен рік.

Суд вважає що дані розрахунки є невірними.

Так згідно зі ст. 18 Закону про оренду землі договір оренди землі набирає чинності після його держреєстрації. Відповідно до п. 1 ст. 202 Земельного кодексу держреєстрація земельних ділянок здійснюється у складі Державного реєстру земель, а згідно з п. 2 цієї статті Державний реєстр земель складається з двох частин: книги записів реєстрації державних актів на право власності на землю та на право постійного користування землею, договорів оренди землі із зазначенням кадастрових номерів земельних ділянок; поземельної книги, що містить відомості про земельну ділянку.

Згідно ст.125 Земельного Кодексу України приступати до використання земельної ділянки можливо лише за наявності зареєстрованого договору оренди землі, а відповідно і сплата нараховується з моменту державної реєстрації.

Суд не може погодитися також і з тим що ОСОБА_3 вчинила продовжуваний злочин а в зв"язку з цим невірно вирахувано суму податку з доходів фізичних осіб яка підлягала сплаті та істотну шкоду.

В матеріалах справи так і в ході судового слідства не наведено жодного доказу того, що ОСОБА_3 мала єдиний злочинний намір, що охоплювався заздалегідь поставленою загальною метою і єдиний умисел, та об'єднала вчинені нею всі тотожні діяння, на несплату податків впродовж 2006 -2009 р.

Пленум Верховного Суду України від 28 травня 2004 р. № 9 «Про деякі питання застосування судами України адміністративного та кримінального законодавства у зв'язку з набранням чинності Законом України від 22 травня 2003 р. "Про податок з доходів фізичних осіб" звертає увагу судів на те, що згідно з п. 22.5 ст. 22 Закону, якщо норми відповідних законів містять посилання на неоподатковуваний мінімум доходів громадян, то для цілей їх застосування використовується сума у розмірі 17 грн., крім норм адміністративного та кримінального законодавства у частині кваліфікації правопорушень або злочинів, для яких сума неоподатковуваного мінімуму встановлюється на рівні податкової соціальної пільги, визначеної підпунктом 6.1.1 п. 6.1 ст. 6 Закону для відповідного року (з урахуванням положень п. 22.4 ст. 22 Закону).»

При вирішенні питання про відповідальність за продовжуваний злочин чи про його кваліфікацію у випадках, коли одні діяння були вчинені до, а інші - після 1 січня 2004 р., треба виходити з кількості неоподатковуваних мінімумів доходів громадян або кількості розмірів податкової соціальної пільги, вирахуваних за кожен період окремо.»

Також про це зазначено в Податковому Кодексі України, розділ XX. Перехідні положення , Підрозділ 1. Особливості справляння податку на доходи фізичних осіб, п. 5. «Якщо норми інших законів містять посилання на неоподатковуваний мінімум доходів громадян, то для цілей їх застосування використовується сума в розмірі 17 гривень, крім норм адміністративного та кримінального законодавства в частині кваліфікації злочинів або правопорушень, для яких сума неоподатковуваного мінімуму установлюється на рівні податкової соціальної пільги, визначеної підпунктом 169.1.1 пункту 169.1 статті 169 розділу IV цього Кодексу для відповідного року».

Також в судовому засіданні було доведено той факт, що впродовж 2007-2008 року ОСОБА_3 орендовані земельні ділянки не використовувала так як їх використовувало ТОВ «Лотуре -Агро», та на підставі рішення Господарського суду Сумської області було винесено рішення про те, що урожай від використання земельних ділянок повинно отримати ТОВ «Лотуре - Агро».

Обвинувачення на думку суду прийшло до помилкового висновку, що дії ОСОБА_3 по несплаті податків є продовжуваним злочином.

Відповідно до постанови Пленуму Верховного суду України «про деякі питання застосування законодавства про відповідальність за ухилення від сплати податків, зборів, інших обов'язкових платежів» п.12 «Вчинені в різний час діяння, що полягали в ухиленні від сплати різних видів податків, зборів, інших обов'язкових платежів або сплаті їх у неповному обсязі, необхідно кваліфікувати залежно від наявності чи відсутності в них ознак єдиного продовжуваного злочину». *

Відповідно до постанови Пленуму Верховного Суду України «Про практику застосування судами кримінального законодавства про повторність, сукупність і рецидив злочинів та їх правові наслідки» п. 6 «Від повторності злочинів необхідно відрізняти продовжуваний злочин, який відповідно до частини другої статті 32 КК України складається з двох або більше тотожних діянь, об'єднаних єдиним злочинним наміром. Об'єднання тотожних діянь єдиним злочинним наміром означає, що до вчинення першого з низки тотожних діянь особа усвідомлює, що для реалізації її злочинного наміру необхідно вчинити декілька таких діянь, кожне з яких спрямовано на реалізацію цього наміру. Такі діяння не утворюють повторності, оскільки кожне з них стає елементом одиничного (єдиного) злочину і окремим (самостійним) злочином щодо будь-якого іншого з цих діянь бути не може, а при повторності тотожних злочинів кожен із них має свою суб'єктивну сторону, зокрема самостійний умисел, який виникає щоразу перед вчиненням окремого злочину.»

При повторності злочинів відповідні кількісні показники обчислюються за кожен злочин окремо; розмір цих показників визначається в порядку, встановленому на час вчинення кожного злочину, і загальна їх сума на кваліфікацію злочинів не впливає.

Так відповідно до обвинувачення ОСОБА_3 не перерахувала до бюджету податок з доходів фізичних осіб, нарахований з орендної плати за оренду земельних ділянок (земельних паїв):

за 2006 рік на суму 8 534,75 грн., (175 х100= 17500 грн.)

за 2007 рік на суму 14 989,70 грн., (200 х 100= 20000 грн.)

за 2008 рік на суму 15 069,03 грн., (257,50 х 100= 25750 грн.)

за 2009 рік на суму 15046,38 грн., (302,50 х 100= 30250 грн.)

Виходячи з даного розрахунку суд вважає що ОСОБА_3 не може нести кримінальну відповідальність так як заподіяна нею шкода не перевищує 100 неоподаткованих доходів громадян, а тому її дії не містять ознак злочину.

В судовому засіданні не знайшов своє підтвердження умисел на продовжуваний злочин, так як ОСОБА_3 сплачувалися податки в 2006 році, 2009 році а 2007-2088 році посів та збір урожаю на орендованих ФГ «Колімб-А» земельних ділянок (паїв) було зібрано ТОВ «Лотуре-Агро».

На думку суду встановлені в судовому засіданні факти та обставини впливають на встановлення суми несплаченого податку, на вирішення питання, що до задоволення позовних вимог про стягнення з ОСОБА_3 податку з доходів фізичних осіб за оренду земельних ділянок (паїв), а також на наявність істотної шкоди.

По даній справі прокурор заявив позов про стягнення з ОСОБА_3 на користь держави заборгованність по сплаті податків в сумі 53 639 грн 86 коп, який на думку суду підлягає залишенню без розгляду.

Керуючись ст.ст. 323, 324 КПК України:

З А С У Д И В:

ОСОБА_3 визнати винною в скоєнні злочину передбачено ст. 382 ч.1 КК України та призначити покарання у вигляді штрафу в розмірі 1 000 грн..

Зняти арешт з причепа-самоскида-Е Нефаз 8560-012, 2004 р.в., шасі: НОМЕР_3, оранжевого кольору, державний номер НОМЕР_2 та автомобіля КАМАЗ 55102, 2005 р.в., оранжевого кольору, шасі НОМЕР_4, державний номер НОМЕР_1.

В позові потерпілого ОСОБА_2 про стягнення з ОСОБА_3 матеріальної та моральної шкоди - відмовити.

За ч.1 ст. 364 КК України ОСОБА_3 виправдати за відсутністю в її діях складу злочину.

Цивільний позов прокурора слід залишити без розгляду.

Запобіжний захід ОСОБА_3 залишити підписку про невиїзд до набрання вироком законної сили.

Вирок може бути оскаржений до Апеляційного суду Сумської області через Недригайлівський районний суд протягом 15 діб з моменту його проголошення.

Суддя: О. В. Бібік