Постанова

від 06.12.2012 по справі 1109/10457/12

КІРОВСЬКИЙ РАЙОННИЙ СУД М.КІРОВОГРАДА

Справа № 1109/10457/12

Номер провадження 1-п/1109/443/12

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

06 грудня 2012 року Кіровський райсуд м. Кіровограда

в складі головуючого судді: Могильного О.П.

при секретарі: Базик В.В.

за участю прокурора: Петрочука В.В.

захисника ОСОБА_1

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Кіровограді кримінальну справу по обвинуваченню:

ОСОБА_2, ІНФОРМАЦІЯ_1, громадянина України, уродженця м. Києва, одруженого, освіта вища, не маючого державних нагород, не перебуваючого на обліку в псих- нарко- диспансерах, працюючого на посаді комерційного директора ТОВ «Хітрезерв», зареєстрованого та проживаючого за адресою: АДРЕСА_1, раніше не судимого,

у вчиненні злочину, передбаченого ч.1 ст.212 КК України,-

В С Т А Н О В И В:

В ході досудового слідства встановлено, що ОСОБА_2 будучи комерційним директором ТОВ „Хітрезерв" (код ЄДРПОУ 36421656), в силу займаної посади, а так само в зв'язку з покладеними на нього правами і обов'язками згідно посадової інструкції, виконував адміністративно-господарські функції по забезпеченню підприємства всіма необхідними для його виробничої діяльності матеріальними ресурсами необхідної якості та контролю їх раціонального використання з метою скорочення витрат виробництва й одержання максимального прибутку, володіючи правом підпису фінансових документів, здійснював контроль за фінансово-господарськими операціями з придбання товарно-матеріальних цінностей, а також виконував організаційно-розпорядчі функції, тобто був службовою особою товариства з обмеженою відповідальністю.

Внаслідок вказаного ОСОБА_2 був наділений наступними правами і обов'язками: - відповідно до Закону України "Про бухгалтерський облік і фінансову звітність в Україні", до компетенції першого керівника (службової особи) відносяться питання організації бухгалтерського обліку, в тому числі:

- із створення необхідних умов для правильного ведення бухгалтерського обліку на підставі первинних документів, що містять дійсні зведення про господарські операції і підтверджують їхнє існування, на якому ґрунтується фінансова і податкова звітність;

- із складання, затвердження і надання у встановлений термін фінансової і податкової звітності;

- відповідно до п.3.4 "Положення про документальне забезпечення записів у бухгалтерському обліку", затвердженого Мінфіном України 24.05.1995 року за №88, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 05.06.1995 року за №168/704, яке встановлює порядок створення, прийняття і відображення в бухгалтерському обліку документів та яким визначено, що відповідальність за правильність реєстрації інформації в обліку несуть особи, що їх чи склали чи підписали.

Крім того, згідно "Кваліфікаційного довідника посад керівників, спеціалістів та службовців", службова особа підприємства несе повну відповідальність у відповідності з діючим законодавством за організацію правильного ведення бухгалтерського та податкового обліку, а також за інші порушення положень та інструкцій по організації бухгалтерського обліку, нормативних актів, що регулюють нарахування та сплату до бюджету податків.

Таким чином, ОСОБА_2, будучи службовою особою ТОВ „Хітрезерв" був наділений правами і мав владні повноваження й обов'язки, спрямовані:

- на забезпечення належних умов по використанню активів, що належать підприємству і недопущення складання, підписання документів, що суперечать законодавству по цих операціях;

- на безпосереднє використання активів, з метою забезпечення прибутковості підприємства, суворо, відповідно до законодавства, не на шкоду керованому ним суб'єкту господарювання, контрагентам і державі і не за рахунок останніх;

- на організацію забезпечення підприємства всіма необхідними для його виробничої діяльності матеріальними ресурсами необхідної якості та контролювати їх раціональне використання з метою скорочення витрат виробництва й одержання максимального прибутку;

- грунтуючись на діяльності, спрямованої на придбання ТМЦ, здійснювати розрахунок сум податкових кредитів, що підлягають включенню до податкової звітності з ПДВ;

- складати розрахунки сум податкових кредитів з ПДВ та подавати такі розрахунки до фінансово-бухгалтерської служби для складання податкової звітності.

Згідно постанови Пленуму Верховного Суду України №15 від 08 жовтня 2004 року відповідальність за правильність нарахування і своєчасність сплати податків, зборів і інших обов'язкових платежів, ведення бухгалтерського обліку об'єктів оподатковування, подачу бухгалтерських звітів і балансів, податкових декларацій, бухгалтерських звітів, балансів, розрахунків та інших документів, пов'язаних з обчисленням і сплатою обов'язкових платежів до бюджетів і державних цільових фондів і інших відповідних документів несуть службові особи підприємства, установи, організації незалежно від форми власності. До таких осіб відносяться: "керівники, особи, що фактично виконують їхні обов'язки, а також інші посадові особи, що мають право підпису фінансово-господарських документів".

Відповідно до посадової інструкції комерційного директора ТОВ „Хітрезерв", на ОСОБА_2, в межах займаної ним посади, було покладено наступні обов'язки:

- керує роботою комерційної діяльності підприємства, координує роботу підлеглих підрозділів;

- здійснює пошук ключових постачальників, орієнтуючись на якість матеріально-технічних ресурсів, що пропонується на їх ціну, терміни поставок;

- розвиває відносини з основними постачальниками, аналізує їх виробничі та фінансові можливості, вивчає можливість та доцільність встановлення прямих довгострокових господарських зв'язків з поставок матеріально-технічних ресурсів;

- готує та коректує переддоговірну документацію з основними постачальниками;

- проводе переговори з ключовими постачальниками з метою розміщення замовлень та погодження умов та термінів поставок;

- розглядає та заключає контракти на поставку основних видів сировини та комплектуючих;

- контролює виконання контрактів та обов'язків з поставок продукції основної сировини та комплектуючих ;

- контролює своєчасне складання фінансових та інших звітних документів, встановленої звітності про виконання планів з реалізації;

- в співвідношенні з розробленою торговою стратегією і торговою політикою ставить цілі та задачі підлеглим службам, контролює їх виконання, визначає основні напрями роботи з активізації продаж, залучення нових покупців та покращення роботи з клієнтами;

та відповідає:

- за неналежне виконання або невиконання своїх посадових обов'язків передбачених посадовою інструкцією, в межах передбачених діючим законодавством;

- за правопорушення, скоєне в процесі здійснення своєї діяльності, в межах, визначених діючим адміністративним, кримінальним та цивільним законодавством України.

ТОВ „Хітрезерв", юридична адреса: М.Кіровоград, вул.Валентини Терешкової, 209, зареєстроване виконавчим комітетом Кіровоградської міської ради 26.03.09 за реєстраційним №14441020000006491, взяте на облік в Кіровоградській ОДПІ 27.03.09, як платник податку на додану вартість зареєстровано 03.04.09 №100220511.

Відповідальним за ведення фінансово-господарської діяльності з правом першого розпорядчого підпису будь-яких документів ( в тому числі банківських) від імені товариства на ТОВ „Хітрезерв" у період з 01.04.09 по 31.12.10 являвся комерційний директор ОСОБА_2 (призначений на посаду комерційного директора ТОВ „Хітрезерв" на підставі наказу №3-К від 01.04.09).

У той же час, виконуючи покладені на нього функції комерційного директора ТОВ „Хітрезерв" ОСОБА_2 в період з серпня по листопад 2009 року здійснював придбання сировини для виробництва лакофарбової продукції у невстановлених досудовим слідством осіб, що не виписували та не надавали на адресу ТОВ „Хітрезерв" первинних фінансово-господарських документів, які б надавали право на відображення у бухгалтерському обліку та податковій звітності проведені фінансово-господарські операції з придбання товарів. Тому, з метою мінімізації податкових зобов'язань, достовірно знаючи, що фінансово - господарські операції ТОВ „Хітрезерв" з придбання товарів у суб'єкта господарювання, який здійснює фіктивну діяльність ТОВ „Формаксбуд" (код ЄДРПОУ 35077831) не проводились, реалізовуючи єдиний злочинний намір направлений на умисне ухилення від сплати податків, ОСОБА_2 протягом 2009року, точної дати досудовим слідством не встановлено, вступивши у злочинну змову з невстановленою слідством особою, у невстановлений слідством час та у невстановленому слідством місці, отримував від неї первинні фінансово-господарські документи, а саме: податкову накладну №1541 від 25.08.2009року на 19540кг смоли, на суму -262617,6грн.; податкову накладну №1551 від 26.08.2009року на 27000кг лаку, на суму -325296грн.; податкову накладну №1562 від 27.08.2009року на 28880кг лаку, на суму -370819,2грн.; податкову накладну №1683 від 01.09.2009року на легкозаймисті рідини в асортименті, на суму - 128601,65грн.; податкову накладну №1809 від 16.09.2009року на 16300кг смоли, на суму - 219072грн.; податкову накладну №1851 від 22.09.2009року на лак і смолу в асортименті, на суму -334129,84грн.; податкову накладну №1864 від 23.09.2009року на 6500кг лаку, на суму - 121368грн.; податкову накладну №2069 від 12.10.2009року на 29300кг смоли, на суму - 542870,4грн.; податкову накладну №2125 від 19.10.2009року на 25631кг лаку, на суму - 405072,32грн.; податкову накладну №2132 від 20.10.2009року на 19740кг смоли і 6439кг оліфи, на суму - 469208,52грн.; податкову накладну №2154 від 22.10.2009року на 6853кг смоли, на суму - 211346,52грн.; податкову накладну №2206 від 28.10.2009року на 61220кг лаку, на суму - 1010000,88грн.; податкову накладну №2362 від 12.11.2009року на 25400кг смоли, на суму - 417576грн.; податкову накладну №2414 від 18.11.2009року на 9235кг смоли, на суму -253334,52грн., виписані від імені ТОВ „Формаксбуд" в адресу ТОВ „Хітрезерв" щодо поставки товарів, вже з проставленими на них відбитками печатки зазначеного підприємства, та з нанесеним на них друкованим текстом, що в свою чергу надало право на незаконне формування ТОВ „Хітрезерв" податкового кредиту з податку на додану вартість за певний звітний період, достовірно знаючи про незаконне походження таких документів.

В подальшому, отримуючи такі первинні фінансово-господарські документи, від невстановленої слідством особи, що не є службовою особою ТОВ „Формаксбуд", яке здійснює фіктивну діяльність, за невстановлених досудовим слідством обставин, ОСОБА_2 достовірно знаючи про відсутність фінансово-господарських взаємовідносин між ТОВ „Хітрезерв" з ТОВ „Формаксбуд", передбачаючи суспільно-небезпечні наслідки у вигляді не сплати податків та бажаючи їх настання, передавав такі фінансово-господарські документи непоставленій до відома щодо злочинності дій головному бухгалтеру ТОВ „Хітрезерв" ОСОБА_3 для внесення до податкових декларацій з ПДВ підприємства, відомостей про нібито проведенні фінансово-господарські операції з ТОВ „Формаксбуд", що в свою чергу призвело до безпідставного завищення податкового кредиту з ПДВ в деклараціях (за серпень 2009 року вх.№9001036444 від 19.09.2009року, за вересень 2009 року вх№9001374727 від 16.10.2009року, за жовтень 2009 року вх.№ 9001863319 від 17.11.2009року, за листопад 2009 року вх.№9002184908 від 16.12.2009року) та до умисного ухилення від сплати податків комерційним директором ТОВ „Хітрезерв" ОСОБА_2 в значних розмірах.

Допитана як свідок по справі номінальний директор ТОВ „Формаксбуд" ОСОБА_4 показала, що вона за грошову винагороду, без мети зайняття господарською діяльністю зареєструвала на себе зазначене товариство на прохання її знайомої на ім'я „Наталія", до фінансово-господарської діяльності вказаного підприємства не має жодного відношення. Товариство „Хітрезерв" їй не відомо, з комерційним директором ТОВ «Хітрезерв» ОСОБА_2 не знайома, ніколи його не бачила та у фінансово-господарські взаємовідносини з ТОВ „Хітрезерв" як директор ТОВ „Формаксбуд" ніколи не вступала та відповідно, ніяких поставок товарів на адресу ТОВ „Хітрезерв" не здійснювала, так як була лише номінальним директором.

02.07.12 Кіровоградською ОДПІ Кіровоградській області ДПС проведено документальну позапланову виїзну перевірку ТОВ „Хітрезерв" з питань дотримання вимог податкового законодавства, в частині правомірності віднесення до складу податкового кредиту сум податку на додану вартість в декларації з податку на додану вартість за період з 01.04.09 по 21.06.12., в результаті чого складено акт №58/22-2/36421656, висновками якого встановлено завищення податкового кредиту по взаємовідносинах із ТОВ „Формаксбуд" та як наслідок встановлено заниження до сплати в бюджет податку на додану вартість на загальну суму 845тис.218,91грн, що підтверджене проведеною по справі судово - економічною експертизою №242 від 12.10.12, висновком якої встановлено, що ТОВ „Хітрезерв" завищено в податковій звітності підприємства податковий кредит з податку на додану вартість у сумі 845 218,91 грн. по операціях, оформлених як придбання товарів від ТОВ „Формаксбуд" за період з 01.08.2009 року по 30.11.2009 року, в зв'язку з чим не дотримано вимоги п.п. 7.4.1 п. 7.4, п.п. 7.5.1 п.7.5 Закону України «Про податок на додану вартість» від 03.04.1997 року № 168/97-ВР; ст. 9 Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні» від 16.07.1999 року №996-ХІУ та п.2 Положення про документальне забезпечення записів у бухгалтерському обліку, затвердженого наказом Міністерства фінансів України від 24 травня 1995р. № 88, за наступні періоди: - за серпень 2009 року в сумі 159788,8 грн.(відповідно по податкової декларації з ПДВ

вх.№9001036444 від 16.09.2009року);

за вересень 2009 року в сумі 133861,92 грн.(відповідно по податкової декларації з ПДВ

вх№9001374727 від 16.10.2009року);

за жовтень 2009 року в сумі 439749,77грн. (відповідно по податкової декларації з ПДВ

вх.№9001863319 від 17.11.2009року);

за листопад 2009 року в сумі 111818,42грн (відповідно по податкової декларації з ПДВ

вх.№9002184908 від 16.12.2009року).

Всього ТОВ „Хітрезерв" за період з серпня по листопад 2009 року безпідставно віднесено до складу податкового кредиту з ПДВ суму податку на додану вартість по нібито проведеним господарським операціям з ТОВ „Формаксбуд", у розмірі 845 218,91грн.

Отже, ОСОБА_2, будучи комерційним директором ТОВ „Хітрезерв", зареєстрованого за адресою: Кіровоградська область, м.Кіровоград, вул.Валентини Терешковоі',209, в порушення вимог п.п. 7.4.1 п. 7.4, п.п. 7.5.1 п.7.5 Закону України «Про податок на додану вартість» від 03.04.1997 року № 168/97-ВР; ст. 9 Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні» від 16.07.1999 року №996-ХГУ та п.2 Положення про документальне забезпечення записів у бухгалтерському обліку, затвердженого наказом Міністерства фінансів України від 24 травня 1995р. № 88 у період з серпня по листопад 2009 року, шляхом завищення податкового кредиту з ПДВ по взаємовідносинах з ТОВ „Формаксбуд", достовірно знаючи, що таких взаємовідносин у дійсності не відбувалось, переслідуючи єдиний злочинний намір направлений на ухилення від сплати податків, умисно ухилився від сплати податку на додану вартість на загальну суму 845 218,91грн., що є значним розміром.

Своїми умисними, протиправними діями, комерційний директор ТОВ „Хітрезерв" ОСОБА_2, в межах виконання ним своїх службових обов'язків, порушив вимоги діючих на той період часу нормативно-правових актів, а саме:

1. Ст.67 Конституції України від 28.06.96р., згідно якої кожний зобов'язаний платити податки і збори в порядку і розмірах, встановлених законом.

2. Закону України "Про систему оподаткування" №77/97-ВР від 18.02.97р., а саме п.З ст.9, згідно якого платники податків і зборів (обов'язкових платежів) зобов'язані сплачувати належні суми податків і зборів (обов'язкових платежів) в установлені законом строки.

3. Закону України „Про податок на додану вартість" №168/97-ВР від 03.04.1997року (Із змінами і доповненнями, що діяли на той період часу): Стаття 7. „Порядок обчислення і сплати податку", 7.4. „Податковий кредит":

- п.п. 7.4.1. Податковий кредит звітного періоду визначається виходячи із договірної (контрактної) вартості товарів (послуг), але не вище рівня звичайних цін, у разі якщо договірна ціна на такі товари (послуги) відрізняється більше ніж на 20 відсотків від звичайної ціни на такі товари (послуги), та складається із сум податків, нарахованих (сплачених) платником податку за ставкою, встановленою пунктом 6.1 статті 6 та статтею 81 цього Закону, протягом такого звітного періоду у зв'язку з:

а) придбанням або виготовленням товарів (у тому числі при їх імпорті) та послуг з метою їх подальшого використання в оподатковуваних операціях у межах господарської діяльності платника податку;

б) придбанням (будівництвом, спорудженням) основних фондів (основних засобів, у тому числі інших необоротних матеріальних активів та незавершених капітальних інвестицій в необоротні капітальні активи), у тому числі при їх імпорті, з метою подальшого використання у виробництві та/або поставці товарів (послуг) для оподатковуваних операцій у межах господарської діяльності платника податку.

Право на нарахування податкового кредиту виникає незалежно від того, чи такі товари (послуги) та основні фонди почали використовуватися в оподатковуваних операціях у межах господарської діяльності платника податку протягом звітного податкового періоду, а також від того, чи здійснював платник податку оподатковувані операції протягом такого звітного податкового періоду.

Якщо у подальшому такі товари (послуги) починають використовуватися в операціях, які не є об'єктом оподаткування згідно зі статтею 3 цього Закону або звільняються від оподаткування згідно зі статтею 5 цього Закону, чи основні фонди переводяться до складу невиробничих фондів, то з метою оподаткування такі товари (послуги), основні фонди вважаються проданими за їх звичайною ціною у податковому періоді, на який припадає початок такого використання або переведення, але не нижче ціни їх придбання (виготовлення, будівництва, спорудження).

п.п. 7.4.5. Не підлягають включенню до складу податкового кредиту суми сплаченого (нарахованого) податку у зв'язку з придбанням товарів (послуг), не підтверджені податковими накладними чи митними деклараціями (іншими подібними документами згідно з підпунктом 7.2.6 цього пункту).

У разі коли на момент перевірки платника податку органом державної податкової служби суми податку, попередньо включені до складу податкового кредиту, залишаються не підтвердженими зазначеними цим підпунктом документами, платник податку несе відповідальність у вигляді фінансових санкцій, установлених законодавством, нарахованих на суму податкового кредиту, не підтверджену зазначеними цим підпунктом документами.

4. Податкового кодексу України №2755-УІ від 02.12.10: Стаття 198 „Податковий кредит":

- п. 198.1 - Право на віднесення сум податку до податкового кредиту виникає у разі здійснення операцій з:

а) придбання або виготовлення товарів (у тому числі в разі їх ввезення на митну територію України) та послуг;

б) придбання (будівництво, спорудження, створення) необоротних активів, у тому числі при їх ввезенні на митну територію України (у тому числі у зв'язку з придбанням та/або ввезенням таких активів як внесок до статутного фонду та/або при передачі таких активів на баланс платника податку, уповноваженого вести облік результатів спільної діяльності);

в) отримання послуг, наданих нерезидентом на митній території України, та в разі отримання послуг, місцем постачання яких є митна територія України;

г) ввезення необоротних активів на митну територію України за договорами оперативного або фінансового лізингу;

п. 198.2 - Датою виникнення права платника податку на віднесення сум податку до податкового кредиту вважається дата тієї події, що відбулася раніше; дата списання коштів з банківського рахунка платника податку на оплату товарів/послуг; дата отримання платником податку товарів/послуг, що підтверджено податковою накладною. Для операцій із ввезення на митну територію України товарів датою виникнення права на віднесення сум податку до податкового кредиту є дата сплати (нарахування) податку за податковими зобов'язаннями згідно з пунктом 187.8 статті 187 цього Кодексу, а для операцій з постачання послуг нерезидентом на митній території України - дата сплати (нарахування) податку за податковими зобов'язаннями, що були включені отримувачем таких послуг до податкової декларації попереднього періоду.

Датою виникнення права орендаря (лізингоотримувача) на збільшення податкового кредиту для операцій фінансової оренди (лізингу) є дата фактичного отримання об'єкта фінансового лізингу таким орендарем.

Датою виникнення права замовника на віднесення сум до податкового кредиту з договорів (контрактів), визначених довгостроковими відповідно до пункту 187.9 статті 187 цього Кодексу, є дата фактичного отримання замовником результатів робіт (оформлених актами виконаних робіт) за такими договорами (контрактами).

Для товарів/послуг, постачання (придбання) яких контролюється приладами обліку, факт постачання (придбання) таких товарів/послуг засвідчується даними обліку;

п. 198.3 - Податковий кредит звітного періоду визначається виходячи з договірної (контрактної) вартості товарів/послуг, але не вище рівня звичайних цін, визначених відповідно до статті 39 цього Кодексу, та складається з сум податків, нарахованих (сплачених) платником податку за ставкою, встановленою пунктом 193.1 статті 193 цього Кодексу, протягом такого звітного періоду у зв'язку з:

придбанням або виготовленням товарів (у тому числі при їх імпорті) та послуг з метою їх подальшого використання в оподатковуваних операціях у межах господарської діяльності платника податку;

придбанням (будівництвом, спорудженням) основних фондів (основних засобів, у тому числі інших необоротних матеріальних активів та незавершених капітальних інвестицій у необоротні капітальні активи), у тому числі при їх імпорті, з метою подальшого використання в оподатковуваних операціях у межах господарської діяльності платника податку. Право на нарахування податкового кредиту виникає незалежно від того, чи такі товари/послуги та основні фонди почали використовуватися в оподатковуваних операціях у межах господарської діяльності платника податку протягом звітного податкового періоду, а також від того, чи здійснював платник податку оподатковувані операції протягом такого звітного податкового періоду;

- п. 198.6 - Не відносяться до податкового кредиту суми податку, сплаченого (нарахованого) у зв'язку з придбанням товарів/послуг, не підтверджені податковими накладними (або підтверджені податковими накладними, оформленими з порушенням вимог статті 201 цього Кодексу) чи непідтверджені митними деклараціями, іншими документами, передбаченими пунктом 201.11 статті 201 цього Кодексу.

У разі коли на момент перевірки платника податку органом державної податкової служби суми податку, попередньо включені до складу податкового кредиту, залишаються не підтвердженими зазначеними цим пунктом документами, платник податку несе відповідальність відповідно до цього Кодексу.

У разі якщо платник податку не включив у відповідному звітному періоді до податкового кредиту суму податку на додану вартість на підставі отриманих податкових накладних, таке право зберігається за ним протягом 365 календарних днів з дати виписки податкової накладної.

Платники податку, що застосовували касовий метод до набрання чинності цим Кодексом або застосовують касовий метод, мають право на включення до податкового кредиту сум податку на підставі податкових накладних, отриманих протягом 60 календарних днів з дати списання коштів з банківського рахунка платника податку.

Справа надійшла до суду із постановою старшого слідчого з ОВС СВ ДПС у Кіровоградській області старшого лейтенанта податкової міліції ОСОБА_5 від 19 жовтня 2012 року узгодженою з заступником прокурора Кіровоградської області, старшим радником юстиції ОСОБА_6 про направлення справи в суд для вирішення питання про звільнення особи від кримінальної відповідальності на підставі ч. 4 ст. 212 КК України, з посиланням на те, що ОСОБА_2 вчинив злочин передбачений ч. 1 ст. 212 КК України вперше та до моменту притягнення його до кримінальної відповідальності погасив в повному обсязі завдані державі збитки, що підтверджується квитанцією №ПН 6746 від 30.08.12 року (т. 19 а.с. 64), а отже вчинене ним діяння втратило суспільну небезпечність, а сам ОСОБА_2 перестав бути суспільно-небезпечним.

Судом роз'яснено ОСОБА_2, що звільнення від кримінальної відповідальності на підставі ч. 4 ст. 212 КК України, є звільненням від кримінальної відповідальності з нереабілітуючих підстав.

В судовому засіданні ОСОБА_2 не заперечував проти закриття відносно нього кримінальної справи та просить суд звільнити його від кримінальної відповідальності на підставі ч. 4 ст. 212 КК України.

Прокурор в судовому засіданні постанову підтримав повністю та вважає, що ОСОБА_2 має бути звільнений від кримінальної відповідальності на підставі ч. 4 ст. 212 КК України.

Дослідивши матеріали кримінальної справи, заслухавши думку учасників судового процесу, суд приходить до висновку, що ОСОБА_2 підлягає звільненню від кримінальної відповідальності на підставі ч. 4 ст. 212 КК України, виходячи з наступного.

Відповідно до положень ч. 4 ст. 212 КК України особа, яка вчинила діяння, передбачені частинами першою, другою, або діяння, передбачені частиною третьою (якщо вони призвели до фактичного ненадходження до бюджетів чи державних цільових фондів коштів в особливо великих розмірах) цієї статті, звільняється від кримінальної відповідальності, якщо вона до притягнення до кримінальної відповідальності сплатила податки, збори (обов'язкові платежі), а також відшкодувала шкоду, завдану державі їх несвоєчасною сплатою (фінансові санкції, пеня).

Статтею 44 КК України визначено, що особа, яка вчинила злочин, звільняється від кримінальної відповідальності у випадках, передбачених цим кодексом.

В п. 12 постанови Пленуму Верховного Суду України «Про практику застосування судами України законодавства про звільнення особи від кримінальної відповідальності» від 23 грудня 2005 року №12, зазначено, що суди повинні враховувати, що в ряді норм Особливої частини КК (зокрема, ч. 2 ст. 111, ч. 2 ст. 114, ч.3 ст. 175, ч. 4 ст. 212, ч. 2 ст. 255, ч. 5 ст. 258, ч. 6 ст. 260, ч. 3 ст. 263, ч. 4 ст. 289, ч. 4 ст. 307, ч. 4 ст. 309, ч. 4 ст. 311, ч. 3 ст. 369, ч. 4 ст. 401 ) передбачено спеціальні підстави звільнення від кримінальної відповідальності. У всіх зазначених випадках за наявності обставин, передбачених конкретною нормою закону, суд зобов'язаний звільнити відповідних осіб від кримінальної відповідальності.

Враховуючи, що ОСОБА_2 вчинив злочин передбачений ч. 1 ст. 212 КК України вперше та, до моменту притягнення його до кримінальної відповідальності, до пред'явлення йому обвинувачення у вчиненні злочину, передбаченого ч. 1 ст. 212 КК України, погасив в повному обсязі завдані державі збитки, що підтверджується квитанцією №ПН 6746 від 30.08.12 року, згідно якої встановлено, що податок на додану вартість сплачено в повному обсязі згідно акту №58/22-2/36421656 від 02.07.12 року з урахуванням додаткової судово - економічної експертизи №242 від 12.10.2012 року та довідкою витребуваної судом ПАТ «Банк Січ" (т. 19 а.с. 119), а отже вчинене ним діяння втратило суспільну небезпечність. За таких підстав, суд приходить до висновку про можливість звільнення ОСОБА_2 від кримінальної відповідальності на підставі ч. 4 ст. 212 КК України.

Речові докази:

1. матеріали первинних фінансово - господарських, договірних, бухгалтерських та інших документів вилучені в ході проведення виїмки у ТОВ „Хітрезерв", щодо взаємовідносин з ТОВ „Формаксбуд", ТОВ „ДССТРОЙ", ТОВ „Юван Та", ТОВ „Ковенант", ТОВ „Лотос-Універсал" в ході проведенні виїмки від 14.05.12 р., які зберігаються при матеріалах справи - підлягають залишенню на зберігання при матеріалах кримінальної справи;

2.документи реєстраційної справи ТОВ „Хітрезерв" вилучені в реєстраційній палаті Кіровоградського міськвиконкому в ході проведення виїмки від 03.09.12, які зберігаються при матеріалах справи - підлягають залишенню на зберігання при матеріалах кримінальної справи;

3. документи обліково-реєстраційної (юридичної справи) вилучені в Кіровоградській ОДПІ в ході проведення виїмки від 29.09.12 р., які зберігаються при матеріалах справи - підлягають залишенню на зберігання при матеріалах кримінальної справи;

4. податкові декларації з податку на додану вартість ТОВ „Хітрезерв" за серпень-листопад 2009року долучені до акту позапланової перевірки ТОВ „Хітрезерв" №58/22-2/36421656 від 02.07.12, в яких відображено незаконно сформований податковий кредит з ПДВ ТОВ „Хітрезерв" по взаємовідносинах з ТОВ „Формаксбуд" за період з серпня 2009 року по листопад 2009року, на загальну суму 845тис.218,91грн., які зберігаються при матеріалах справи - підлягають залишенню на зберігання при матеріалах кримінальної справи;;

5. документи особових справ комерційного директора ТОВ „Хітререзв" ОСОБА_2, директора ТОВ „Хітрезерв" ОСОБА_7, головного бухгалтера ТОВ „Хітрезерв" ОСОБА_3, директора по закупівлях ТОВ „Хітререзв" ОСОБА_8, завідуючого складом легкозаймистих рідин ТОВ „Хітререзв" ОСОБА_9, оригінали наказів на їх призначення, а також оригінали посадових інструкцій вказаних вище осіб щодо роботи на вказаних посадах, штатного розкладу ТОВ „Хітрезерв" 2009-201 Ороку, вилучені в ході проведення виїмки від 27.04.12., які зберігаються при матеріалах справи - підлягають залишенню на зберігання при матеріалах кримінальної справи.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 44, ч. 4 ст. 212 КК України, ст. 248 КПК України ( в ред. 1960 р.), суд,-

П О С Т А Н О В И В:

Звільнити ОСОБА_2 від кримінальної відповідальності по справі № 1109/10457/12 по пред'явленому обвинуваченню за ч. 1 ст. 212 КК України на підставі ч. 4 ст. 212 КК України. Провадження по справі закрити.

Міру запобіжного заходу ОСОБА_2 - скасувати.

Речові докази:

1. матеріали первинних фінансово - господарських, договірних, бухгалтерських та інших документів вилучені в ході проведення виїмки у ТОВ „Хітрезерв", щодо взаємовідносин з ТОВ „Формаксбуд", ТОВ „ДССТРОЙ", ТОВ „Юван Та", ТОВ „Ковенант", ТОВ „Лотос-Універсал" в ході проведенні виїмки від 14.05.12 р., які зберігаються при матеріалах справи - залишити на зберігання при матеріалах кримінальної справи;

2.документи реєстраційної справи ТОВ „Хітрезерв" вилучені в реєстраційній палаті Кіровоградського міськвиконкому в ході проведення виїмки від 03.09.12, які зберігаються при матеріалах справи - залишити на зберігання при матеріалах кримінальної справи;

3. документи обліково-реєстраційної (юридичної справи) вилучені в Кіровоградській ОДПІ в ході проведення виїмки від 29.09.12 р., які зберігаються при матеріалах справи - залишити на зберігання при матеріалах кримінальної справи;

4. податкові декларації з податку на додану вартість ТОВ „Хітрезерв" за серпень-листопад 2009року долучені до акту позапланової перевірки ТОВ „Хітрезерв" №58/22-2/36421656 від 02.07.12, в яких відображено незаконно сформований податковий кредит з ПДВ ТОВ „Хітрезерв" по взаємовідносинах з ТОВ „Формаксбуд" за період з серпня 2009 року по листопад 2009року, на загальну суму 845тис.218,91грн., які зберігаються при матеріалах справи - залишити на зберігання при матеріалах кримінальної справи;

5. документи особових справ комерційного директора ТОВ „Хітререзв" ОСОБА_2, директора ТОВ „Хітрезерв" ОСОБА_7, головного бухгалтера ТОВ „Хітрезерв" ОСОБА_3, директора по закупівлях ТОВ „Хітререзв" ОСОБА_8, завідуючого складом легкозаймистих рідин ТОВ „Хітререзв" ОСОБА_9, оригінали наказів на їх призначення, а також оригінали посадових інструкцій вказаних вище осіб щодо роботи на вказаних посадах, штатного розкладу ТОВ „Хітрезерв" 2009-201 Ороку, вилучені в ході проведення виїмки від 27.04.12., які зберігаються при матеріалах справи - залишити на зберігання при матеріалах кримінальної справи.

Постанова може бути оскаржена до апеляційного суду протягом 7 діб із моменту її винесення.

Суддя Кіровського районного суду м.Кіровограда О. П. Могильний