Постанова

від 12.12.2012 по справі 5017/3060/2012

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

cpg1251

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"12" грудня 2012 р.Справа № 5017/3060/2012 Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді: Аленіна О.Ю.

суддів : Сидоренка М.В., Жекова В.І.

при секретарі судового засідання Щербатюк О.В.

за участю представників сторін:

від ДПІ у Приморському районі м.Одеси -Дворянченко І.В., довіреність №13073/Д/9-10-117 від 10.05.2012 р.

від ТОВ "БАЗІС - ІМПОРТ КОМПАНІ" - не з'явився

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу державної податкової інспекції у Приморському районі м.Одеси

на постанову господарського суду Одеської області від 20.11.2012 р.

у справі №5017/3060/2012

за заявою товариства з обмеженою відповідальністю "БАЗІС - ІМПОРТ КОМПАНІ"

про визнання банкрутом

ВСТАНОВИВ

19.10.2012 р. голова ліквідаційної комісії ТОВ "БАЗІС-ІМПОРТ КОМПАНІ", діючий на підставі рішення засновника ТОВ "БАЗІС - ІМПОРТ КОМПАНІ" від 07.08.2012 р. №3, за яким прийнято рішення про припинення діяльності ТОВ "БАЗІС-ІМПОРТ КОМПАНІ" шляхом його ліквідації та призначено голову ліквідаційної комісії -Комова Олександра Федоровича, звернувся до господарського суду із заявою про визнання боржника -ТОВ "БАЗІС-ІМПОРТ КОМПАНІ" -банкрутом у порядку ст. 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", оскільки останній неспроможний виконати свої грошові зобов'язання перед кредитором у сумі 41737 грн. 82 коп. та у зв'язку з недостатністю майна для задоволення вимог кредитора.

Постановою господарського суду Одеської області від 20.11.2012 р. у справі №5017/3060/2012 (суддя Зеленов Г.М.) було визнано банкрутом ТОВ "БАЗІС-ІМПОРТ КОМПАНІ", відкрито ліквідаційну процедуру ТОВ "БАЗІС-ІМПОРТ КОМПАНІ", передбачену ст.ст. 22-26, 29-34, 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", призначено ліквідатором ТОВ "БАЗІС-ІМПОРТ КОМПАНІ" Комова Олександра Федоровича.

Вказана постанова мотивована тим, що ліквідаційна комісія боржника звернулась до суду із заявою про порушення справи про банкрутство ТОВ "БАЗІС-ІМПОРТ КОМПАНІ" з дотриманням положень ч. 1 ст. 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", оскільки при проведенні нею (ліквідаційною комісією) ліквідації боржника встановлена неможливість задовольнити вимоги кредиторів у повному обсязі в зв'язку з недостатністю майна для задоволення наявних боргів останнього.

Не погоджуючись з цією постановою, ДПІ у Приморському районі м.Одеси звернулась до Одеського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою в якій просить скасувати постанову господарського суду Одеської області від 20 листопада 2012 року у справі №5017/3060/2012 про визнання ТОВ "БАЗІС-ІМПОРТ КОМПАНІ" банкрутом. Свої вимоги скаржник обґрунтовує тим, що оскаржувана постанова винесена з порушенням норм матеріального та процесуального права. На думку скаржника ТОВ "БАЗІС-ІМПОРТ КОМПАНІ" було визнано банкрутом без фактичного проведення перевірки господарської діяльності підприємства, перевірки законності нарахувань та сплати до бюджету податків та зборів, підтвердження неплатоспроможності боржника та не вжито заходів щодо сприяння проведення податкової перевірки згідно діючого законодавства, а також проігноровано той факт, що ліквідатор підприємства не сповістив ДПІ у Приморському районі м.Одеси про проведення ліквідаційної процедури та не надав до ДПІ у Приморському районі м.Одеси документи для проведення податкової перевірки адже це є його прямий обов'язок. Окрім того, скаржник посилається на те, що в порушення ст. 39 „Про реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців" судом до Єдиного державного реєстру не направлено ухвали про порушення провадження у справі про банкрутство боржника, що в свою чергу не дає можливості органам податкової служби виконати вимоги п.п. 78.1.7 ст.78 Податкового кодексу України.

10.12.2012 р. до канцелярії Одеського апеляційного господарського суду надійшов відзив на апеляційну скаргу від ліквідатора ТОВ "БАЗІС-ІМПОРТ КОМПАНІ" Комова О.Ф. в якому зазначено, що боржник просить апеляційну скаргу залишити без задоволення, як необґрунтовану, а постанову господарського суду Одеської області від 20.11.2012 р. без змін, яка таку, що прийнята з повним дотриманням норм матеріального та процесуального права.

У судовому засіданні представник скаржника підтримав вимоги апеляційної скарги та наполягав на їх задоволенні.

Представник ТОВ "БАЗІС-ІМПОРТ КОМПАНІ" у судове засідання не з'явився, про день, час та місце судового засідання був належним чином повідомлений, проте про причини неявки у судове засідання не повідомив та не скористався своїм правом на участь у судовому засіданні, тому апеляційна скарга розглянута за відсутністю його представника.

Відповідно до ст. 85 ГПК України у судовому засіданні оголошено вступну та резолютивну частину постанови.

Обговоривши доводи апеляційної скарги, заслухавши представників сторін та перевіривши наявні матеріали справи, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційна скарга ДПІ у Приморському районі м.Одеси не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Відповідно до ст. 101 ГПК України апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Згідно частини 2 статті 4 1 ГПК України, провадження у справах про банкрутство здійснюється у порядку, передбаченому цим кодексом з врахуванням вимог Закону України про банкрутство, норми якого, як спеціальні норми права, превалюють у застосуванні над загальними нормами ГПК України.

Відповідно до п. 1 ст. 51 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", якою встановлені особливості застосування процедури банкрутства до боржника, що ліквідується власником, якщо вартості майна боржника - юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторів, така юридична особа ліквідується в порядку, передбаченому цим Законом.

У разі виявлення обставин, зазначених у абзаці першому цієї частини, після прийняття рішення про ліквідацію до створення ліквідаційної комісії (призначення ліквідатора) заява про порушення справи про банкрутство подається власником майна боржника (уповноваженою ним особою).

У відповідності до приписів ст. 105 Цивільного кодексу України учасники юридичної особи, суд або орган, що прийняв рішення про припинення юридичної особи, зобов'язані протягом трьох робочих днів з дати прийняття рішення письмово повідомити орган, що здійснює державну реєстрацію.

Після внесення запису про прийняття рішення засновників (учасників) юридичної особи, суду або уповноваженого ними органу про припинення юридичної особи до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців повідомлення про внесення запису до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців щодо прийняття рішення засновників (учасників) юридичної особи, суду або уповноваженого ними органу про припинення юридичної особи публікується у спеціалізованому друкованому засобі масової інформації.

Учасники юридичної особи, суд або орган, що прийняв рішення про припинення юридичної особи, відповідно до цього Кодексу призначають комісію з припинення юридичної особи (комісію з реорганізації, ліквідаційну комісію), голову комісії або ліквідатора та встановлюють порядок і строк заявлення кредиторами своїх вимог до юридичної особи, що припиняється.

Виконання функцій комісії з припинення юридичної особи (комісії з реорганізації, ліквідаційної комісії) може бути покладено на орган управління юридичної особи.

До комісії з припинення юридичної особи (комісії з реорганізації, ліквідаційної комісії) або ліквідатора з моменту призначення переходять повноваження щодо управління справами юридичної особи. Голова комісії, її члени або ліквідатор юридичної особи представляють її у відносинах з третіми особами та виступають у суді від імені юридичної особи, яка припиняється.

Строк заявлення кредиторами своїх вимог до юридичної особи, що припиняється, не може становити менше двох і більше шести місяців з дня опублікування повідомлення про рішення щодо припинення юридичної особи.

Також, статтею 60 Господарського кодексу України, яка визначає загальний порядок ліквідації суб'єкта господарювання встановлено, що ліквідація суб'єкта господарювання здійснюється ліквідаційною комісією, яка утворюється власником (власниками) майна суб'єкта господарювання чи його (їх) представниками (органами), або іншим органом, визначеним законом, якщо інший порядок її утворення не передбачений цим Кодексом. Ліквідацію суб'єкта господарювання може бути також покладено на орган управління суб'єкта, що ліквідується.

Орган (особа), який прийняв рішення про ліквідацію суб'єкта господарювання, встановлює порядок та визначає строки проведення ліквідації, а також строк для заяви претензій кредиторами, що не може бути меншим, ніж два місяці з дня оголошення про ліквідацію.

Ліквідаційна комісія або інший орган, який проводить ліквідацію суб'єкта господарювання, вміщує в друкованих органах відповідно до закону повідомлення про його ліквідацію та про порядок і строки заяви кредиторами претензій, а явних (відомих) кредиторів повідомляє персонально у письмовій формі у встановлені цим Кодексом чи спеціальним законом строки.

Одночасно ліквідаційна комісія вживає необхідних заходів щодо стягнення дебіторської заборгованості суб'єкта господарювання, який ліквідується, та виявлення вимог кредиторів, з письмовим повідомленням кожного з них про ліквідацію суб'єкта господарювання.

Ліквідаційна комісія оцінює наявне майно суб'єкта господарювання, який ліквідується, і розраховується з кредиторами, складає ліквідаційний баланс та подає його власнику або органу, який призначив ліквідаційну комісію. Достовірність та повнота ліквідаційного балансу повинні бути перевірені у встановленому законодавством порядку.

Отже, враховуючи вищезазначені вимоги закону, необхідними передумовами для звернення із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство боржника у порядку статті 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" є оцінка вартості наявного майна боржника, публікація оголошення згідно з вимогами статті 105 ЦК України з метою виявлення кредиторів та встановлення повного обсягу кредиторської заборгованості, повідомлення органу державної податкової служби, про ліквідацію підприємства та складання проміжного ліквідаційного балансу. Звернення до суду з такою заявою можливо лише після закінчення строку, передбаченого статтею 105 ЦК України.

Як вбачається з матеріалів справи, 07.08.2012 р. засновником ТОВ "БАЗІС-ІМПОРТ КОМПАНІ" було прийнято рішення про припинення діяльності підприємства шляхом його ліквідації, призначено головою ліквідаційної комісії товариства -Комова О.Ф., встановлено строк для заявлення претензій кредиторів ТОВ "БАЗІС-ІМПОРТ КОМПАНІ" у два місяці з моменту публікації повідомлення про припинення діяльності товариства, проведення, після завершення строку для пред'явлення вимог кредиторами інвентаризації та оцінку майна ТОВ "БАЗІС-ІМПОРТ КОМПАНІ", за результатами якої скласти проміжний ліквідаційний баланс (рішення №3 учасника ТОВ "БАЗІС-ІМПОРТ КОМПАНІ" від 07.08.2012 р.).

На виконання норм ст. 105 Цивільного Кодексу України та Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб -підприємців" 07.08.2012 р. голова ліквідаційної комісії ТОВ "БАЗІС-ІМПОРТ КОМПАНІ" повідомив державного реєстратора про прийняття засновником ТОВ "БАЗІС-ІМПОРТ КОМПАНІ" рішення щодо припинення юридичної особи, з метою проведення державним реєстратором реєстраційної дії „Внесення рішення засновників (учасників) юридичної особи або уповноваженого ним органу щодо припинення юридичної особи", про що свідчить наданий до матеріалів справи опис документів, що надаються юридичною особою державному реєстратору для проведення реєстраційної дії.

Відповідно до ст. 22 Закону України „Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців" інформацію про прийняття засновниками (учасниками) або уповноваженим ним органом рішення щодо припинення юридичної особи підлягає обов'язкову опублікуванню в спеціалізованому друкованому засобі масової інформації. Пунктами 18, 19 вказаної статті встановлено, що підставою для публікації повідомлень у спеціалізованому друкованому засобі масової інформації є внесення відповідного запису до Єдиного державного реєстру. Повідомлення підлягають опублікуванню спеціально уповноваженим органом з питань державної реєстрації в спеціалізованому друкованому засобі масової інформації протягом десяти робочих днів з моменту внесення відповідно запису до Єдиного державного реєстру. Відповідно до листа Державного комітету України з питань регуляторної політики та підприємництва від 08.11.2004 № 7760 спеціалізованим друкованим засобом масової інформації є „Бюлетень державної реєстрації" який зареєстровано в Державному комітеті телебачення і радіомовлення України як офіційне загальнодержавне вітчизняне видання, що виходить три рази на місяць, і який видається Держпідприємництвом України. Примірник кожного номера Бюлетеня надсилається державним реєстраторам, до яких можна буде звернутись для перегляду повідомлень та отримання копій.

17.08.2012 р. в Бюлетені державної реєстрації Державного комітету України з питань регуляторної політики і підприємництва №222 (22) було надруковано оголошення про ліквідацію ТОВ "БАЗІС-ІМПОРТ КОМПАНІ" (а.с. 32)

07.08.2012 р. головою ліквідаційної комісії ТОВ "БАЗІС-ІМПОРТ КОМПАНІ" Комовим О.Ф. було направлено на адресу ДПІ у Приморському районі м. Одеси (а.с. 33-34) заяву про припинення платника податку по формі №8-ОПП від 07.08.2012 р.

Відповідно до вимог ст.111 ЦК України ліквідаційна комісія після закінчення строку для пред'явлення вимог кредиторами складає проміжний ліквідаційний баланс, що включає відомості про склад майна юридичної особи, що ліквідується, перелік пред'явлених кредиторами вимог та результат їх розгляду.

18.10.2012р. за даними бухгалтерського обліку та результатами проведеної роботи головою ліквідаційної комісії ТОВ "БАЗІС-ІМПОРТ КОМПАНІ" складено проміжний ліквідаційний баланс боржника та проведений аналіз фінансово-економічних показників, які свідчать про відсутність у боржника майна, грошових коштів та інших активів для задоволення вимог кредиторів. (а.с. 40-42).

За результатами публікації оголошень згідно вимог ч. 4 ст. 105 Цивільного кодексу України та ст. 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" до боржника звернулось ТОВ „Вікторіан-Трейд компані" з грошовими вимогами до боржника на суму 41737 грн. 82 коп., які виникли на підставі договору поставки № БИ-02/07 від 07.02.2012 р. (а.с.36)

Відповіддю на заявлені кредиторські вимоги від 18.10.2012 р. голова ліквідаційної комісії ТОВ "БАЗІС-ІМПОРТ КОМПАНІ" Комов О.Ф. повідомив ТОВ „Вікторіан-Трейд компані" про визнання його кредиторської вимоги у сумі 41737,82 грн. в повному обсязі та її включення до реєстру вимог кредиторів ТОВ "БАЗІС-ІМПОРТ КОМПАНІ".

18.10.2012 р. затверджено реєстр вимог кредиторів ТОВ "БАЗІС-ІМПОРТ КОМПАНІ" та визнано грошові вимоги ТОВ „Вікторіан-Трейд компані" на суму 41737,82 грн.

За результатами проведеної інвентаризації товарно -матеріальних цінностей ТОВ "БАЗІС-ІМПОРТ КОМПАНІ" майна у боржника не виявлено. Залишки основних засобів ТОВ "БАЗІС-ІМПОРТ КОМПАНІ" -відсутні, про що свідчить акт інвентаризації та оцінки майна від 18.10.2012 р.

08.11.2012 р. головою ліквідаційної комісії боржника складено акт інвентаризації та оцінки майна ТОВ "БАЗІС-ІМПОРТ КОМПАНІ". Згідно з цим актом під час проведення інвентаризації майно, яке відноситься за правилами ведення бухгалтерського обліку, до основних фондів, та інше майно у ТОВ "БАЗІС-ІМПОРТ КОМПАНІ" -не виявлено. Зокрема, інвентаризацією встановлено відсутність залишків коштів на банківських рахунках товариства, залишків товарних запасів та готівкових коштів. Дебіторська заборгованість у ТОВ "БАЗІС-ІМПОРТ КОМПАНІ" відсутня (а.с. 107).

10.09.2012 р. головою ліквідаційної комісії ТОВ "БАЗІС-ІМПОРТ КОМПАНІ" було складено аналіз фінансово -господарського стану ТОВ "БАЗІС-ІМПОРТ КОМПАНІ" до проміжного ліквідаційного балансу, згідно з яким показники ліквідності свідчать про поточну та загальну неплатоспроможність, наявна відсутність фінансової стійкості, таким чином підприємство не має власних ресурсів для погашення боргів та потребує зовнішнього фінансування, підприємство не має рентабельності та не має економічних важелів для залучення оборотних активів та фінансів ззовні.

На підставі аналізу фінансово -господарського стану товариства головою ліквідаційної комісії ТОВ "БАЗІС-ІМПОРТ КОМПАНІ" було складено проміжний ліквідаційний баланс ТОВ "БАЗІС-ІМПОРТ КОМПАНІ" станом на 18.10.2012 р., який розглянутий та затверджений головою ліквідаційної комісії ТОВ "БАЗІС-ІМПОРТ КОМПАНІ" (протокол № 2 засідання ліквідаційної комісії ТОВ "БАЗІС-ІМПОРТ КОМПАНІ" від 18.10.2012 р.).

Відповідно до ч. 3 ст. 110 ЦК України, оскільки активів ТОВ "БАЗІС-ІМПОРТ КОМПАНІ" недостатньо для задоволення виявлених вимог кредиторів, 18.10.2012 р. головою ліквідаційної комісії ТОВ "БАЗІС-ІМПОРТ КОМПАНІ" прийнято рішення про звернення до господарського суду Одеської області із заявою про визнання ТОВ "БАЗІС-ІМПОРТ КОМПАНІ" банкрутом.

Отже, з матеріалів справи вбачається, що голова ліквідаційної комісії боржника звернувся до господарського суду із заявою про банкрутство за правилами ст. 51 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" із дотриманням строку, передбаченого частиною 4 статті 105 ЦК України, оскільки інформація про прийняття засновником боржника рішення про ліквідацію товариства, розмішена у Бюлетені державної реєстрації Державного комітету України з питань регуляторної політики і підприємництва 17.08.2012 р., а заяву про банкрутство ТОВ "БАЗІС-ІМПОРТ КОМПАНІ" було подано до господарського суду 19.10.2012 р., тобто більш ніж через 2 місяці з моменту розміщення засновником боржника оголошення у Бюлетені державної реєстрації.

На підставі зазначеного, судова колегія вважає, що ствердження скаржника про недотримання ліквідатором ТОВ "БАЗІС-ІМПОРТ КОМПАНІ" вимог ст. 51 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" щодо дотримання вимог цивільного та господарського законодавства щодо добровільної ліквідації юридичної особи, спростовуються наявними у справі доказами.

Твердження ДПІ у Приморському районі м. Одеси, стосовно того, що до заяви про порушення справи про банкрутство ТОВ "БАЗІС-ІМПОРТ КОМПАНІ" не надані докази повідомлення боржником явних кредиторів, зокрема державну податкову службу за місцем реєстрації боржника, як платника податків, про його ліквідацію та про порядок і строки заявлення кредиторами претензій, судовою колегією не приймається, оскільки скаржник не звернув увагу на те, що ДПІ у Приморському районі м. Одеси була повідомлена 07.08.2012 р. шляхом направлення заяви про припинення платника податків за формою № 8-ОПП. Окрім того, в матеріалах справи містяться докази відправлення та отримання ДПІ у Приморському районі м. Одеси ухвали господарського суду Одеської області від 23.10.2012 року про порушення провадження у справі про банкрутство ТОВ "БАЗІС-ІМПОРТ КОМПАНІ".

Аналізуючи матеріали справи, судова колегія доходить до висновку про те, що судом першої інстанції цілком вірно встановлені обставини справи, ним дана правильна юридична оцінка із застосуванням належних норм матеріального права з дотриманням норм процесуального права.

Доказів зворотного або документів, які б свідчили про наявність у банкрута майна для задоволення вимог кредиторів, скаржником надано не було.

За таких обставин, твердження ДПІ у Приморському районі м. Одеси про порушення і неправильне застосування господарським судом норм матеріального та процесуального права при прийнятті постанови господарським судом Одеської області не знайшли свого підтвердження та суперечать матеріалам справи.

За таких обставин, судова колегія вважає, що постанова господарського суду Одеської області від 20.11.2012 р. відповідає вимогам закону та обставинам справи, а тому підстав для її скасування не вбачається.

Керуючись ст.ст. 99, 101, 103, 105 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів -

ПОСТАНОВИЛА:

Постанову господарського суду Одеської області від 20.11.2012 р. залишити без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена у касаційному порядку.

Повний текст постанови складено 17.12.2012 р.

Головуючий суддя Аленін О.Ю.

Суддя Сидоренко М.В.

Суддя Жеков В.І.