Рішення

від 13.03.2012 по справі 38/355пн 

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

cpg1251

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

83048, м.Донецьк, вул.Артема, 157, тел.381-88-46

Р І Ш Е Н Н Я

іменем України

13.03.12 р. Справа № 38/355пн

Господарський суд Донецької області у складі судді Лейби М.О.

при секретарі судового засіданні Зікєєвій Л.П.

розглянув у відкритому судовому засіданні в м. Донецьку справу

за первісним позовом: Приватного акціонерного товариства "Торезька харчосмакова фабрика" м.Торез, Донецька область

до відповідача: Публічного акціонерного товариства „Донецькобленерго" м.Горлівка, Донецька область

про скасування рішення комісії по розгляду Акту про порушення ПКЕЕ від 18.06.2009р. №032741, оформлене протоколом від 02.12.2011р. №134

за зустрічним позовом: Публічного акціонерного товариства „Донецькобленерго" м.Горлівка, Донецька область

до відповідача: Приватного акціонерного товариства „Торезька харчосмакова фабрика" м.Торез

про стягнення вартості електроенергії не облікованої внаслідок порушення Правил користування електричною енергією в сумі 67 170,54грн.

за участю представників сторін:

від позивача (відповідач за зустрічним позовом): Стріжаков М.В.- за дов.№б/н від 30.01.2012р., Козаков О.І.- голова правління.

від відповідача (позивач за зустрічним позовом): Снігаренко Н.Ю.- за дов. №275-12"Д" від 28.12.2011р.

СУТЬ СПОРУ:

Позивач, Приватне акціонерне товариство "Торезька харчосмакова фабрика" м.Торез, Донецька область, звернувся до господарського суду з позовом до Публічного акціонерного товариства „Донецькобленерго" м.Горлівка, Донецька область про скасування рішення комісії по розгляду Акту про порушення ПКЕЕ від 18.06.2009р. №032741, оформлене протоколом від 02.11.2011р. №134.

В обґрунтування позовних вимог позивач посилається на договір №133 про постачання електричної енергії від 07.07.2004р., акт №032741 від 18.06.2009р, протокол засідання комісії №48 від 23.06.2009р., протокол №134 від 18.06.2011р., лист №183 від 25.06.2009р., лист №54/147 5, лист від 25.06.2009р., акт Держенергонагляду від 10.07.2009р. №02/14-0250, лист Держенергонагляду від 17.07.2009р. №01-31/702, лист в Донецьке ТП НКРЕ від 29.07.2009 №222/1, постанову ВГСУ по справі №24/68пн від 01.12.2011р, пояснення НКРЕ від 19.07.2010р. по справі №10/13пд, розрахунок збитків по акту №032741 від 18.06.2009р., рішення господарського суду Донецької області по справі №10/13пд від 22.07.2010р., постанову Донецького апеляційного суду від 28.09.2010р. по справі №10/13пд, постанову ВГСУ по справі №10/13пд від 07.12.2010р., рішення господарського суду від 03.08.2011р. по справі №24/68пн, постанову Донецького апеляційного господарського суду від 19.09.2011р. по справі №24/38пн, правовстановлюючі документи тощо.

26.01.2012р. на адресу суду від відповідача надійшло клопотання №51юр-438/12 від 26.01.2012р., в якому останній просить суд призначити по справі №38/355пн судову комплексну електротехнічну та економічну експертизу, проведення якої доручити Харківському науково-дослідному інституту судових експертиз ім..Засл.професора М.С.Бокаріуса та запропонував відповідні питання. Клопотання судом розглянуте та залучене до матеріалів справи.

26.01.2012р. на адресу господарського суду Донецької області до початку розгляду господарським судом справи по суті надійшла зустрічна позовна заява Публічного акціонерного товариства „Донецькобленерго" м.Горлівка до Приватного акціонерного товариства "Торезька харчосмакова фабрика" м.Торез про стягнення вартості електроенергії не облікованої внаслідок порушення Правил користування електричною енергією в сумі 67 170, 54грн.

Ухвалою господарського суду Донецької області від 26.01.2012р. зустрічна позовна заява Публічного акціонерного товариства „Донецькобленерго" м.Горлівка, Донецька область прийнята до спільного розгляду з первісним позовом по справі №38/355пн.

30.01.2012р. відповідач надав суду відзив на позовну заяву №51юр-500/12 від 31.01.2012р., в якому зазначив, що задоволення позовних вимог позивача є неможливим, оскільки при скасуванні рішення комісії з розгляду актів ПАТ "Донецькобленерго" споживач буде звільнений від відповідальності, що суперечить законодавству України. Відзив судом розглянутий та залучений до матеріалів справи.

Процесуальний строк розгляду спору був продовжений в порядку ст.69 ГПК України.

Протягом розгляду справи сторонами надавалися суду додаткові документи по справі.

Розгляд справи відкладався, у зв'язку з необхідністю представлення додаткових документів.

Розглянувши матеріали справи та заслухавши пояснення представників сторін суд

ВСТАНОВИВ:

07.07.2004р. між Відкритим акціонерним товариством „Донецькобленерго", яке змінило назву на Публічне акціонерне товариство „Донецькобленерго" (далі - Постачальник електричної енергії) та Закритим акціонерним товариством "Торезька харчосмакова фабрика", яке змінило назву на Приватне акціонерне товариство „Торезька харчосмакова фабрика" (далі - Споживач) укладено договір про постачання електричної енергії №133, (далі -Договір), за умовами якого Постачальник електричної енергії зобов'язався постачати електричну енергію Споживачу, а споживач зобов'язався користуватися електроенергією та оплачувати постачальнику її вартість згідно з умовами цього договору да додатків до нього. При виконанні умов договору, а також при вирішенні усіх питань, що не обумовлені цим договором, сторони зобов'язались керуватися Законом України "Про електроенергетику", Правилами користування електричною енергією (далі - ПКЕЕ), Правилами улаштування електроустановок, Правилами безпечної експлуатації електроустановок споживачів, Правилами технічної експлуатації електроустановок споживачів, Інструкцією про порядок погодження використання електрокотлів та інших електронагрівальних засобів, а також іншими нормативно-правовими актами.

05.05.2009 р. представниками відповідача складено акт № 132510 технічної перевірки розрахункових засобів обліку до 1 кВ, в якому зазначено, що при перевірці Вводу №1 Торезької харчосмакової фабрики у точці приєднання ТП-224 ввідний дріт від межі балансової належності до місця встановлення обліку прихованих вводів не має, наявність додаткових пристроїв в ланцюгах -не має, розрахункові прилади обліку, шафа обліку, встановлені огорожі не мають зовнішніх пошкоджень корпусів та інших елементів, ланцюги обліку пошкоджень ізоляції, скруток, пайок не мають.

Також представниками відповідача складено акт № 132511 технічної перевірки розрахункових засобів обліку до 1 кВ, в якому зазначено, що при перевірці Вводу №2 Торезької харчосмакової фабрики у точці приєднання ТП-224 ввідний дріт від межі балансової належності до місця встановлення обліку прихованих вводів не має, наявність додаткових пристроїв в ланцюгах -не має, розрахункові прилади обліку, шафа обліку, встановлені огорожі не мають зовнішніх пошкоджень корпусів та інших елементів, ланцюги обліку пошкоджень ізоляції, скруток, пайок не мають.

18.06.2009 р. представниками ВАТ "Донецькобленерго" проведено перевірку дотримання позивачем вимог Правил користування електричною енергією, за результатами якої складено Акт про порушення ПКЕЕ № 032741, в якому йдеться про порушення позивачем за первісним позовом цих правил, а саме пошкодження розрахункових засобів обліку електроенергії (у скритому місці) та вчинення дій, які призвели до зміни показів засобів обліку електричної енергії.

Вищезазначений Акт був підписаний сторонами.

Як вбачається з матеріалів справи, комісією Торезького РЕМ по розгляду акту про виявлене порушення прийнято рішення про здійснення розрахунку обсягу недоврахованої електричної енергії провести згідно Методики п.2.6 за формулами 2.7, 2.9, 2.10 за період з 17.12.2008 р. по 18.06.2009 р. з врахуванням режиму роботи 9 год. на добу, 5 днів на тиждень, потужність силових трансформаторів 530 кВт, 560 кВА та визначено обсяг недорахованої електроенергії - 631059 кВт/год та її вартість - 442 700,51 грн. Вищеазначене рішення оформлене протоколом комісії №48 від 23.06.2009р.

03.06.2009р. ВАТ "Донецькобленерго" (Кредитор) та ЗАТ "Торезька харчосмакова фабрика" (Боржник) підписана додаткова угода № 383-Г про реструктуризацію та порядок погашення заборгованості до договору про постачання електричної енергії № 133 від 07.07.2004 р, за умовами якої, ЗАТ „Торезька харчова фабрика" зобов'язалося сплатити протягом червня 2009 р. - травня 2010 р. борг у розмірі 442 700,51 грн., що була нарахована як активна електрична енергія, у тому числі по Акту порушення Правил користування електричною енергією № 032741 від 18.06.2009 р.

Рішенням господарського суду Донецької області по справі №10/13пд від 22.07.2010р., залишеним без змін постановою Донецького апеляційного господарського суду від 28.09.2010 р. та постановою Вищого господарського суду України від 07.12.2010 р., було визнано недійсною додаткову угоду № 383-Г від 23.06.2009 р. про реструктуризацію та порядок погашення заборгованості до договору про постачання електричної енергії № 133 від 07.07.2004 р., укладену між Відкритим акціонерним товариством "Донецькобленерго" та Закритим акціонерним товариством "Торезька харчосмакова фабрика".

Як свідчать матеріали справи, у липні 2009 р. ЗАТ "Торезька харчосмакова фабрика" звернулось за роз'ясненням щодо правомірності нарахування обсягу недоврахованої електричної енергії до Державної інспекції з енергетичного нагляду за режимами споживання електричної та теплової енергії в Донбаському регіоні, на що 10.07.2009 р. останнім було проведено позапланову перевірку, за результатами якої складено Акт № 02/14-0250 від 10.07.2009р., в якому вказано, що нарахування недооблікованої енергії має бути виконано з 05.05.2009 р. за коефіцієнтом 0,5 та рекомендовано ЗАТ "Торезька харчосмакова фабрика" звернутись до ВАТ "Донецькобленерго" з вимогою перерахувати завдані збитки з 05.05.2009 р. за коефіцієнтом використання електрообладнання 0,5.

Також, з матеріалів справи вбачається, що позивач звертався до ВАТ "Донецькобленерго" з претензією, та просив провести повторне засідання комісії по розгляду Акту про порушення ПКЕЕ від 18.06.2009 р. № 32741 та здійснити перерахунок розміру збитків згідно із п.2.5 Методики визначення обсягу і вартості електричної енергії, неврахованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, а також зарахувати суму переплати ЗАТ "Торезька харчосмакова фабрика" в рахунок наступних платежів за електроенергію або повернути зайво сплачену суму, на що, листом від 12.11.2009 р. № 30/2412 отримав відмову відповідача за первісним позовом.

Рішенням господарського суду Донецької області по справі №24/68пн від 03.08.2011р., залишеним без змін постановою Донецького апеляційного господарського суду від 19.09.2011р. скасовано рішення комісії Торезького РЕМ Харцизьких електричних мереж ПАТ "Донецькобленерго" по розгляду Акту про порушення ПКЕЕ від 18.06.2009р. № 032741, оформленого протоколом від 23.06.2009р. №48.

Комісією Торезького РЕМ по розгляду актів про порушення ПКЕЕ 02.12.2011р. проведено чергове засідання комісії за результатами якого прийнято рішення про нарахування обсягу недорахованої електроенергії по Акту про порушення ПКЕЕ № 032741 від 18.06.2009р. в розмірі 95 750 кВт/г, на суму 67 170,54грн. Вищеазначене рішення оформлене протоколом комісії №134 від 02.12.2011р.

Як вбачається з розрахунку об'єму та вартості не облікованої електроенергії здійсненого на підставі Акту про порушення ПКЕЕ №032741 від 18.06.2009р., нарахування здійснено з 05.05.2009р. з застосуванням коефіцієнта використання струмоприймачів 0,75 потужність силових трансформаторів.

Не погодившись з рішенням комісії Торезького району електричних мереж Харцизьких електричних мереж ПАТ "Донецькобленерго"по розгляду Акту про порушення ПКЕЕ від 18.06.2009р. № 032741, оформлене протоколом №134 від 02.12.2011р., позивач за первісним позовом звернувся до суду з розглядуваним позовом.

Відповідно до ч.2 ст.27 Закону України "Про електроенергетику" правопорушеннями в електроенергетиці є, зокрема, порушення Правил користування електричною енергією. Правилами користування електричною енергією, затвердженими Постановою Національної комісії питань регулювання електроенергетики України від 31.07.1996 року №28 (з подальшими змінами і доповненнями) регулюються взаємовідносини, пов'язані з купівлею-продажем електричної енергії, які виникають між виробниками або постачальниками електричної енергії та споживачами (на роздрібному ринку електричної енергії). Дія цих Правил поширюється на всіх юридичних осіб та фізичних осіб (крім населення).

Відповідно до пункту 1.1 Правил користування електричною енергією, затверджених постановою НКРЕ від 31.07.1996р. № 28 (в редакції постанови НКРЕ від 17.10.2005р. № 910), ці Правила регулюють взаємовідносини, які виникають в процесі продажу і купівлі електричної енергії між виробниками або постачальниками електроенергії та споживачами.

Згідно із п.6.40. ПКЕЕ, у разі виявлення у споживача пошкоджень чи зриву пломб, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів обліку, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів (систем) обліку з метою зміни їх показів перерахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією (далі - Методика).

Відповідно до п.6.41 ПКЕЕ, у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником постачальника електричної енергії, від якого споживач одержує електричну енергію, або електропередавальної організації порушень цих Правил або умов договору на місці виявлення порушення у присутності представника споживача оформляється акт порушень.

В акті мають бути зазначені зміст виявленого порушення із посиланням на відповідні пункти цих Правил та вихідні дані, необхідні та достатні для визначення обсягу недоврахованої електричної енергії та/або суми завданих споживачем збитків. За необхідності в акті зазначаються заходи, яких необхідно вжити для усунення допущених порушень.

Акт складається в двох примірниках, один з яких передається або надсилається Споживачеві.

У разі відмови споживача підписати акт в ньому робиться запис про відмову. У цьому разі акт вважається дійсним, якщо він підписаний не менше ніж трьома уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації).

Споживач має право подати пояснення і зауваження щодо змісту акта, які зазначаються в акті, а також викласти мотиви своєї відмови від його підписання.

Акт підписують тільки особи, які брали участь в контрольному огляді або технічній перевірці.

Також, пунктом 6.42 ПКЕЕ встановлено, що на підставі акта порушень уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг недоврахованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків. Рішення комісії оформляється протоколом і набирає чинності з дня вручення протоколу споживачу. Разом з протоколом споживачу надаються розрахунок величини вартості та розрахункові документи для оплати недорахованої електричної енергії та/або збитків.

З матеріалів справи вбачається, що відповідно до Акту технічної перевірки розрахункових засобів обліку № 132511 від 05.05.2009р., представниками відповідача було зроблено технічну перевірку розрахункових засобів обліку ЗАТ "Торезька харчосмакова фабрика".

Тобто, визначення обсягу та вартості недоврахованої електроенергії здійснено ПАТ "Донецькобленерго" відповідно до положень Методики в частині визначення періоду, за який мало здійснюватися нарахування недоврахованої електроенергії для позивача за первісним позовом з 05.05.2009р.

Проте, електропостачальником при розрахунку обсягу електроенергії застосовано коефіцієнт використання струмоприймачів 0,75, який береться за умови недопуску Споживачем представників електропостачальника на свою територію для складання переліку струмоприймачів, про що мало бути зазначено в акті. В акті № 032741 від 18.06.2009р. про це не зазначається, а тому відповідач за первісним позовом мав використовувати коефіцієнт 0,5.

Аналогічна позиція викладена Державною інспекцією з енергетичного нагляду за режимами споживання електричної та теплової енергії в Донбаському регіоні в Акті № 02/14-0250 від 10.07.2009р., в якому вказано, що нарахування недооблікованої енергії має бути виконано відповідачем за первісним позовом з 05.05.2009 р. за коефіцієнтом 0,5.

Таким чином, розрахунок обсягу недоврахованої електроенергії здійснений на підставі Акту № 032741 від 18.06.2009р. не узгоджуються з Правилами користування електричною енергією і Методикою визначення обсягу і вартості електричної енергії не врахованої внаслідок порушення Правил користування електричною енергією.

Відповідно до ст.33 Господарського процесуального кодексу України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Статтею 235 Господарського кодексу України встановлено, що за порушення господарських зобов'язань до суб'єктів господарювання та інших учасників господарських відносин можуть застосовуватись оперативно-господарські санкції - заходи оперативного впливу на правопорушника з метою припинення або попередження повторення порушень зобов'язання, що використовуються самими сторонами зобов'язання в односторонньому порядку. До суб'єкта, який порушив господарське зобов'язання, можуть бути застосовані лише ті оперативно-господарські санкції, застосування яких передбачено договором.

Відповідно до частини першої та другої статті 237 Господарського кодексу України підставою для застосування оперативно-господарської санкції є факт порушення господарського зобов'язання другою стороною. Порядок застосування сторонами конкретних оперативно-господарських санкцій визначається договором. У разі незгоди із застосуванням такої санкції заінтересована сторона може звернутися до суду із заявою про скасування санкції та відшкодування збитків, завданих її застосуванням.

Таким чином, позивачем обрано спосіб захисту свого порушеного права, який відповідає вищезазначеним приписам діючого законодавства України та полягає у вимогах про скасування оперативно - господарської санкції, застосованої відповідачем за первісним позовом на підставі рішення комісії, оформленого протоколом №134 від 02.12.2011р.

На підставі вищевикладеного суд дійшов висновку про скасування рішення комісії Торезького району електричних мереж Харцизьких електричних мереж ПАТ "Донецькобленерго" по розгляду Акту про порушення ПКЕЕ від 18.06.2009р. № 032741, оформленого протоколом від №134 від 02.12.2011р.

Щодо зустрічних позовних вимог ПАТ "Донецькобленерго" до Приватного акціонерного товариства „Торезька харчосмакова фабрика" про стягнення 67 170,54грн. вартості електроенергії, не облікованої внаслідок порушення правил користування електроенергією, господарський суд зазначає наступне.

Враховуючи, що судом встановлено факт порушення ПАТ "Донецькобленерго" при здійсненні розрахунку обсягу недоврахованої електроенергії приписів Правил користування електричною енергією та Методики, що призвело до невірного встановлення обсягу недорахованої електричної енергії та її вартості, а відтак і розміру суми боргу, який визначений постачальником у протоколі №134 від 02.12.2011р., господарський суд вважає, що зустрічні позовні вимоги задоволенню не підлягають. Протилежного позивач за зустрічним позовом не довів.

Суд відмовляє в задоволенні клопотання ПАТ "Донецькобленерго" від 26.01.2012р. про призначення судової комплексної електротехнічної та економічної експертизи з наступних підстав:

Згідно приписів ст.41 Господарського процесуального кодексу України для роз'яснення питань, що виникають при вирішенні господарського спору і потребують спеціальних знань, господарський суд призначає судову експертизу.

Дослідивши наявні в матеріалах справи документи та представлені сторонами докази, суд дійшов висновку про відсутність підстав для призначення судової експертизи та зупиненні провадження у справі, оскільки серед матеріалів справи наявні документи, які містять інформацію щодо обставин справи та є достатніми для розгляду цієї справи по суті.

Судові витрати розподіляються відповідно до статті 49 Господарського процесуального кодексу України.

Керуючись ст.ст. 4-2, 4-3, 22, 33, 34, 38, 43, 49, 69, 82-85 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд, -

ВИРІШИВ:

Позовні вимоги Приватного акціонерного товариства „Торезька харчосмакова фабрика" до Публічного акціонерного товариства „Донецькобленерго" про скасування рішення комісії Торезького району електричних мереж Харцизьких електричних мереж ПАТ "Донецькобленерго" по розгляду Акту про порушення ПКЕЕ від 18.06.2009р. № 032741, оформлене протоколом від 02.12.2011р. №134, задовольнити.

Скасувати рішення комісії Торезького району електричних мереж Харцизьких електричних мереж ПАТ "Донецькобленерго" по розгляду Акту про порушення ПКЕЕ від 18.06.2009р. № 032741, оформлене протоколом від 02.12.2011р. №134.

Стягнути з Публічного акціонерного товариства „Донецькобленерго" (84601, Донецька обл., м.Горлівка, пр.Леніна, 11, ЄДРПОУ 00131268) на користь Приватного акціонерного товариства „Торезька харчосмакова фабрика" (86600, м.Торез, пров.Мельничний, 8, ЄДРПОУ 00376165) судовий збір в розмірі 941,00грн.

В задоволенні зустрічних позовних вимог Публічного акціонерного товариства "Донецькобленерго" до Приватного акціонерного товариства "Торезька харчосмакова фабрика" про стягнення 67 170,54грн. вартості електроенергії недооблікованої внаслідок порушення споживачем правил користування електроенергією, відмовити.

Видати наказ після набрання рішенням законної сили.

Рішення набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано, а у разі подання апеляційної скарги - після розгляду справи апеляційним господарським судом, якщо рішення не буде скасовано.

У судовому засіданні 13.03.2012р. оголошено та підписано вступну та резолютивну частину рішення.

Повний текст рішення складено та підписано 16.03.2012р.

Суддя Лейба М.О.