Постанова

від 13.12.2012 по справі 2а-7123/09/0570

ДОНЕЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

Головуючий у 1 інстанції - Кірієнко В.О.

Суддя-доповідач - Васильєва І. А.

ДОНЕЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

13 грудня 2012 року справа №2а-7123/09/0570

приміщення суду за адресою: 83017, м. Донецьк, бул. Шевченка, 26

Донецький апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів:

Васильєвої І.А., Казначеєва Е.Г. , Яманко В.Г.

Секретар судового засідання Братченко О.В.

За участі представника позивача Павликов Е.І. (на підставі довіреності)

Представника відповідача в судове засідання не прибув, належним чином повідомлений про розгляд справи (розписка про явку до суду в матеріалах справи)

Розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Фортуна-ЛТД" на постанову Донецького окружного адміністративного суду від 21 червня 2012 року у справі № 2а-7123/09/0570 (головуючий І інстанції Кірієнко В.О.) за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Фортуна-ЛТД" до Державної податкової інспекції у Куйбишевському районі м.Донецька Донецької області Державної податкової служби про визнання недійсними та скасування податкових повідомлень рішень 0000102342/0/31459690/932 в частині донарахування податкових зобов'язань в сумі 148 756,00 грн. податку на прибуток та штрафних санкцій на суму 62 301,00 грн., № 0000092342/0/31459690/931 в частині донарахування податкових зобов'язань в сумі 16 715,00 грн. податку на додану вартість та штрафних санкцій на суму 745 292,00 грн., № 0000102342/1/31459690/5033 в частині донарахування податкових зобов'язань в сумі 148 756,00 грн. податку на прибуток та штрафних санкцій на суму 62 301,00 грн., № 0000092342/0/31459690/5032 в частині донарахування податкових зобов'язань в сумі 16 715,00 грн. податку на додану вартість та штрафних санкцій на суму 745 292,00 грн.,-

ВСТАНОВИВ:

Постановою Донецького окружного адміністративного суду від 21 червня 2012 року частково задоволено позов Товариства з обмеженою відповідальністю «Фортуна-ЛТД» до Державної податкової інспекції у Куйбишевському районі міста Донецька Донецької області Державної податкової служби про скасування податкових повідомлень-рішень від 30.01.2009 року за № 0000102342/0/31459690/932, про донарахування ТОВ «Фортуна-ЛТД» податкових зобов'язань в сумі 211 058,00 грн., з яких податку на прибуток 148 756,00 грн. та штрафних санкцій на суму 62 302,00 грн., за № 0000092342/0/31459690/931 про донарахування ТОВ «Фортуна-ЛТД» податкових зобов'язань в сумі 762 007,00 грн., у тому числі податку на додану вартість в розмірі 16 715,00 грн. та штрафних санкцій в розмірі 745 292,00 грн. та від 10.04.2009 року за № 0000102342/1/31459690/5033 про донарахування ТОВ «Фортуна-ЛТД» податкових зобов'язань в сумі 211 058,00 грн., з яких податку на прибуток 148 756,00 грн. та штрафних санкцій в розмірі 62 302,00 грн., за № 0000092342/0/31459690/5032 про донарахування ТОВ «Фортуна-ЛТД» податкових зобов'язань в сумі 762 007,00 грн., в тому числі податку на додану вартість в розмірі 16 715,00 грн. та штрафних санкцій в розмірі 745 292,00 грн.

Скасовано податкове повідомлення-рішення від 30.01.2009 року за № 0000102342/0/31459690/932 в частині донарахування податкових зобов'язань в сумі 127 848,00 грн. податку на прибуток та штрафних санкцій на суму 51 578,00 грн. Скасовано податкове повідомлення-рішення від 10.04.2009 року за № 0000102342/1/31459690/5033 в частині донарахування податкових зобов'язань в сумі 127 848,00 грн. з податку на прибуток та штрафних санкцій на суму 51 578,00 грн.

Не погодившись з постановою Донецького окружного адміністративного суду від 21 червня 2012 року, позивач подав апеляційну скаргу в якій зазначив на порушення судом норм матеріального і процессуального права, неповне з'ясування обставин, що мають значення для справи, просив постанову суду першої інстанції скасувати та прийняти нову постанову якою позовні вимоги задовольнити в повному обсязі.

Відповідно до вимог ст. 195 ч.1 КАС України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції може вийти за межі доводів апеляційної скарги в разі встановлення під час апеляційного провадження порушень, допущених судом першої інстанції, які призвели до неправильного вирішення справи.

В доводах апеляційної скарги апелянт посилається на те, що суд першої інстанції при винесені постанови, прийняв до уваги висновки Державної податкової інспекції, які викладені на сторінках 105, 106 Акту перевірки №77/23-213/31459690 від 16.01.2009 року, нарахування податку на додану вартість пов'язується з переходом права власності та реєстрацією автомобілю в органах МРЕВ ДАІ. Відповідно до п. п. 7.3.1. п. 7.3 ст. 7 ЗУ «Про податок на додану вартість» № 168/97-ВР від 03.04.97р, який діяв під час нарахування податкових зобов'язань та проведення перевірки, датою виникнення податкових зобов'язань з поставки товарів (робіт, послуг) вважається дата, яка припадає на податковий період, протягом якого відбувається будь яка з подій, що сталася раніше: або дата зарахування коштів від покупця (замовника) на банківський рахунок платника податку як оплата товарів (робіт, послуг), що підлягають поставці, а у разі поставки товарів (робіт, послуг) за готівкові грошові кошти - дата їх оприбуткування в касі платника податку, а при відсутності такої - дата інкасації готівкових коштів у банківській установі, що обслуговує платника податку;

або дата відвантаження товарів, а для робіт (послуг) - дата оформлення документа, що засвідчує факт виконання робіт (послуг) платником податку.

Дата отримання коштів підтверджується банківськими виписками, а дата відвантаження підтверджується відповідними документами бухгалтерського обліку, а саме видатковими накладними засвідченими підписом покупця та підписом уповноваженої особи продавця та його печаткою. Апелянт в доводах апеляційної скарги наполягав на тому, що визначення датою виникнення податкових зобов'язань з поставки товарів дати переходу права власності є незаконним, а нарахування податку на додану вартість в розмірі 16715,00 грн. та штрафних санкцій в розмірі 745292,00 гривень, неправомірним.

Під час розгляду справи в суді апеляційної інстанції за клопотанням представника апелянта було призначено та проведено судово-економічну експертизу на вирішення якої були постановлені наступні питання: чи підтверджуються первинними документами бухгалтерського, податкового обліку та звітності Товариства з обмеженою відповідальністю «Фортуна ЛТД» висновки акту перевірки державної податкової інспекції у Куйбишевськомау районі м. Донецька № 77/23-213/31459690 від 16.01.2009 року та підстави прийняття спірних податкових повідомлень рішень; у разі виявлення розбіжностей між висновками акту перевірки та підставами прийняття спірних податкових повідомлень рішень здійснити відповідний аналіз виходячи з використаних податковим органом під час перевірки первинних документів позивача; встановити наявність підстав (з урахуванням досліджень по попередньому питанню) для застосування податковим органом штрафних (фінансових) санкцій, зазначених у спірних податкових повідомленнях-рішеннях.

В судовому засіданні представник ТОВ «Фортуна ЛТД» після ознайомлення з додатковою судово-економічною експертизою № 123/25 від 27 листопада 2012 року, не заперечував проти її висновків, в основу яких було покладено аналіз первинниих документів бухгалтерського, податкового обліку та звітності (а.с. 3-16 т.5).

Представник відповідача Державної податкової інспекції в Куйбишевському районі м. Донецька в судове засідання не прибув, належним чином повідомлений про розгляд справи ( розписка про явку до суду в матеріалах справи), ознайомившись з висновком експерта не надав на нього заперечень.

Відповідно до висновків судово-економічної експертизи, первинними документами бухгалтерського, податкового обліку та звітності ТОВ «Фортуна ЛТД» висновки Акту перевірки державної податкової інспекції у Куйбишевському районі м.Донецька № 77/23-213/31459690 від 16.01.2009 року та підстави прийняття спірних податкових повідомлень рішень підтверджуються частково, а саме: підтверджуються документально висновки акту ДПІ щодо порушення ТОВ «Фортуна - ЛТД» п.4.1 ст.4, пп.11.3.1 п.11.3 ст.11 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств», заниження скоригованого валового доходу у сумі заниження 289317,48 грн. та заниження податку на прибуток за 2 півріччя 2007року у сумі 72329грн., що частково є підставою прийняття спірних податкових повідомлень-рішень від 30.01.2009року № 0000102342/0/31459690/932, від 10.04.2009року № 0000102342/1/31459690/5033.

Не підтверджуються документально підстави прийняття спірних податкових повідомлень-рішень з податку на додану вартість від 30.01.2009р. № 0000092342/ 0/31459690/931, від 10.04.2009р. № 0000092342/1/31459690/5032, у зв'язку з непідтвердженням документально первинними документами бухгалтерського, податкового обліку та звітності висновків акту перевірки ДПІ щодо заниження ТОВ «Фортуна-ЛТД» ПДВ.

Підтверджуються документально підстави для застосування податковим органом штрафних (фінансових) санкцій з податку на прибуток, зазначених у спірних податкових повідомленнях-рішеннях від 30.01.2009року № 0000102342/0/ 31459690/932, від 10.04.2009року №0000102342/1/31459690/5033 у сумі 36165грн.

Розбіжності даних дослідження з даними податкових повідомлень-рішень від 30.01.2009року № 0000102342/0/31459690/932, від 10.04.2009 року №0000102342/1/31459690/5033, по сумі нарахованих штрафних (фінансових) санкцій у бік зменшення на суму 26137грн. (36165-62302) виникли внаслідок часткового (у сумі 76427грн.) не підтвердження первинними документами та обліковими регістрами висновків Акту ДПІ щодо заниження податку на прибуток.

У зв'язку з непідтвердженням документально первинними документами бухгалтерського, податкового обліку та звітності висновків акту перевірки ДПІ щодо заниження (завищення) ТОВ «Фортуна-ЛТД» податкових зобов'язань з податку на додану вартість, відсутні підстави для застосування податковим органом штрафних (фінансових) санкцій, зазначених у спірних податкових повідомленнях-рішеннях від 30.01.2009р. № 0000092342/0/31459690/931, від 10.04.2009р. № 0000092342/1/31459690/5032.

Вислухавши пояснення представника апелянта, дослідивши письмові матеріали справи та доводи апеляційної скарги, судова колегія встановила наступне.

Позивач - Товариство з обмеженою відповідальністю «Фортуна-ЛТД» звернулось до Донецького окружного адміністративного суду з позовом до Державної податкової інспекції у Куйбишевському районі міста Донецька Донецької області Державної податкової служби про визнання податкових повідомлень - рішень недійсними № 0000102342/0/31459690/932 в частині донарахування податкових зобов'язань в сумі 148 756,00 грн. податку на прибуток та штрафних санкцій на суму 62 301,00 грн., № 0000092342/0/31459690/931 в частині донарахування податкових зобов'язань в сумі 16 715,00 грн. податку на додану вартість та штрафних санкцій на суму 745 292,00 грн., № 0000102342/1/31459690/5033 в частині донарахування податкових зобов'язань в сумі 148 756,00 грн. податку на прибуток та штрафних санкцій на суму 62 301,00 грн., № 0000092342/0/31459690/5032 в частині донарахування податкових зобов'язань в сумі 16 715,00 грн. податку на додану вартість та штрафних санкцій на суму 745 292,00 грн.

В обґрунтування позовних вимог зазначло, що в період з 25 листопада 2008 року по 22 грудня 2008 року відповідачем була проведена комплексна документальна перевірка фінансово-господарської діяльності ТОВ «Фортуна-ЛТД» за період з 01.07.2007 року по 30.06.2008 року з питань дотримання вимог податкового законодавства. За результатами перевірки було складено Акт № 77/23-213/31459690 від 16 січня 2009 року на підставі якого були винесені податкові повідомлення-рішення за № 0000102342/0/31459690/932, яким було нараховані податкові зобовязання на загальну суму 211 058,00 грн., в тому числі 148 756,00 грн. з податку на прибуток та штрафних санкцій на суму 62 301,00 грн. та за № 0000092342/0/31459690/931, яким було нараховано податкові зобовязання на загальну суму 762 007,00 грн., в тому числі 16 715,00 грн з податку на додану вартість та штрафних санкцій на суму 745 292,00 грн.

Вищезазначені податкові повідомлення-рішення були оскаржені в адміністративному порядку шляхом подачі скарги до Державної податкової інспекції м. Донецька, за результатами розгляду якої було винесене рішення, яким скарга була залишена без задоволення, а податкові повідомлення-рішення залишені без змін. Крім того, були винесені податкові повідомлення-рішення за № 0000092342/0/31459690/5032 з донарахуванням суми податку про сплату податкового зобовязання на загальну суму 762 007,00 грн., в тому числі 16 715,00 грн. з податку на додану вартість та штрафних санкцій на суму 745 292,00 грн. та за № 0000102342/1/31459690/5033 з донарахуванням суми податку про сплату податкового зобовязання на загальну суму 211 058,00 грн., в тому числі 148 756,00 грн. податку на прибуток та штрафних санкцій на суму 62 301,00 грн.

03.04.2012 року позивач наддав до суду першої інстанції заяву про уточнення позовних вимог та просив скасувати податкові повідомлення-рішення ДПІ у Куйбишевському районі м. Донецька від 30.01.2009 року за № 0000102342/0/31459690/932, про донарахування ТОВ «Фортуна-ЛТД» податкових зобов'язань в сумі 211 058,00 грн., з яких податку на прибуток 148 756,00 грн. та штрафних санкцій на суму 62 302,00 грн., за № 0000092342/0/31459690/931 про донарахування ТОВ «Фортуна-ЛТД» податкових зобов'язань в сумі 762 007,00 грн., у тому числі податку на додану вартість в розмірі 16 715,00 грн. та штрафних санкцій в розмірі 745 292,00 грн. та від 10.04.2009 року за № 0000102342/1/31459690/5033 про донарахування ТОВ «Фортуна-ЛТД» податкових зобов'язань в сумі 211 058,00 грн., з яких податку на прибуток 148 756,00 грн. та штрафних санкцій в розмірі 62 302,00 грн., за № 0000092342/0/31459690/5032 про донарахування ТОВ «Фортуна-ЛТД» податкових зобов'язань в сумі 762 007,00 грн., в тому числі податку на додану вартість в розмірі 16 715,00 грн. та штрафних санкцій в розмірі 745 292,00 грн.

Дослідивши матеріали справи та висновки судово-економічної експертизи, судова колегія вважає, що позовні вимоги підлягають частковому заоволенню з урахуванням наступного.

Товариство з обмеженою відповідальністю «Фортуна-ЛТД» зареєстровано виконавчим комітетом Донецької міської ради 11.04.2001р. за № 12661050005001006, здійснює фінансово-господарську діяльність на підставі Статуту, код ЄДРПОУ 31459690, взято на облік платника податків у ДПІ у Куйбишевському районі м.Донецька 24.04.2001р. за № 06602853.

Основні види діяльності:

-оптова торгівля автомобілями;

-роздрібна торгівля автомобілями;

-виробництво автомобілів;

-технічне обслуговування та ремонт автомобілів;

-інші види оптової торгівлі.

Товариство з обмеженою відповідальністю «Фортуна-ЛТД» є юридичною особою, має самостійний баланс, є платником податку на прибуток, платником податку на додану вартість з 27.04.2001р. (свідоцтво № 08049079).

Актом перевірки ДПІ у Куйбишевському районі м.Донецька № 77/23-213/31459690 від 16.01.2009р. встановлено порушення ТОВ «Фортуна-ЛТД» п.4.1 ст.4, пп.11.3.1 п.11.3 ст.11 Закону України від 28.12.94 № 334/94-ВР «Про оподаткування прибутку підприємств», та занижено скоригований валовий дохід за 4 кв.2007р. в сумі 311700 грн.

Відповідно до Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» № 334/94-ВР від 28.12.1994р. із змінами та доповненнями:

-п.4.1 ст.4 Валовий доход- загальна сума доходу платника податку від усіх видів діяльності, отриманого (нарахованого) протягом звітного періоду в грошовій, матеріальній або нематеріальній формах як на території України, її континентальному шельфі, виключній (морській) економічній зоні, так і за їх межами;

-пп.11.3.1 п.11.3 ст.11 Датою збільшення валового доходу вважається дата, яка припадає на податковий період, протягом якого відбувається будь-яка з подій, що сталася раніше:

або дата зарахування коштів від покупця (замовника) на банківський рахунок платника податку в оплату товарів (робіт, послуг), що підлягають продажу, у разі продажу товарів (робіт, послуг) за готівку - дата її оприбуткування в касі платника податку, а за відсутності такої - дата інкасації готівки у банківській установі, що обслуговує платника податку;

або дата відвантаження товарів, а для робіт (послуг) - дата фактичного надання результатів робіт (послуг) платником податку.

Як було встановлено судово-економічною експертизою та не спростовано сторонами дослідженням задекларованих показників валових доходів за деклараціями з податку на прибуток за ряд. 01 «Валовий дохід від усіх видів діяльності», ряд.02 «Коригування валових доходів», ряд.03 «Скоригований валовий дохід» встановлено, що скоригований валовий дохід підприємства склав за 2007 рік в сумі 206213162грн., в т.ч.:

2 півріччя 2007р. в сумі 103 646 060грн. (без урахуванням зменшення приросту балансової вартості запасів-106824520грн.), в т.ч. 4 квартал 2007р.-62 815 880грн., а саме:

-доходи від продажу товарів (робіт, послуг) -104 223 975грн., в т.ч. 4 квартал 2007р.- 60 216 336грн.;

-приріст балансової вартості запасів- (-) 3 178 460грн., в т.ч. 4 квартал 2007р.- 578 728грн.;

-інші доходи - 2 612 481грн., в т.ч. 4 квартал 2007р. - 2 032 752грн.;

-зміна суми компенсації вартості товарів (робіт) -836грн., в т.ч. 4 квартал 2007р. - 836грн.

-самостійно виявлені помилки за результатами минулих податкових періодів - (-) 12 772грн., в т.ч. 4 квартал 2007р. - (-) 12 772грн.,

за даними розшифровки валових доходів за 2 півріччя 2007року складає 106907316,36грн. (з урахуванням зменшення приросту балансової вартості запасів - 103 728 856,36грн.), в т.ч.:

-доходи від продажу товарів (робіт, послуг) -104 283 062,75грн.;

-доходи від здійснення операцій лізингу -24956,19грн.;

-приріст балансової вартості запасів- (-) 3 178 460грн.;

-інші доходи - 2599297,42грн.;

розбіжності даних декларації з податку на прибуток за 2007рік (2 півріччя 2007р.) з даними розшифровки валових доходів за 2 півріччя 2007року склало у бік збільшення у розшифровці ВД у сумі 82796,36грн.

в результаті дослідження договорів, видаткових накладних, податкових накладних, виписок банків, відомостей аналітичного обліку по рахунках 361 «Розрахунки з покупцями та замовниками», 70 «Дохід від реалізації», 71 «Інший операційний дохід», 73 «Інші фінансові доходи», 74 «Інші доходи», 79 «Фінансові результати» експертом встановлено суму валових доходів за 2 півріччя 2007 року (без урахуванням зменшення приросту балансової вартості запасів) - 107 113 837,48грн.

розбіжності даних дослідження валових доходів з даними декларації з податку на прибуток за 2007рік (2 півріччя 2007р.) склало у бік збільшення у сумі 289 317,48грн.;

за даними дослідження підприємством занижено податок на прибуток на суму 72 329,37грн. (289 317,48 * 25%).

Розбіжності даних дослідження з даними Акту ДПІ до зменшення заниження валового доходу на суму 23478,52грн. (289317,48-312796) виникли внаслідок:

-включення у Акті ДПІ до складу валових доходів (замість виключення) суми повернення товарів (Дт 70.4 «Вирахування з доходу) (-) 547,88грн.;

-внаслідок включення до складу валових доходів суми від реалізації основних засобів 2 групи 13300,00грн. (видаткова накладна № ДРНА-00005 від 19.11.2007р. -сенсорний термінал за балансовою вартістю), що не відповідає п.8.4.4 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств»;

-внаслідок розбіжностей щодо збільшення суми попередніх оплат за товари (роботи, послуги) за 2 півріччя 2007року на суму 9089,66грн.(832115,34-841205);

-внаслідок неврахування у складі валових доходів отриманих відсотків банків Дт 73.2 "Вiдсотки одержанi" в сумі 7,48грн. та за рахунок округлення.

Виходячи з наведеного, висновки Акту ДПІ щодо порушення ТОВ «Фортуна -ЛТД» п.4.1 ст.4, пп.11.3.1 п.11.3 ст.11 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств», та заниження скоригованого валового доходу за 4 квартал 2007р. в сумі 311700 грн. підтверджуються документально частково у сумі заниження 289317,48 грн.

Актом перевірки ДПІ у Куйбишевському районі м.Донецька № 77/23-213/31459690 від 16.01.2009р. встановлено порушення ТОВ «Фортуна-ЛТД» пп.7.4.1 п.7.4 ст.7 Закону України від 28.12.94 № 334/94-ВР «Про оподаткування прибутку підприємств», суб'єктом господарювання занижено скоригований валовий дохід за 1квартал 2008р. на суму 83577грн., в результаті визначення «Валового доходу» при реалізації автомобілів робітникам підприємства (пов'язаним особам) за цінами нижчими за звичайні.

Відповідно до Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» № 334/94-ВР від 28.12.1994р. із змінами та доповненнями:

-пп. 7.4.1 п.7.4 ст.7 Доход, отриманий платником податку від продажу товарів (робіт, послуг) пов'язаним особам, визначається виходячи із договірних цін, але не менших за звичайні ціни на такі товари (роботи, послуги), що діяли на дату такого продажу.

-1.26. Пов'язана особа - особа, що вiдповiдає будь-якiй з наведених нижче ознак:

юридична особа, яка здiйснює контроль над платником податку, або контролюється таким платником податку, або перебуває пiд спiльним контролем з таким платником податку;

фiзична особа або члени сiм'ї фiзичної особи, якi здiйснюють контроль над платником податку. Членами сiм'ї фiзичної особи вважаються її чоловiк або дружина, прямi родичi (дiти або батьки) як фiзичної особи, так i її чоловiка або дружини, а також чоловiк або дружина будь-якого прямого родича фiзичної особи або її чоловiка (дружини);

посадова особа платника податку, уповноважена здiйснювати вiд iменi платника податку юридичнi дiї, спрямованi на встановлення, змiну або зупинення правових вiдносин, а також члени її сiм'ї.

-п.1.20. Звичайна цiна:

1.20.1. Якщо цим пунктом не встановлено iнше, звичайною вважається цiна товарiв (робiт, послуг), визначена сторонами договору. Якщо не доведене зворотне, вважається, що така звичайна цiна вiдповiдає рiвню справедливих ринкових цiн.

Справедлива ринкова цiна - це цiна, за якою товари (роботи, послуги) передаються iншому власнику за умови, що продавець бажає передати такi товари (роботи, послуги), а покупець бажає їх отримати за вiдсутностi будь-якого примусу, обидвi сторони є взаємно незалежними юридично та фактично, володiють достатньою iнформацiєю про такi товари (роботи, послуги), а також цiни, якi склалися на ринку iдентичних (а за їх вiдсутностi - однорiдних) товарiв (робiт, послуг)…

-п.1.20.2. Для визначення звичайної цiни товару (робiт, послуг) використовується iнформацiя про укладенi на момент продажу такого товару (роботи, послуги) договори з iдентичними (однорiдними) товарами (роботами, послугами) у спiвставних умовах. Зокрема, враховуються такi умови договорiв, як кiлькiсть (обсяг) товарiв (наприклад, обсяг товарної партiї), строки виконання зобов'язань, умови платежiв, звичайних для такої операцiї, а також iншi об'єктивнi умови, що можуть вплинути на цiну … Зокрема, але не виключно, враховуються знижки, пов'язанi з сезонними та iншими коливаннями споживчого попиту на товари (роботи, послуги), втратою товарами якостi або iнших властивостей; закiнченням (наближенням дати закiнчення) строку зберiгання (придатностi, реалiзацiї); збутом нелiквiдних або низьколiквiдних товарiв; маркетинговою полiтикою, у тому числi при просуваннi товарiв (робiт, послуг) на ринки; наданням дослiдних моделей i зразкiв товарiв з метою ознайомлення з ними споживачiв.

-п.1.20.6. У разi коли на вiдповiдному ринку товарiв (робiт, послуг) не здiйснюються операцiї з iдентичними (у разi їх вiдсутностi - однорiдними) товарами (роботами, послугами), або якщо неможливо визначити їх цiну через вiдсутнiсть або недоступнiсть вiдповiдної iнформацiї, звичайною цiною вважається цiна договору.

За наданими на дослідження первинними документами: договорами, специфікаціями, видатковими накладними, відомістю «Валові доходи», аналітичною відомістю по рахунку 361 «Розрахунки з покупцями», експертом встановлено придбання ТОВ «Фортуна-ЛТД» у лютому, березні 2008р. у ТОВ «Єврокар» автомобілів Skoda, пошкоджених в результаті граду, за переліком у кількості 16 одиниць та здійснення їх реалізацію робітникам підприємства та іншим покупцям у березні 2008р., та включення ТОВ «Фортуна-ЛТД» реалізації до складу валових доходів 1 кварталу 2008р. у сумі 1144884,17грн.

Щодо реалізації автомобілів робітникам підприємства, судова колегія зазначає наступне.

Відповідно до Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» № 334/94-ВР від 28.12.1994р. із змінами та доповненнями:

-п.1.20.10. Донарахування податкових зобов'язань платника податку податковим органом внаслiдок визначення звичайних цiн здiйснюється за процедурою, встановленою законом для нарахування податкових зобов'язань за непрямими методами, а для платникiв податку, визнаних природними монополiстами згiдно iз законом, - також вiдповiдно до принципiв регулювання цiн, встановлених таким законом.

У відповідності до п.4.2.3 Закону України № 2181-ІІІ від 21.12.2000р. „Про порядок погашення зобов'язань платників податків перед бюджетами та державними цільовими фондами" обов'язок доведення того, що будь-яке нарахування, здiйснене контролюючим органом у випадках, визначених пiдпунктом 4.3 цього пункту „Визначення суми податкового зобов'язання за непрямими методами", покладається на контролюючий орган. Згідно: -п.4.3.3. Методика визначення суми податкових зобов'язань за непрямими методами затверджується законом i є загальною для всiх платникiв податкiв.

-п.4.3.4. Застосування непрямого методу для визначення податкових зобов'язань платникiв податкiв у випадках, не передбачених цим пунктом, не дозволяється.

-п.4.3.5. Рiшення про застосування непрямих методiв приймається податковим органом за мiсцезнаходженням платника податкiв за наявностi пiдстав, визначених у пiдпунктi 4.3.1 цього пункту. Нарахування податкових зобов'язань з використанням непрямого методу здiйснюється виключно податковими органами. Рiшення про сплату податкових зобов'язань приймається у судовому порядку за поданням керiвника (його заступника) вiдповiдного податкового органу.

«Методика визначення сум податкових зобов'язань за непрямими методами", затверджена Постановою КМУ № 697 від 27.05.2002р., втратила чинність на підставі Постанови КМУ № 788 від 20.08.2005р.

Виходячи з наведеного, документально підтверджується придбання ТОВ «Фортуна ЛТД» у ТОВ «Єврокар», пошкоджених у результаті граду, автомобілей Skoda, та подальший їх продаж 14 працівникам підприємства, що не є пов'язаними особами у розумінні п.1.26. Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств», та 2 покупцям- фізичним особам, з націнкою (255,00грн., 257,00грн.) у відповідності до умов договорів.

Також, виходячи з того, що у 2008р. відсутні законодавчі та нормативні підстави для застосування непрямих методів, та враховуючи, що у первинних документах ТОВ «Фортуна ЛТД» (накладних, податкових накладних) на продаж пошкоджених автомобілів значиться ціна реалізації, яка відповідає ціні продажу згідно укладених договорів, що відповідає п.1.20.1 Закону України від 28.12.1994р. №334/94-ВР «Про оподаткування прибутку підприємств» та п.1.18 Закону України від 03.04.1997р. №168/97-ВР «Про податок на додану вартість» документально не підтверджується поставка товарів (автомобілів) фізичним особам за цінами, які є нижче звичайних на загальну суму 83577грн.

Отже, не підтверджуються документально висновки Акту ДПІ щодо порушення ТОВ «Фортуна-ЛТД» пп.7.4.1 п.7.4 ст.7 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств», та заниження скоригованого валового доходу за 1квартал 2008р. на суму 83577 грн.

Актом перевірки ДПІ у Куйбишевському районі м.Донецька встановлено порушення ТОВ «Фортуна-ЛТД» пп.11.3.1 п.11.3 ст.11 Закону України від 28.12.94 № 334/94-ВР «Про оподаткування прибутку підприємств» підприємством невірно визначено дату виникнення збільшення валового доходу по операціям реалізації автомобілів фізичним особам ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБА_7, у зв'язку з чим занижено валовий дохід за 1 півріччя 2008р. на суму 199748грн., в т.ч. 2 квартал 2008р. на суму 199748грн.

Відповідно до Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» № 334/94-ВР від 28.12.1994р. із змінами та доповненнями:

-п.1.32. Господарська дiяльнiсть - будь-яка дiяльнiсть особи, направлена на отримання доходу в грошовiй, матерiальнiй або нематерiальнiй формах, у разi коли безпосередня участь такої особи в органiзацiї такої дiяльностi є регулярною, постiйною та суттєвою.

Згідно з п. 1 ст. 9 Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні» від 16.07.99 р. № 996-XIV підставою для відображення у бухгалтерському обліку господарських операцій є первинні документи, які фіксують факт здійснення операції. Первинні документи повинні бути складені під час здійснення господарської операції, а якщо це неможливо - безпосередньо після її закінчення. Відповідно до п. 2 ст. 9 Закону первинні документи мають містити такі обов'язкові реквізити:

- назву документа (форми);

- дату і місце складання;

- назву підприємства, від імені якого складено документ;

- зміст та обсяг господарської операції, одиницю виміру операції;

- посади осіб, відповідальних за здійснення операції і правильність її оформлення;

- особистий підпис або інші дані, що дають змогу ідентифікувати особу, яка брала участь у здійснені господарської операції.

Аналогічні вимоги щодо відображення операцій у бухгалтерському обліку та щодо оформлення первинних документів наведено і в ст. 2 Положення про документальне забезпечення записів у бухгалтерському обліку, затвердженого наказом Міністерства фінансів України від 24.05.95 р. № 88.

Згідно наказу ТОВ «Фортуна -ЛТД» «Про облікову політику» № 58 від 28.12.2007р.:

-п.4 Дохід у обліку підприємства визнається в момент збільшення активів або зменшення зобов'язань, що забезпечує зростання власного капіталу, при умові, коли оцінка доходу може бути достовірно визначена. Документом, підтверджуючим отримання доходу вважати накладную на відпуск товару покупцю, оформленою на підставі рахунку-фактури.

-п.31 Вважати для нарахування валового доходу (витрат) та податкового зобов'язання (кредиту) з ПДВ кожне оформлене замовлення (рахунок-фактуру) як окремий договір (у т.ч. у межах одного контрагента). Облік проводити у програмі 1С із допомогою за балансових рахунків ВД (валовий дохід), ВР (валові витрати), ВЛ (валютний дохід), ОС (нарахування амортизації).

господарські операції з продажу автомобілів ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8 підтверджуються первинними документами, оформленими у відповідності до п. 1 ст. 9 Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні» від 16.07.99 р. № 996-XIV, до п.4, 31 Наказу ТОВ «Фортуна -ЛТД» «Про облікову політику» № 58 від 28.12.2007р., а саме оформленням накладної на відпуск автомобілів покупцю на підставі рахунку-фактури. Нарахування валового доходу та податкового зобов'язання з ПДВ проведено на кожне оформлене замовлення (рахунок-фактуру) як окремий договір (у т.ч. у межах одного контрагента), та з урахуванням пп.11.3.1 п.11.3 ст.11 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» № 334/94-ВР від 28.12.1994р. (першої події: дати збільшення валового доходу (податкового зобов'язання з ПДВ), а саме по даті зарахування коштів від покупця (замовника) на банківський рахунок платника податку в оплату товарів (робіт, послуг), що підлягають продажу).

Отже, не підтверджуються документально висновки Акту ДПІ щодо заниження валовий доходу за 1 півріччя 2008р. на суму 199748грн., в т.ч. 2 квартал 2008р. на суму 199748грн.

Актом перевірки ДПІ у Куйбишевському районі м.Донецька № 77/23-213/31459690 від 16.01.2009р. встановлено порушення ТОВ «Фортуна-ЛТД» п.4.2 ст.4 Закону України «Про податок на додану вартість» № 168/97-ВР від 03.04.1997р. із змінами та доповненнями, а саме заниження податкового зобов'язання з ПДВ на суму 16715грн. при реалізації автомобілів робітникам підприємства (пов'язаним особам) за цінами нижчими за звичайні.

Відповідно до Закону України «Про податок на додану вартість» № 168/97-ВР від 03.04.1997р. із змінами та доповненнями:

-п.4.2 ст.4 У разi поставки товарiв (робiт, послуг) без оплати або з частковою оплатою їх вартостi коштами у межах бартерних (товарообмiнних) операцiй, здiйснення операцiй з безоплатної передачi товарiв (робiт, послуг), натуральних виплат у рахунок оплати працi фiзичним особам, що перебувають у трудових вiдносинах з платником податку, передачi товарiв (робiт, послуг) у межах балансу платника податку для невиробничого використання, витрати на яке не вiдносяться до валових витрат виробництва (обiгу) i не пiдлягають амортизацiї, а також пов'язанiй з продавцем особi чи суб'єкту пiдприємницької дiяльностi, який не зареєстрований як платник податку, база оподаткування визначається виходячи з фактичної цiни операцiї, але не нижчої за звичайнi цiни.

В результаті дослідження реалізації пошкоджених автомобілей, придбаних у ТОВ "Єврокар" за договором б/н від 15.02.2008р., та співставлення з реєстрами виданих податкових накладних за лютий, березень 2008р., експертом встановлено включення до складу податкових зобов'язань з ПДВ у лютому, березні 2008р. загального обсягу реалізації без ПДВ в сумі 1144884,17грн., ПДВ 228976,83грн., в т.ч. з урахуванням першої події (попередньої оплати):

-у лютому 2008р. у сумі ПДВ 36739,67грн.;

-у березні 2008р. у сумі ПДВ 192237,17грн.

Отже не підтверджуються документально висновки акту перевірки щодо порушення ТОВ «Фортуна-ЛТД» п.4.2 ст.4 Закону України «Про податок на додану вартість», а саме заниження податкового зобов'язання з ПДВ на суму 16715грн. при реалізації автомобілів робітникам підприємства за цінами нижчими за звичайні.

Крім того, Актом перевірки ДПІ у Куйбишевському районі м.Донецька № 77/23-213/31459690 від 16.01.2009р. встановлено порушення ТОВ «Фортуна-ЛТД» п.п.7.3.1 п.7.3 ст.7 Закону України «Про податок на додану вартість» № 168/97-ВР від 03.04.1997р. із змінами та доповненнями, а саме підприємством невірно визначено дату виникнення збільшення податкового зобов'язання з ПДВ по операціям реалізації автомобілів, які придбаються клієнтами за рахунок кредитних коштів банківських установ, в зв'язку з чим:

занижено податкові зобов'язання за липень 2007р. -18064грн., серпень 2007р. - 47461грн., вересень 2007р. -431012грн., листопад 2007р. - 204414грн., грудень 2007р. -20530грн., січень 2008р. -435410грн., за лютий 2008р.-99245грн., березень 2008р. - 430672грн., квітень 2008р. -188454грн.,

завищено податкові зобов'язання за жовтень 2007р. -387574грн., листопад 2007р. - 49305грн., грудень 2007р. -199561грн., січень 2008р. -16072грн., за лютий 2008р.-395796грн., березень 2008р. - 27786грн., квітень 2008р. -406144грн.,травень 2008р. -353073грн.

За реєстром фізичних осіб згідно додатку № 1.5 Акту та реалізації автомобілів фізичним особам ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБА_7

Відповідно до Закону України «Про податок на додану вартість» № 168/97-ВР від 03.04.1997р. із змінами та доповненнями:

-п.1.4. Поставка товарiв - будь-якi операцiї, що здiйснюються згiдно з договорами купiвлi-продажу, мiни, поставки та iншими цивiльно-правовими договорами, якi передбачають передачу прав власностi на такi товари за компенсацiю незалежно вiд строкiв її надання, а також операцiї з безоплатної поставки товарiв (результатiв робiт) та операцiї з передачi майна орендодавцем (лiзингодавцем) на баланс орендаря (лiзингоотримувача) згiдно з договорами фiнансової оренди (лiзингу) або поставки майна згiдно з будь-якими iншими договорами, умови яких передбачають вiдстрочення оплати та передачу права власностi на таке майно не пiзнiше дати останнього платежу.

-п.3.1. Об'єктом оподаткування є операцiї платникiв податку з:

3.1.1. поставки товарiв та послуг, мiсце поставки яких знаходиться на митнiй територiї України…;

-п.4.1. База оподаткування операцiї з поставки товарiв (послуг) визначається виходячи з їх договiрної (контрактної) вартостi, визначеної за вiльними цiнами, але не нижче за звичайнi ціни…;

-п.п.7.3.1, п.7.3, ст.7 «Датою виникнення податкових зобов'язань з поставки товарів (робіт, послуг) вважається дата, яка припадає на податковий період, протягом якого відбувається будь - яка з подій, що сталася раніше:

або дата зарахування коштів від покупця (замовника) на банківський рахунок платника податку як оплата товарів (робіт, послуг), що підлягають поставці, а в разі поставки товарів (робіт, послуг) за готівкові грошові кошти - дата їх оприбуткування в касі платника податку, а при відсутності такої - дата інкасації готівкових коштів у банківській установі, що обслуговує платника податку;

або дата відвантаження товарів, а для робіт (послуг) - дата оформлення документа, що засвідчує факт виконання робіт (послуг) платником податку.

Формування податкових зобов'язань з податку на додану вартість по реалізації автомобілів в кредит, встановлено, що загальний обсяг реалізації автомобілів по 93 контрагентах-фізичних особах за період з липня 2007р. по травень 2008р. на загальну суму з ПДВ 12743285,50грн., обсяг продажу без ПДВ 10619404,58грн., ПДВ -2123880,92грн.;

-формування податкових зобов'язань з податку на додану вартість по реалізації автомобілів в кредит за період з липня 2007р. по травень 2008р., на загальну суму ПДВ -2123880,92грн., проведено у відповідності з п.4.1, п.п.7.3.1, п.7.3, ст.7 Закону України «Про податок на додану вартість» № 168/97-ВР від 03.04.1997р. із змінами та доповненнями, а саме з урахуванням події, що сталася раніше: або дата зарахування коштів від покупця (замовника) на банківський рахунок платника податку як оплата товарів (робіт, послуг), що підлягають поставці, або дата відвантаження товарів.

Отже, не підтверджуються документально висновки Акту ДПІ щодо порушення ТОВ «Фортуна-ЛТД» п.п.7.3.1 п.7.3 ст.7 Закону України «Про податок на додану вартість», та:

заниження податкових зобов'язань за липень 2007р. -18064грн., серпень 2007р. -47461грн., вересень 2007р. -431012грн., листопад 2007р. - 204414грн., грудень 2007р. -20530грн., січень 2008р. -435410грн., за лютий 2008р.-99245грн., березень 2008р. - 430672грн., квітень 2008р. -188454грн.,

завищення податкових зобов'язань за жовтень 2007р. -387574грн., листопад 2007р. - 49305грн., грудень 2007р. -199561грн., січень 2008р. -16072грн., лютий 2008р.-395796грн., березень 2008р.-27786грн., квітень 2008р.-406144грн., травень 2008р.- 353073грн.

З урахуванням викладеного, не підтверджуються документально підстави прийняття спірних податкових повідомлень-рішень з податку на додану вартість від 30.01.2009р. № 0000092342/ 0/31459690/931, від 10.04.2009р. № 0000092342/1/31459690/5032, у зв'язку з непідтвердженням документально первинними документами бухгалтерського, податкового обліку та звітності висновків акту перевірки ДПІ щодо заниження ТОВ «Фортуна-ЛТД» ПДВ.

Законом України „Про порядок погашення зобов'язань платників податків перед бюджетами та державними цільовими фондами" № 2181-ІІІ від 21.12.2000р. встановлено:

-п.п.17.1.3. У разі коли контролюючий орган самостійно донараховує суму податкового зобов'язання платника податків за підставами, викладеними у підпункті "б" п.п. 4.2.2 п.4.2 ст.4 цього Закону, такий платник податків зобов'язаний сплатити штраф у розмірі десяти відсотків від суми недоплати (заниження суми податкового зобов'язання) за кожний з податкових періодів, установлених для такого податку, збору, починаючи з податкового періоду, на який припадає така недоплата, та закінчуючи податковим періодом, на який припадає отримання таким платником податків податкового повідомлення від контролюючого органу, але не більше п'ятдесяти відсотків такої суми та не менше десяти неоподатковуваних мінімумів доходів громадян сукупно за весь строк недоплати, незалежно від кількості податкових періодів, що минули.

У зв'язку з непідтвердженням документально первинними документами бухгалтерського, податкового обліку та звітності висновків акту перевірки ДПІ щодо заниження ТОВ «Фортуна-ЛТД» податкових зобов'язань з податку на додану вартість, відсутні підстави для застосування податковим органом штрафних (фінансових) санкцій, зазначених у спірних податкових повідомленнях-рішеннях від 30.01.2009р. № 0000092342/0/31459690/931, від 10.04.2009р. № 0000092342/1/31459690/5032.

Приймаючи до уваги, що судом першої інстанції було неповно з'ясовані обставини справи, що мають значення для справи, судова колегія з урахуванням вимог ст. 202 КАС України, скасовує судове рішення з ухваленням нового.

В судовому засіданні проголошено вступну та резолютивну частину.

Керуючись ст. 195, 196, 197, 198, 202, 205, 207 Кодексу адміністративного судочинства України,

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Фортуна-ЛТД" на постанову Донецького окружного адміністративного суду від 21 червня 2012 року у справі № 2а-7123/09/0570 задовольнити частково.

Постанову Донецького окружного адміністративного суду від 21 червня 2012 року у справі № 2а-7123/09/0570 скасувати.

Прийняти нову постанову.

Скасувати податкові повідомлення-рішення Державної податкової інспекції у Куйбишевському районі м. Донецька Донецької області Державної податкової служби від 30.01.2009 року № 0000092342/0/31459690/931; від 10.04.2009 року № 0000092342/1/31459690/5032 в частині донарахування Товариству з обмеженою відповідальністю «Фортуна ЛТД» податку на додану вартість 16715,00 грн. та штрафну санкції 745 292,00 грн.

Скасувати податкові повідомлення-рішення Державної податкової інспекції у Куйбишевському районі м. Донецька Донецької області Державної податкової служби від 30.01.2009 року № 0000102342/0/31459690/932, від 10.04.2009 року № 0000102342/1/31459690/5033 в частині визначення Товариству з обмеженою ідповідальністю «Фортуна ЛТД» податкового зобов'язання з податку на прибуток на загальну суму 102564 грн. з якої основного платежу 76427 грн. штрафних санкцій 26137 грн.

В задоволенні інших позовних вимог відмовити.

Постанова може бути оскаржена в касаційному порядку безпосередньо до Вищого адміністративного суду України протягом двадцяти днів з дня складення в повному обсязі.

Повний текст виготовлено 18 грудня 2012 року.

Головуючий суддя Васильєва І.А.

Судді Яманко В.Г.

Казначеєв Е.Г.